Загрузил Максим Копылов

Диплом в сборе

Реклама
2
СОДЕРЖАНИЕ
Введение ............................................................................................................... 3
Глава 1. Порядок создания акционерного общества ....................................... 7
1.1. Основные положения об акционерных обществах ............................... 7
1.2.
Создание
акционерного
общества
путем
учреждения
и
реорганизации ................................................................................................ 12
1.3. Порядок государственной регистрации акционерного общества ..... 21
Глава 2. Понятие, формы и порядок реорганизации акционерного общества
............................................................................................................................. 25
2.1. Понятие реорганизации акционерного общества ............................... 25
2.2. Формы реорганизации акционерного общества .................................. 28
2.3. Порядок реорганизации акционерного общества ............................... 36
Глава 3. Понятие, виды и порядок ликвидации акционерного общества ... 47
3.1. Понятие и виды ликвидации акционерного общества ....................... 47
3.2. Процедура ликвидации акционерного общества ................................ 57
Заключение ........................................................................................................ 67
Библиографический список ............................................................................. 70
3
Введение
Актуальность темы данной выпускной квалификационной работы
определена тем, что акционерные общества в современных условиях –
одна из наиболее распространенных форм коммерческих организаций. В
связи с этим правовое регулирование деятельности акционерных обществ
имеет большое практическое значение.
Соблюдение правовых норм при осуществлении хозяйственной
деятельности и на этапе создания, реорганизации и ликвидации
акционерного общества определяет его положение в гражданском обороте,
обеспечивает соблюдение прав и законных интересов всех лиц, имеющих к
нему отношение, – акционеров, работников и кредиторов, обеспечивает
нормальное функционирование акционерного общества.
Нормы о создании, реорганизации и ликвидации акционерного
общества должны детально регулировать данные процедуры и в
максимальной степени обеспечивать защиту прав указанных лиц, а также
самого общества.
Правильное применение норм права, регулирующих процедуры
создания,
реорганизации
и
ликвидации
акционерных
обществ,
способствует дальнейшему укреплению и развитию предпринимательской
деятельности в Российской Федерации, обеспечивает стабильность
гражданского оборота.
В соответствии со статьей 66 Гражданского кодекса Российской
Федерации акционерные общества являются одной из форм хозяйственных
обществ.
По своей правовой природе акционерное общество является
юридическим лицом, имеет в собственности обособленное имущество,
учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени
4
приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные
права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение
акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также защита
прав и интересов акционеров определяются Гражданским кодексом РФ, а
также Федеральным законом от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об
акционерных обществах».
Указанный Закон распространяется на все акционерные общества,
созданные или создаваемые на территории Российской Федерации, если
иное не установлено Законом об акционерных обществах и иными
федеральными законами.
Правовые нормы части первой Гражданского кодекса РФ, а также
Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных
обществах» за прошедшее время с момента их принятия претерпели
существенные изменения, законодателем также был принят ряд серьезных
нововведений и дополнений.
В связи с этим исследование правовых норм, регулирующих порядок
создания, реорганизации и ликвидации акционерных обществ является
актуальным и представляет научный интерес и имеет теоретическую
практическую значимость.
Степень разработанности темы определяется тем, что рассмотрение
многих вопросов акционерного права является своеобразной традицией
русской юридической науки. Комплексное рассмотрение вопросов о
правовом
регулировании
особенностях
акционерных
деятельности
акционерных
правоотношений,
прав
и
обществ,
об
обязанностей
акционеров нашло отражение в работах таких ученых как Г.Ф.
Шершеневич, В.В. Долинская, И.Г. Тарасов, М.И. Кулагин, Н.О.
Нерсесова, В.Ф. Яковлев, В.В. Витрянский, Е.А. Суханов, В.А. Белов, С.И.
Носов, Д. Ломакин и других.
5
Однако гораздо менее исследованными являются правовые коллизии
при процедурах создания, реорганизации и ликвидации акционерных
обществ.
Объектом
урегулированные
выпускной
квалификационной
правовыми
нормами
работы
общественные
является
отношения,
связанные с созданием, реорганизацией и ликвидацией акционерных
обществ.
Предметом
выпускной
квалификационной
работы
являются:
акционерное законодательство в России; тенденции и перспективы его
развития в современный период; особенности правового регулирования
деятельности акционерных обществ при создании, реорганизации и
ликвидации, рассматриваемые через правоприменительную практику,
анализ данных правовых проблем.
Целью
правовых
данной
проблем
работы
при
вступает
создании,
рассмотрение
реорганизации
существенных
и
ликвидации,
определение оптимальных путей их решения в рамках действующих норм
российского акционерного законодательства.
Для реализации данной цели решаются следующие задачи работы:
1) анализ динамики развития акционерного законодательства,
изменений, внесенных в Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ
«Об акционерных обществах» и ряд других федеральных законов,
имеющих отношение к правовым аспектам создания, реорганизации и
ликвидации акционерных обществ;
2) рассмотрение порядка учреждения акционерного общества;
3) изучение порядка реорганизации акционерного общества;
4)
рассмотрение
и
анализ
основных
форм
реорганизации
акционерного общества;
5) анализ особенностей ликвидации акционерного общества;
6
6) изучение правоприменительной практики и тех арбитражных дел,
которые касаются создания, реорганизации и ликвидации акционерных
обществ.
