Механизмы реализации Концепции развития досудебного урегулирования налоговых споров

Механизмы реализации Концепции развития
досудебного урегулирования налоговых споров
Досудебное урегулирование споров при решении вопросов об отнесении
доходов и расходов к деятельности постоянного представительства
иностранной компании
Захаров Евгений Алексеевич
Екатеринбург, 14 Мая, 2014
Отнесение доходов и расходов к деятельности
постоянного представительства
Оценочный подход к определению «доходов» и «расходов» в налоговых правоотношениях:
•
•
•
Рассмотрение апелляционных жалоб без участия налогоплательщика
Вопрос объективности проверяющего лица
Отсутствие порядка действий, прозрачности действий вышестоящего налогового органа по
рассмотрению апелляционной жалобы
Досудебная стадия
Судебная стадия
Оценка фактов
Оценка документов
Учет индивидуальных особенностей
конкретного случая
Спор о праве
Учет индивидуальных особенностей
конкретного налогоплательщика
Приказ Федеральной налоговой службы от 24.03.2006 No САЭ-4-08/44дсп@# «Об утверждении Регламента рассмотрения
заявлений и жалоб физических и юридических лиц на действия или бездействие, а также на акты ненормативного характера
налоговых органов Российской Федерации во внесудебном порядке»
Решение ВАС РФ от 27.01.2010 N ВАС-15316/09 О признании недействующим приказа ФНС от 24.03.2006 N САЭ-4-08/44дсп@ в
части.
Приказ ФНС России от 13.02.2013 N ММВ-7-9/78@ «Об утверждении Концепции
развития досудебного урегулирования налоговых споров в системе налоговых
органов Российской Федерации на 2013 - 2018 годы»
Надлежащее обеспечение прав и интересов участников налоговых правоотношений;
Соблюдение норм национального и международного права:
•
•
•
•
Модельная Конвенция ОЭСР и Комментарий к ней;
Модельная Конвенция ООН и Комментарий к ней;
Налоговый кодекс РФ;
Федеральный закон от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».
Статья 7 Модельной конвенции ОЭСР и Комментарий к ней:
•
•
•
Статья 7 не влияет на применение других статьей налогового соглашения, вводящих
специальные правила в отношении определенных видов прибыли;
Прибыль предприятия одного договаривающегося государства не может облагаться налогом
в другом государстве, если это предприятие не ведет предпринимательскую деятельность в
этом другом государстве через постоянное представительство;
Право государства, в котором расположено постоянное представительство, облагать
налогом его прибыль не распространяется на ту прибыль, которую предприятие получает в
этом государстве, но которая при этом не может быть отнесена к постоянному
представительству.
Доходы
Выполняемые функции:
• Права и обязанности постоянного представительства,
возникающие из сделок;
• Определение прочих функций постоянного
представительства.
Оценка прибыли
постоянного
представительства
принимая во
внимание
Принимаемые риски:
• Определение лиц, связанных с принятием риска;
• Отнесение рисков к постоянному представительству.
Используемые активы:
• Лица, связанные с распределением экономического
владения активами;
• Отнесение экономического владения активами к
постоянному представительству;
• Отнесение капитала, постоянному представительству.
Подход НК РФ
В соответствии с пунктом 9 статьи 307 Кодекса, если предпринимательская деятельность
иностранной организации на территории Российской Федерации в соответствии с Кодексом
или положениями международного договора Российской Федерации по вопросам
налогообложения приводит к возникновению на территории Российской Федерации
постоянного
представительства,
то
определение
доходов
такого
постоянного
представительства, подлежащих налогообложению в Российской Федерации, производится с
учетом выполняемых в Российской Федерации:
1. Функций;
2. Используемых активов;
3. Принимаемых экономических (коммерческих) рисков.
Вышеуказанные обстоятельства принимаются во внимание при распределении доходов и
расходов между иностранной организацией и ее постоянным представительством в
Российской Федерации.
Связь источника дохода с постоянным
организации должна быть четко определена.
представительством
иностранной
Письмо Минфина РФ от 27.03.2009 N 03-03-05/51:
«Все доходы определяются на основании первичных документов и документов налогового
учета».
Расходы
•
Расходы исчисляются на основе принятой и закрепленной в документах головного офиса
методики распределения расходов головной организации между ее иностранными
подразделениями;
•
Для исчисления доли расходов российского отделения организации должны быть
представлены документы или выписки из них, подписанные руководителем головного офиса,
подтверждающие эти конкретные показатели;
•
Отнесение затрат к представительству будет осуществляться на основании их принадлежности
к его деятельности и при наличии документальных подтверждений;
•
При принятии к учету распределяемых расходов, постоянное представительство для подобных
расходов в праве как применять метод начисления, так и учитывать распределяемые расходы в
том налоговом периоде, в котором непосредственно произошла передача данных расходов;
•
Учет доли расходов, относящейся к деятельности постоянного представительства, возможен
исключительно на основании международных договоров об избежании двойного
налогообложения.
Постановление ФАС Московского округа от 19.10.2010 N КА-А40/12291-10-П по делу N А40-35277/09-35-189.
Письмо УФНС России по г. Москве от 30 апреля 2008 г. N 20-12/041940; Письмо Минфина России от 16.10.2014 N 03-08-05/52194
Письмо Минфина России от 13.01.2014 N 03-08-05/378
Решение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2012 г. N 1896/12
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2015 N 09АП-1887/2015 по делу N А40-3279/14
Письмо Минфина России от 13.01.2014 N 03-08-05/378:
«…отнесение затрат к представительству в Российской Федерации будет осуществляться на основании их
принадлежности к его деятельности и при наличии документальных подтверждений».
Письмо УФНС России по г. Москве от 30 апреля 2008 г. N 20-12/041940;
Письмо Минфина России от 16.10.2014 N 03-08-05/52194:
«Необходимость установления методики определения доходов и расходов для целей исчисления налоговой
базы по налогу на прибыль организаций, на основании которой исчисляются распределяемые иностранной
организацией доходы и расходы, предусмотрена статьей 313 Кодекса».
Письмо ФНС России от 25.03.2015 N ГД-4-3/4811@:
«В соответствии с пунктом 4 статьи 307 НК РФ при наличии у иностранной организации на территории РФ
более чем одного отделения, деятельность через которые приводит к образованию постоянного
представительства, налоговая база и сумма налога рассчитываются отдельно по каждому отделению.
В случае если иностранная организация осуществляет через такие отделения деятельность в рамках единого
технологического процесса, или в других аналогичных случаях по согласованию с федеральным органом
исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, такая
организация вправе рассчитывать налогооблагаемую прибыль, относящуюся к ее деятельности через
отделение на территории РФ, в целом по группе таких отделений (в том числе по всем отделениям) при
условии применения всеми включенными в группу отделениями единой учетной политики в целях
налогообложения».
ОЭСР
ООН
Принцип «вытянутой руки»
(Arm's-length principle)
Принцип силы притяжения
(Force of Attraction Principle)
Метод разделения счетов
Смешанный метод:
Фракционный (пропорциональный)
метод + Метод разделения счетов
Например соглашения с Испанией,
Нидерландами, Францией,
Финляндией, Великобританией и
Люксембургом и др.
Например соглашения с Австрией,
Грецией, Португалией, Италией,
Данией, Бельгией, Ирландией и
Швецией, Германией и др.