ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА Практика контроля иностранных инвестиций в общества, имеющие стратегическое значение (Российская модель) Презентация доклада Заместителя руководителя ФАС России – А.Г. Цыганова на 7-е заседание Тематической группы по развитию рынка 23 ноября 2010 г. Правовые основы регулирования иностранных инвестиций ФАС России является уполномоченным органом по контролю иностранных инвестиций в стратегические хозяйственные общества. Правовой основой реализации этих функций являются Федеральный закон №57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» и Федеральный закон №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», а также ряд постановлений Правительства Российской Федерации. Главной целью настоящего выступления является обзор практики Федеральной антимонопольной службы по применению Закона № 57-ФЗ. 2 Контроль иностранных инвестиций в стратегические общества Федеральным законом от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» установлены: изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов при осуществлении сделок по приобретению акций стратегических хозяйственных обществ или сделок по установлению контроля над такими обществами; перечень стратегических видов деятельности; процедура подачи и рассмотрения ходатайств иностранных инвесторов при осуществлении инвестиций в стратегические хозяйственные общества; санкции за законодательства. 3 несоблюдение требований www.fas.gov.ru Виды контроля за осуществлением иностранных инвестиций в стратегические общества Предварительный – предполагающий подачу ходатайства в соответствии с требованиями ч.1-4 ст.7 Закона №57-ФЗ. Последующий – предполагающий представление: 4 уведомления (информации) о приобретении пяти и более процентов акций (долей) в уставном капитале стратега в соответствии со ст.14 Закона №57-ФЗ; ходатайства об установлении контроля в соответствии с ч.5 ст.7 Закона №57-ФЗ. www.fas.gov.ru Условия совершения сделок, влекущих установление контроля иностранного инвестора над стратегическим хозяйственным обществом Наличие решения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации о предварительном согласовании сделки Заключение соглашения об исполнении обязательств в соответствии с ч.3 ст.12 Закона №57-ФЗ Осуществление иностранным инвестором сделки в рамках срока установленного решением Комиссии 5 www.fas.gov.ru Основные показатели, характеризующие практику применения Закона об иностранных инвестициях В ФАС России с момента вступления Закона №57-ФЗ в силу поступило: ► 174 ходатайства (136 – в соответствии с Законом № 57-ФЗ 38 – в соответствии с Законом № 160-ФЗ); ► 413 уведомлений (276 – по ч. 3 ст. 16 Закона № 57-ФЗ 137 – по ст. 14 Закона № 57-ФЗ); ► 56 запросов по п. 6 ст. 8 Закона № 57-ФЗ; ► 233 обращения от иностранных инвесторов, стратегических хозяйственных обществ, федеральных органов исполнительной власти и других ведомств по вопросам применения Закона № 57-ФЗ; ► 33 запроса Федерального агентства по недропользованию по вопросам получения и переоформления лицензий на право пользования УНФЗ. 6 Общая характеристика поступивших ходатайств В числе заявителей подававших ходатайства были: ► 10 международных организаций ► 24 организации, находящиеся под государства или международной организации контролем иностранного ► 131 частных иностранных компаний Юрисдикция иностранных инвесторов, подавших ходатайства в отношении хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение, ограничена 29 иностранными государствами. 7 Общая характеристика поступивших ходатайств Из 174 поступивших на рассмотрение ходатайств: 56% – касались сделок в сфере пользования участками недр федерального значения; 19% – касались сделок в сфере разработки, производства и распространения шифровальных (криптографических) средств, в т.ч. 15% в банковской сфере; 11% – в сфере деятельности естественных монополий; 9% - в сфере телерадиовещания и полиграфии; 5% - иные стратегические виды деятельности. 8 Результаты рассмотрения ходатайств, поступивших в ФАС России 99 ходатайств были рассмотрены непосредственно ФАС России в рамках установленной компетенции, из них: ► 17 ходатайств в отношении кредитных организаций рассмотрены в упрощенном порядке; ► по 51 ходатайству ФАС России приняты решения о возврате заявителям ходатайств на основании факта неустановления контроля над стратегическим хозяйственным обществом; ► 4 ходатайства возращены заявителям без рассмотрения по причине предоставления неполного пакета документов или непредставления в установленный законом срок всех недостающих сведений; ► 4 ходатайства возвращены заявителям, т.