При раскрытии темы работы будут применены как общенаучные
методы – диалектический, исторический, так и сравнительно-правовой,
формально-юридический методы.
При написании работы рассмотрены необходимые нормативноправовые акты, а также труды таких авторов, как М.И. Брагинского, В.В.
Витрянского, В.Дозорцева, Б. Гусева, О. Завидова, Е.А. Суханова, Г.В.
Цепова и других.
По своей структуре работа состоит из введения, трех глав,
заключения, библиографического списка.
7
Глава 1. Порядок создания акционерного общества
1.1. Основные положения об акционерных обществах
Федеральный закон от 26.12.1995 г. «Об акционерных обществах»1
(далее – «Закон об акционерных обществах»), принятый Государственной
Думой на основании прямого указания ст. 96 Гражданского кодекса РФ и
введенный в действие с 01.01.1996 г., является актом гражданского
законодательства, развивающим нормы Гражданского кодекса РФ и
регулирующим деятельность акционерных обществ.
Сфера применения Закона об акционерных обществах и его место в
системе
акционерного
законодательства
Российской
Федерации
определяются правилами, установленными в ст. 1 Закона об акционерных
обществах. Так, предусмотрено, что в соответствии с Гражданским
кодексом РФ указанный Федеральный закон определяет порядок создания,
реорганизации, ликвидации акционерных обществ (п. 1 ст. 1). В силу
данного обстоятельства Закон «Об акционерных обществах» представляет
собой своего рода кодификацию различных аспектов функционирования
акционерных обществ2.
В соответствии с первым абзацем п. 1 ст. 2 Закона об акционерных
обществах
акционерным
обществом
признается
коммерческая
организация, уставный капитал которой разделен на определенное число
1
Федеральный закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
// Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 1, ст. 1; 2006, № 2, ст.
172; 2007, № 31, ст. 4016; 2008, № 18, ст. 1941.
2
Вавулин Д.А. К вопросу о применении на практике отдельных норм закона «Об
акционерных обществах» // Право и экономика, № 7, июль 2007 г. С.18.
8
акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества
(акционеров) по отношению к обществу.
Необходимым признаком акционерного общества является наличие
уставного капитала, разделенного на определенное число акций. Уставный
капитал учитывается в составе собственного капитала общества наряду с
добавочным и резервным капиталом, нераспределенной прибылью и
прочими резервами.
Выпуск акций и иных ценных бумаг акционерных обществ
регулируется специальными законами: Федеральным законом от 22 апреля
1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»1; Федеральным законом от 5
марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов
на рынке ценных бумаг»2.
Акционерами
общества
могут
быть
любые
юридические
и
физические лица, в том числе не являющиеся предпринимателями, если в
отношении них федеральными законами не установлены специальные
ограничения.
Так,
государственные
органы
и
органы
местного
самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не
установлено законом3 (п. 4 ст. 66 Гражданского кодекса РФ).
Сложившаяся судебная практика указывает на то, что учредителями
акционерного общества от своего имени не вправе выступать органы
государственной власти и местного самоуправления. При этом Российская
1
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» //
Собрание законодательства Российской Федерации – 22 апреля 1996 г. – №17 – Ст.
1918.
2
Федеральный закон от 5 марта 1999 г. №46-ФЗ «О защите прав и законных интересов
инвесторов на рынке ценных бумаг» //Собрание законодательства Российской
Федерации – 8 марта 1999 г. – №10 – Ст. 1163.
3
Постановление Президиума ВАС РФ от 25 мая 1999 г. № 7484/98 // Вестник Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации. 1999 г. № 9.
9
Федерация, ее субъекты и муниципальные образования наделены таким
правом с определенными особенностями.
Что касается учреждений и унитарных предприятий, то они могут
выступать учредителями акционерных обществ, но только с согласия
собственника1.
Показателен пример из судебной практики, подтверждающий, что
муниципальное учреждение при определенных условиях имеет право
выступать учредителем при создании акционерного общества. Кроме того,
если муниципальное учреждение вправе самостоятельно распоряжаться
имуществом, полученным от приносящей доход деятельности, то оно
вправе и участвовать в акционерном обществе2.
Наличие у акционеров обязательственных прав по отношению к
обществу, удостоверяемых акциями, означает, что акционерное общество
как субъект права, как юридическое лицо должно исполнять определенные
имущественные и иные обязательства перед акционерами.
Второй абзац п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах
разграничивает обязательства акционеров и обязательства общества, имея
в виду, что названные в нем лица являются самостоятельными
участниками
гражданского
оборота:
акционеры
не
отвечают
по
обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его
деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную
ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной
части стоимости принадлежащих им акций (третий абзац п. 1 ст. 2 Закона
об акционерных обществах).
1
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19
// Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2004. № 1.
2
Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 3 марта 2009
г. № Ф09-808/09-С4 // СПС «Гарант».
10
Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия
других
акционеров
и
общества.
Содержание
данного
правила,
установленного в последнем (четвертом) абзаце п. 1 ст. 2 Закона об
акционерных обществах, предопределено самой природой акции как
объекта
гражданских
прав
(ст. 128
Гражданского
кодекса
РФ),
обладающего высокой оборотоспособностью.
Акционерное общество является юридическим лицом и имеет в
собственности
обособленное
имущество,
учитываемое
на
его
самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и
осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести
обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (первый абзац п. 3 ст. 2
Закона об акционерных обществах). Данные правила основываются на
понятии юридического лица, содержащемся в п. 1 ст. 48 Гражданского
кодекса РФ. Однако Закон об акционерных обществах уточняет, что
имущество акционерного общества находится в собственности общества.
Это означает, что учредители и другие участники акционерного общества
имеют в отношении этого имущества не вещные (право собственности,
право хозяйственного ведения, право оперативного управления), а
обязательственные права.
Общество несет ответственность по обязательствам учредителей,
связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их
действий общим собранием акционеров1.
Внешнее выражение «имени» акционерного общества – это его
фирменное наименование (ст. 4 Закона об акционерных обществах),
служащее
индивидуализации
конкретного
общества
как
субъекта
гражданского и предпринимательского права.
1
Гальперин М. Вклад в имущество акционерного общества // Корпоративный юрист.
2006. № 1. С. 45.
11
Необходимо отметить, что фирменное наименование является
существенным индивидуализирующим признаком акционерного общества.
Не допускается использование фирменного наименования, тождественного
фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с
ним до степени смешения1.
Второй абзац п. 3 ст. 2
императивной
норме
правоспособности
Закона
об
акционерных
устанавливает
общества:
до
обществах
временное
оплаты
50%
в
ограничение
акций
общества,
распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать
сделки, не связанные с учреждением общества.
Согласно п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах не менее 50%
акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть
оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации
общества. Это означает, что общество, не оплатившее половины своего
уставного капитала, подлежит государственной регистрации, приобретает
права юридического лица, ограниченную правосубъектность с момента
регистрации и вправе совершать сделки, связанные с учреждением
общества.
Учредительным документом акционерного общества является устав.
По мнению Г.В. Цепова, устав акционерного общества имеет
сложную правовую природу и относится к числу юридических актов
особого
рода
(учредительных
актов).
Устав
лежит
в
основании
возникновения акционерного общества и определяет его дальнейшее
существование. Кроме того, устав обладает качествами односторонней
сделки общества2.
1
Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21
февраля 2008 г. № Ф04-995/2008(662-А03-17) // СПС «Гарант».
2
Цепов Г.В. Акционерные общества: теория и практика: уч. пос. – М.: ТК Велби, Изд-
во Проспект, 2006. – С.88.
12
Устав подтверждает факт создания общества путем его учреждения –
он представляет собой волевое действие учредителей по созданию
субъекта права. Требования устава общества обязательны для исполнения
всеми органами общества и его акционерами.
1.2. Создание акционерного общества путем учреждения и
реорганизации
В соответствии со ст. 8 Закона об акционерных обществах
акционерное общество может быть создано путем учреждения вновь и
путем реорганизации существующего юридического лица (слияния,
разделения, выделения, преобразования).
Заключаемый между учредителями письменный договор о создании
общества, в котором определяется порядок осуществления ими совместной
деятельности по учреждению акционерных обществах, размер уставного
капитала общества, категории и типы акций, подлежащие размещению
среди учредителей, размер и порядок их оплаты, а также права и
обязанности
учредителей
по
созданию
общества
–
не
является
учредительным документом общества (ст. 9 Закона об акционерных
обществах). Договор действует в процессе подготовительной работы по
созданию общества. После того, как эта работа окончена, а общество
учреждено, договор в значительной своей части теряет практическое
значение.
Роль договора о создании акционерного общества как договора о
совместной деятельности признана в п. 6 Постановления от 18 ноября 2003
г. № 19 Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах
13
применения Федерального закона «Об акционерных обществах»1. В случае
несоответствия указанного договора требованиям закона или иных
правовых актов он является ничтожным (т.е. не влечет юридических
последствий) полностью или в соответствующей части независимо от
признания его таковым судом (ст. 168 Гражданского кодекса РФ).
Создание акционерного общества путем учреждения обусловлено
волеизъявлением его учредителей, а создание путем реорганизации –
волеизъявлением его акционеров2.
Создание общества путем учреждения осуществляется по решению
учредителей (учредителя). В случае учреждения общества одним лицом
решение о его учреждении принимается этим лицом единолично (п. 1 ст. 9
Закона об акционерных обществах).
Решение учредителей акционерного общества об его учреждении –
это решение собрания учредителей. В соответствии с п. 2 ст. 9 Закона об
акционерных обществах решение об учреждении общества должно
содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения
по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества,
избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора)
общества.
Решение об учреждении общества, утверждении его устава и
утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или
имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку,
1
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19
«О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных
обществах» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2004. №
1.
2
Тихомиров М.Ю. Порядок учреждения акционерного общества // Право и экономика,
2008, № 8. С. 18.
14
вносимых
учредителем
в
оплату
акций
общества,
принимается
учредителями единогласно (п. 2 ст. 9 Закона об акционерных обществах).
Таким образом, указанные решения считаются принятыми, если за
них
проголосовали
все
учредители
(физические
лица
и
(или)
представители юридических лиц), участвовавшие в учредительном
собрании, независимо от количества голосующих акций, которые
намеревается оплатить тот или иной учредитель. Иными словами, при
принятии решений по вопросам, указанным в п. 3 ст. 9 Закона об
акционерных обществах, голосуют лица, а не акции1.