к. планируемые сделки подпадают под изъятие установленное ч.4 ст.4 Закона №57-ФЗ; ► по 2 ходатайствам приняты решения о возврате, поскольку заявитель не вправе совершать сделки влекущие за собой установление контроля над стратегом; ► 21 ходатайство были отозваны заявителями по причинам отказа от намерения осуществить планируемую сделку или необходимости доработки материалов по ходатайству. Случаев обжалования в судебном порядке принятых ФАС России решений не было. 9 Практика применения Закона об иностранных инвестициях В рамках восьми заседаний Правительственной комиссией рассмотрено 47 ходатайств иностранных инвесторов, из них: было • 38 - согласованы; • 2 - отказано в согласовании; • 7- приняты решения о согласовании сделки при наличии соглашения с заявителем об обеспечении выполнения им обязательств, определенных частью 1 статьи 12 Закона № 57-ФЗ (во исполнения этих решений ФАС России заключил 5 соглашений, в 2-х случаях инвесторы отказались от совершения заявленных сделок). Следует отметить, что на данный момент на рассмотрении ФАС России находятся 28 ходатайств иностранных инвесторов. Для рассмотрения на очередном заседании Правительственной комиссии внесено 8 ходатайств иностранных инвесторов. 10 Результаты рассмотрения уведомлений, запросов и обращений по Закону №57-ФЗ с момента вступления закона в силу Из 413 поступивших уведомлений рассмотрено: 274 уведомления – по п.3 ст.16 (эта работа практически завершена) 131 уведомление – по ст.14 8 уведомлений находятся в стадии рассмотрения. Часть уведомлений подано с нарушением установленного порядка (в части срока подачи, либо объема требующихся документов). Из 56 запросов иностранных инвесторов, поступивших в соответствии с ч.6 ст.8 в установленном порядке рассмотрено 55 запросов. Из 238 обращений поступивших от иностранных инвесторов, стратегических хозяйственных обществ и федеральных органов исполнительной власти рассмотрено 231 обращение. Остальные в стадии рассмотрения. 11 В целях исключения ряда типичных ошибок, допускаемых иностранными инвесторами при подаче ходатайств на основании ч. 6 ст. 11 Закона № 57-ФЗ, принято Постановление Правительства РФ от 17.10.2009 № 838 «Об утверждении Правил осуществления предварительного согласования сделок и согласования установления контроля иностранных инвесторов или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства». 12 Краткая информация о Постановлении Правительства Российской Федерации от 17 октября 2009 г. № 838 Разработанные ФАС Правительства Правила: России и утвержденные постановлением уточнили и конкретизировали требования к подаваемым иностранными инвесторами ходатайствам; установили порядок исчисления даты подачи (регистрации) ходатайств в случаях, если заявитель направляет друг за другом ряд взаимосвязанных ходатайств в отношении одного стратега или вносит изменения в текст ходатайства после его подачи; определили права уполномоченного органа по проведению проверки стратегического хозяйственного общества; регламентировали порядок заключения соглашений ФАС России и иностранного инвестора об обеспечении выполнения обязательств, определённых Правительственной комиссией. 13 Совершенствование законодательства об иностранных инвестициях (1-й пакет поправок) ФАС России разработан и внесен в Правительство Российской Федерации законопроект о внесении изменений в Закон № 57-ФЗ, который, в т.ч. предполагает: • исключение из сферы контроля сделок; в рамках дополнительной эмиссии, в случае, если в результате их совершения доля участия иностранного инвестора или группы лиц в его уставном капитале не увеличивается; • сокращение перечня стратегических видов деятельности (деятельность коммерческих банков в области шифрования и криптографии, источники радиоактивного излучения, использование возбудителей инфекционных заболеваний); • совершенствование ряда процедурных вопросов рассмотрения ходатайств, в т.ч. порядка заключения соглашений ФАС России с иностранными инвесторами об условиях исполнения обязательств установленных Правительственной комиссией при согласовании сделки. Законопроект направлен на либерализацию и совершенствование контроля осуществления иностранных инвестиций в стратегические хозяйственные общества. Кроме того, в настоящее время идет обсуждение предложений по смягчению правил контроля осуществления иностранных инвестиций в отношении сделок в сфере пользования участков недр федерального значения. 14 РЕЗЮМЕ • Все правовые регуляторы по контролю иностранных инвестиций в стратегические хозяйственные общества применяются в практике. • Режим контроля достаточно либерален. • За два года применения Закона из 174 ходатайств, поступивших на рассмотрение решение об отказе в согласовании сделки было принято только в двух случаях. • Формируется судебная практика по применению законодательства. • Вопросы правоприменения и совершенствования законодательства являются предметом публичного обсуждения. 15 СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ! www.fas.gov.ru 16