При оценке имущественных прав, вносимых в качестве оплаты
акций общества, учредители должны иметь в виду, что в соответствии с п.
17 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего
Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 в качестве вклада в
имущество хозяйственного общества могут вноситься имущественные
права либо иные права, имеющие денежную оценку. Поэтому объект
интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права,
включая программу ЭВМ и т.п.) или ноу-хау таким вкладом быть не
может. Однако в качестве вклада возможно признание права пользования
таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным
договором,
зарегистрированным
в
порядке,
предусмотренном
законодательством2.
Однако имущество, переданное в уставный капитал акционерного
общества (равно как и стоимость этого имущества), не может быть изъято
1
Тихомиров М.Ю. Порядок учреждения акционерного общества // Право и экономика,
2008, № 8. С.19.
2
Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного
Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением
части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник Высшего
Арбитражного суда Российской Федерации. 1996. № 9.
15
у общества и возвращено в собственность учредителя в порядке
применения последствий недействительности (полностью или в части)
договора о создании акционерных обществах. Исходя из Гражданского
кодекса РФ, последствия недействительности сделки применяются лишь к
ее сторонам.
В современной правовой литературе, посвященной проблемам
правового регулирования рынка ценных бумаг, довольно продолжительное
время идет дискуссия о порядке, моменте и основаниях возникновения
ценных бумаг.
Момент возникновения ценных бумаг как объектов гражданских
прав весьма размыт: никаких общих правил здесь нет. Даже для
возникновения одного вида ценных бумаг набор юридических фактов и
условий может быть различным1.
Возникновение эмиссионных ценных бумаг, к которым относится и
акция, происходит в процессе эмиссии.
Процедура эмиссии состоит исключительно из действий эмитента.
Это дало некоторым исследователям небезосновательно полагать эмиссию
сделкой2. Поскольку если эмиссия – это действия одного лица в
регулируемой
гражданским
правом
сфере,
которые
приводят
к
возникновению гражданских правоотношений, то это типичная сделка.
На самом деле законодательство в представленном определении
описывает явление не существующее: нет такой процедуры эмиссии, когда
бы только от одного эмитента зависело возникновение эмиссионных
ценных бумаг. Именно поэтому данное определение подверглось
справедливой
и
жесткой
критике.
По
мнению
большинства
1 Габов А.В. О проблеме определения момента возникновения акций как объектов
гражданских прав. // Журнал российского права, № 3, март 2009 г. С. 25.
2
Брагинский М.И., Витрянский В. В. Договорное право: Общие положения. – М., 1997.
С. 134.
16
исследователей, эмиссия представляет собой не что иное, как юридический
состав (иногда его небезосновательно именуют сложным), который
включает в себя юридические факты разного рода: управленческие
решения, сделки, административные акты; некоторые авторы включают в
эту совокупность и организационно-распорядительные действия1. Такое
понимание эмиссии вписывается и в логику закона. В частности, ст. 19
Федерального закона «О рынке ценных бумаг» устанавливает этапы
эмиссии, среди которых и «принятие решения о размещении эмиссионных
ценных бумаг» (действие эмитента), и «государственная регистрация
выпуска
(дополнительного
(действие
государственного
выпуска)
органа,
эмиссионных
ценных
административный
бумаг»
акт),
и
«размещение эмиссионных ценных бумаг» (по большей части сделка).
Таким образом, при создании нового акционерного общества путем
учреждения его учредители должны выполнить как минимум три
юридически значимых действия – принять единогласное решение об
учреждении
акционерного
общества,
утверждении
устава,
органов
управления вновь создаваемого общества и т. п. (ст. 9 Федерального
Закона об акционерных обществах), заключить между собой договор о его
создании и провести эмиссию ценных бумаг.
Одной из актуальных проблем является проблема создания
акционерного
общества
путем
реорганизации.
Основы
правового
регулирования реорганизации юридических лиц закреплены Гражданским
кодексом РФ. Согласно ст. 57 Гражданского кодекса РФ реорганизация
юридического лица может быть осуществлена в форме слияния,
присоединения, разделения, выделения и преобразования.
1
Мельников Д.И. Акция как эмиссионная ценная бумага: Автореф. дис. ... канд. юрид.
наук. М., 2006. С. 20; Коршунова Ж.В. Облигации как вид ценных бумаг по
законодательству Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СанктПетербург. 2008. С. 18.
17
Слиянием обществ признается возникновение нового общества
путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких
обществ с прекращением последних (ст. 16 Закона об акционерных
обществах). Реорганизуемые акционерные общества заключают договор о
слиянии. Права и обязанности последних переходят к вновь возникшему
обществу в соответствии с передаточным актом.
Согласно Приказа от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н «Об утверждении
стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных
бумаг» размещение ценных бумаг при слиянии юридических лиц
осуществляется путем конвертации.
Порядок
конвертации
ценных
бумаг,
размещаемых
при
реорганизации юридических лиц в форме слияния, предусмотренный
договором о
слиянии, должен определять способ размещения
–
конвертация, количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии)
каждого
участвующего
в
слиянии
юридического
лица,
которые
конвертируются в одну ценную бумагу юридического лица, создаваемого в
результате слияния (коэффициент конвертации)1.
Для того чтобы осуществить реорганизацию в форме слияния,
необходимо последовательно пройти следующие основные этапы:
Подготовка проекта договора о слиянии, заключение договора о
слиянии
обществами,
участвующими
в
слиянии,
определение
коэффициентов конвертации; проведение Совета директоров обществ,
участвующих в слиянии, по вопросу о вынесении вопроса о реорганизации
на общее собрание акционеров; рассылка уведомлений акционерам о
собрании; прием предложений от акционеров по кандидатурам в органы
1
Приказ № 07-4/пз-н от 25 января 2007 г. «Об утверждении стандартов эмиссии ценных
бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» // Бюллетень нормативных актов
федеральных органов исполнительной власти, № 25, 18.06.2007.
18
общества, создаваемого в результате слияния; проведение Совета
директоров обществ, участвующих в слиянии, по вопросу о рассмотрении
предложений акционеров по кандидатурам для избрания в органы
создаваемого
общества;
проведение
общего
собрания
акционеров
реорганизуемых обществ по вопросу о реорганизации; государственная
регистрация
создаваемого
общества1;
государственная
регистрация
Федеральной службой по финансовым рынкам России решения о выпуске
и отчета об итогах выпуска ценных бумаг создаваемого общества2.
Разделением
общества
признается
прекращение
общества
с
передачей всех его прав и обязанностей создаваемым обществам (ст. 18
Закона об акционерных обществах). При разделении акционерного
общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким
вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом.
Для того чтобы осуществить реорганизацию в форме разделения,
необходимо
последовательно
пройти
следующие
основные
этапы:
принятие решения общего собрания акционеров о реорганизации в форме
разделения, порядке и об условиях этой реорганизации, о создании новых
обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции
и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ; принятие решений
общим собранием акционеров каждого вновь создаваемого общества,
созданного в результате разделения, об утверждении его устава и избрании
совета директоров (наблюдательного совета); государственная регистрация
юридических лиц, возникших в результате разделения; государственная
1
Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Собрание законодательства
РФ, 13.08.2001, № 33 (часть I), ст. 3431.
2 Костикова Е. Как сливать акционерные общества // Акционерный вестник, № 3, март
2008 г. С. 7.
19
регистрация ценных бумаг, размещаемых при реорганизации путем
разделения общества.
Выделением общества признается создание одного или нескольких
обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого
общества без прекращения последнего (ст.19 Закона об акционерных
обществах). При выделении из состава акционерного общества одного или
нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и
обязанностей реорганизованного в форме выделения акционерного
общества в соответствии с разделительным балансом.
Для того чтобы осуществить реорганизацию в форме выделения,
необходимо
последовательно
принятие решения
общим
пройти
следующие
собранием
основные
этапы:
акционеров реорганизуемого
общества о реорганизации в форме выделения, о порядке и об условиях
выделения, о создании нового общества, возможности конвертаций акций
общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и
порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса;
принятие
решений
создаваемого
общим
общества,
собранием
созданного
в
акционеров
результате
каждого
вновь
выделения,
об
утверждении его устава и избрании совета директоров; государственная
регистрация юридических лиц, возникших в результате выделения;
государственная регистрация выпуска ценных бумаг акционерного
общества, возникшего в результате реорганизации в форме выделения.
В настоящее время законодательством не урегулирован вопрос об
организационно-правовой
форме
обществ,
выделяемых
из
реорганизуемого юридического лица.
Данная проблема возникает в связи с тем, что ст. 19 Закона об
акционерных обществах прямо не содержит положений, которые
запрещают создавать путем реорганизации в форме выделения другие
20
юридические лица с организационно-правовой формой, отличной от
акционерного общества1.
Арбитражные суды, ссылаясь на Постановление ВАС РФ от 18
ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального
закона «Об акционерных обществах» делают выводы, что форма
выделения в юридические лица с другой организационно-правовой формой
невозможна, так как нормы федеральных законов не предусматривают
соответствующих положений.
Необходимо отметить, что такой вывод законодателя необоснованно
сужает возможность акционерным обществам принимать решения исходя
из тех задач, которые необходимы акционерному обществу в данный
момент.
Преобразованием
организационно-правовой
общества
формы.
признается
Акционерное
изменение
общество
его
вправе
преобразоваться только в общество с ограниченной ответственностью или
в производственный кооператив (ст.20 Закона об акционерных обществах).
При преобразовании акционерного общества к вновь возникшему
юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного
акционерного общества в соответствии с передаточным актом.
Для
того
преобразования,
чтобы
осуществить
необходимо
реорганизацию
последовательно
пройти
в
форме
следующие
основные этапы: принятие решения общего собрания акционеров о
реорганизации в форме преобразования общества, порядке и об условиях
осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на
вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи
членов производственного кооператива; принятие решения участниками
1
Нуждин Т.А. Корпоративная реструктуризация посредством разделения и выделения:
вопросы теории и правоприменительной практики // Право и экономика, 2010, № 4. С.
14 – 15.
21
создаваемого при преобразовании нового юридического лица на своем
собрании об утверждении его учредительных документов и избрании
(назначении)
органов
юридического
лица,
управления;
возникшего
государственная
в
результате
регистрация
преобразования;
государственная регистрация выпуска ценных бумаг юридического лица,
возникшего в результате реорганизации.
1.3. Порядок государственной регистрации акционерного общества
Акционерное общество подлежит государственной регистрации в
федеральном
органе
исполнительной
власти,
осуществляющем
государственную регистрацию юридических лиц. В соответствии со
статьей 2 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей»1, а также пунктом 1 Положения о Федеральной
налоговой
службе,
утвержденного
Постановлением
Правительства
Российской Федерации от 30 сентября 2004 года № 506 «Об утверждении
Положения о Федеральной налоговой службе»2, таким органом является
Федеральная налоговая служба Российской Федерации (далее – ФНС
России).
Государственная регистрация юридического лица осуществляется по
месту
1
нахождения
указанного
учредителями
в
заявлении
о
Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Собрание законодательства
Российской Федерации от 13 августа 2001 г., № 33 (Часть I), ст. 3431.
2
Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506 «Об утверждении
Положения о Федеральной налоговой службе» // Собрание законодательства
Российской Федерации от 4 октября 2004 г. № 40 ст. 3961.
22
государственной регистрации постоянно действующего исполнительного
органа. В случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту
нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени
юридического лица без доверенности. Но в обязательном порядке эти
сведения изначально должны быть указаны в учредительных документах1.
Для государственной регистрации представляются следующие
документы:
документ
(протокол
общего
собрания
учредителей,
решение
единственного учредителя), подтверждающий решение учредителей о
создании общества;
договор о создании акционерного общества (в случае учреждения
акционерного общества более чем одним лицом);
устав общества, утвержденный учредителями;
квитанция об оплате госпошлины за регистрацию – 4000 рублей;
заявление о государственной регистрации по форме № Р11001,
утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от
19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к
оформлению документов, используемых при государственной регистрации
юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных
предпринимателей»2.
1
Молчанов А.А., Тихомиров М.Д. Органы управления акционерным обществом:
внутриорганизационный аспект // Юрист. 2006. № 8. С. 7.
2
Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и
требований
к
оформлению
документов,
используемых
при
государственной
регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных
предпринимателей» // Собрание законодательства Российской Федерации от 1 июля
2002 г. № 33. Ч. I. Ст. 3431; 2003. № 26. Ст. 2565; № 50. Ст. 4855; № 52. Ч. I. Ст. 5037;
2004. № 45. Ст. 4377; 2005. № 27. Ст. 2722.
23
Устав подлежит государственной регистрации. Вместе с заявлением
о
государственной
регистрации
и
другими
документами
в
регистрирующий орган представляется и устав общества (в подлиннике
либо нотариально удостоверенная копия)1.
При
государственной
регистрации
акционерного
общества
заявителями могут являться следующие лица:
руководитель постоянно действующего исполнительного органа
регистрируемого акционерного общества или иное лицо, имеющие право
без доверенности действовать от имени этого акционерного общества;
учредитель (учредители) акционерного общества при его создании;
руководитель акционерного общества, выступающего учредителем
регистрируемого акционерного общества;
иное
лицо,
предусмотренного
действующее
федеральным
на
законом,
основании
или
актом
полномочия,
специально
уполномоченного на то государственного органа, или актом органа
местного самоуправления.
Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем
пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий
орган.
Момент государственной регистрации акционерного общества
определяется по правилам, установленным Федеральным законом от 8
августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей». В соответствии с п. 2 ст. 11
указанного Федерального закона моментом государственной регистрации
признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в
единый государственный реестр юридических лиц. Основанием для
1
Гражданское право: В 2 т. Том 1: Учебное пособие. / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. –
М., 2003. С. 199 – 202.
24
внесения
записи
в
государственный
реестр
является
решение
о
государственной регистрации, принятое регистрирующим органом.
Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента
государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документы,
подтверждающие
факт
внесения
записи
в
соответствующий
государственный реестр: Свидетельство о государственной регистрации
юридического лица – документ, подтверждающий факт внесения в ЕГРЮЛ
записи о создании юридического лица; Свидетельство о постановке на
учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения на
территории Российской Федерации.
Необходимо отметить, что договор о создании общества не является
учредительным документом общества, он носит обеспечительный характер
и поэтому не подлежит государственной регистрации, хотя на практике
органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических
лиц, требуют его предоставление1.
Правоспособность
акционерного
общества
в
полном
объеме
возникает не с момента его государственной регистрации, а с момента
оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей (п. 3
ст. 2 Закона об акционерных обществах). Учредители общества обязаны
оплатить не менее половины уставного капитала акционерного общества в
течение трех месяцев с момента его государственной регистрации, а
оставшуюся часть – в течение года с момента регистрации общества, если
договором о создании общества не предусмотрен меньший срок (п. 1 ст. 34
Закона об акционерных обществах)2.
1
Никологорская Е.И. Договор о создании акционерного общества: теория и практика //
Юрист. 2006. № 8. С. 47.
2
Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» в новой
редакции. Под ред. М.Ю. Тихомирова. – М..: Изд. Тихомирова М.Ю., 2008. С.255.
25
Глава 2. Понятие, формы и порядок реорганизации акционерного
общества
2.1. Понятие реорганизации акционерного общества
Действующее гражданское законодательство России не раскрывает
определение реорганизации акционерного общества, фиксируя лишь
формы, в которых она может осуществляться. Большинство авторов под
реорганизацией юридических лиц понимает установленную законодателем
процедуру перехода прав и обязанностей одних юридических лиц к другим
в порядке правопреемства1.
В результате реорганизации может быть прекращена деятельность
реорганизуемого акционерного общества, что характерно для процесса
ликвидации, однако наличие у реорганизуемого лица правопреемника
является тем необходимым и достаточным признаком, который позволяет
разграничить эти две процедуры. Закон об акционерных обществах
позволяет сделать вывод о том, что реорганизация акционерного общества
является одним из путей создания акционерного общества2.
Некоторые авторы понятие реорганизации определяют как «способ
прекращения юридического лица (кроме случая выделения) с переходом
прав и обязанностей в порядке правопреемства»3.
1
Ломакин Д.В. Некоторые вопросы размещения акций при реорганизации
акционерных обществ // Законодательство, 2000, № 4. С. 36.
2
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» //
Собрание законодательства РФ. 1996. №1. Ст. 1.
3
Алексеев С.С., Васильев А.С., Голофаев В.В., Гонгало Б.М. Комментарий к
Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая,
вторая, третья, четвертая (под ред. Степанова С.А.). – 2-е изд., переработанное и доп. –
26
Попытки дать определение реорганизации предпринимались и
юристами,
занимавшимися
исследованиями
темы
реорганизации
юридических лиц1.
В отличие от ликвидации, при которой происходит абсолютное
прекращение деятельности акционерного общества без перехода его прав и
обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, В.В. Долинская
называет реорганизацию относительным прекращением деятельности
акционерного общества при сохранении для функционирования в
гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и
обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам2.
Остается дискуссионным вопрос о том, является ли реорганизация
сделкой. Отдельные исследователи выступают за подобную трактовку сути
реорганизации3. Другие считают, что реорганизация представляет собой не
сделку, а юридический состав – совокупность юридических фактов,
некоторые из которых действительно являются сделками4.
В некоторых случаях суды склоняются именно к тому, что
реорганизация является сделкой5. Как представляется, мнение судов о том,
М. Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2010. С. 226.
1
Трофимов К.Г. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций: Автореферат
кандидатской диссертации. Москва, 1995. С. 15.
2
Долинская В.В. Акционерное право: Учебное пособие. Отв. ред. А.Ю. Кабалкин. – М.,
2007. С. 255.
3
Архипов Б.П. Юридическая природа фактического состава, опосредующего
реорганизацию акционерного общества // Законодательство. 2002. № 3. // СПС
«Гарант».
4
Карлин А.А. Реорганизация акционерного общества: Автореф. дис. ... канд. юрид.
наук. Москва, 2004. С. 17 – 19.
5
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18 января 2005 г. № Ф04-
9453/2004(7734-А75-12); Постановление ФАС Уральского округа от 14 июля 2005 г. №
Ф09-2162/05-С3.// СПС «Гарант».
27
что реорганизация является сделкой не верно, так как считать
реорганизацию сделкой без учета всей совокупности юридических фактов,
действий и правоотношений не представляется возможным.
К тому же, сложившаяся в последнее время судебная практика не
позволяет однозначно отнести реорганизацию к сделкам, подтверждением
тому является ряд судебных актов1.
Некоторые авторы, учитывая, что в ходе процедуры реорганизации
акционерного
общества,
как
правило,
происходит
прекращение
акционерного общества как юридического лица, даже прибегают к помощи
легального определения ликвидации, сводя реорганизацию к прекращению
деятельности акционерного общества2. К тому же, российские цивилисты
всегда рассматривали и рассматривают реорганизацию3 как один из
способов
прекращения
акционерного
общества4
(за
исключением
выделения).
Однако с данной позицией нельзя согласиться, потому что подобное
определение не может быть использовано для всех случаев реорганизации
акционерных обществ (например, в ходе выделения прекращения
деятельности основного акционерного общества не происходит).
1
Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 10 февраля
2009 г. № А06-2628/2008; Постановление Федерального арбитражного суда ВосточноСибирского
округа
от
8
апреля
2008
г.
№
А74-1131/2007-Ф02-1198/2008;
Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 10 февраля
2009 г. № А06-2628/2008 // СПС «Гарант».
2
Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах»
(постатейный). – М., 2005. С. 97.
3
Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. – М., 2000. С. 221 – 229.
4
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. – М.:
Статут, 2003. С. 437 – 444.
28
Как верно заметил А.В. Коровайко, существуют две специфические
сферы
правоотношений
по
поводу
реорганизации:
«внутренняя»,
охватывающая лишь круг участников реорганизуемых субъектов, и
«внешняя», отражающая связь реорганизуемых юридических лиц с иными
субъектами права1.
Необходимо отметить, что в некоторых случаях реорганизация
акционерных обществ (так же, как и других юридических лиц) не всегда
проводится с добрыми намерениями и во многих случаях наносит порой
невосполнимый материальный ущерб как акционерам, так и кредиторам
общества2.
Реорганизация акционерных обществ может проходить как в
добровольном, так и в принудительном порядке. В первом случае
реорганизация акционерного общества осуществляется на основании
решения его акционеров и проходит в любой из перечисленных выше
форм (п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса РФ). Во втором случае
реорганизация
осуществляется
по
решению
уполномоченных
государственных органов или по решению суда и может осуществляться
исключительно в форме разделения или выделения (п. 2 ст. 57
Гражданского кодекса РФ).
2.2. Формы реорганизации акционерного общества
Законодателем определено, что реорганизация акционерных обществ
может производиться в пяти формах (п.3 ст. 15 Закона об акционерных
1
Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство,
практика. Учебное пособие. – М., 2001. С. 15.
2
Витрянский В.В. Гражданский кодекс о юридических лицах // Вестник Высшего
Арбитражного Суда РФ. 1995. № 5. С. 47.
29
обществах), а именно в форме слияния, присоединения, разделения,
выделения и преобразования.
Нормы о реорганизации акционерных обществ условно можно
подразделить на три группы: а) относящиеся к организационной стороне
этого процесса, начиная с подготовки и принятия соответствующего
решения и завершая государственной регистрацией создаваемых в
результате
реорганизации
юридических
лиц
и
исключением
из
государственного реестра тех, которые прекращают свою деятельность; б)
устанавливающие гарантии и способы защиты прав и законных интересов
кредиторов реорганизуемых обществ; в) предусматривающие гарантии
прав акционеров1.
В юридической литературе встречается несколько возможных
классификаций форм реорганизации юридических лиц. Применительно к
акционерным обществам, можно предложить классификацию по группам,
на основе классификации, предложенной В.В.Долинской2.
I. По субъекту – инициатору реорганизации и ее основанию:
разделение, выделение (п. 2 ст. 57 Гражданского кодекса РФ);
слияние, присоединение, преобразование (п. 3 ст. 57 Гражданского
кодекса РФ).
II. По изменению состава имущественной массы:
слияние, присоединение (увеличивается);
разделение, выделение (уменьшается);
преобразование (остается без изменений).
III. По факту прекращения деятельности ранее существовавшего
акционерного общества:
1
2
Шапкина Г.С. Применение акционерного законодательства. – М.: Статут, 2009. С.189.
Долинская В.В. Реорганизация юридических лиц // Законы России: опыт, анализ,
практика, 2006, № 2. С. 24 – 25.
30
присоединение,
выделение,
преобразование
(прекращает
деятельность);
слияние, разделение (не прекращает деятельность);
IV. По оформляющему реорганизацию акту, определяющему
распределение (переход) обязательств:
слияние, присоединение, преобразование (передаточный акт);
разделение, выделение (разделительный баланс).
V. По моменту завершения процедуры реорганизации:
слияние,
разделение,
выделение,
преобразование
(с
момента
государственной регистрации вновь возникших юридических лиц);
присоединение (с момента внесения в единый государственный
реестр
юридических
лиц
записи
о
прекращении
деятельности
присоединенного акционерного общества).
При слиянии два (или более) акционерных обществ прекращают
существование – и возникает одно новое.
Реорганизация в форме слияния считается завершенной с момента
государственной регистрации вновь возникшего акционерного общества (а
реорганизованные
общества
считаются
прекратившими
свою
деятельность).
Общества, участвующие в слиянии, заключают между собой договор
о слиянии.
В соответствии с требованиями российского законодательства
одновременно участвовать в слиянии (как и в любой другой форме
реорганизации) могут только акционерные общества. Участие в слиянии
обществ, имеющих иную организационно-правовую форму (например,
общества с ограниченной ответственностью), возможно только после их
преобразования в акционерное общество.
Образование органов вновь возникающего общества проводится на
совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в
31
слиянии, в соответствии с положениями устава создаваемого общества,
ранее
утвержденного
общим
собранием
акционеров
сливающихся
обществ.
Правовая природа этих собраний не определена, но по своим целям
они схожи с учредительными собраниями1.
Акции общества, реорганизованного путем слияния, признаются
конвертированными в акции общества, созданного в результате такого
слияния, в соответствии с договором о слиянии в момент государственной
регистрации общества, созданного в результате такого слияния.
При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому
обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции,
принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются.
Вновь возникшему обществу переходят все права и обязанности
обществ, принявших участие в слиянии. Исчерпывающий перечень прав и
обязанностей должен быть зафиксирован в передаточном акте.
Таким образом, важными особенностями слияния, отличающими его
от других форм реорганизации, являются:
а) прекращение деятельности сливающихся акционерных обществ с
одновременным переходом всех прав и обязанностей данных обществ к
новому акционерному обществу, что обеспечивает общую стабильность
хозяйственного оборота;
б) укрупнение организационной структуры акционерного общества,
увеличение стоимости чистых активов и оборотного капитала (в случае
добросовестного слияния), что влечет увеличение его рыночной доли либо
расширение основных его направлений деятельности, существенное
1
Брагинский М.И., Медведева Т.М., Тимофеев А.В. Реорганизация и ликвидация
юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. – М., 2000. С.
39 – 40.
32
увеличение эффективности деятельности компании, образовавшейся после
объединения мелких компаний.
Присоединением общества признается прекращение одного или
нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому.
Законодательное определение рассматриваемого понятия может
быть найдено в п. 1 ст. 17 Закона об акционерных обществах, в
соответствии с которым присоединением признается прекращение одного
или нескольких акционерных обществ с передачей всех их прав и
обязанностей другому акционерному обществу.
Актом,
удостоверяющим
переход
прав
и
обязанностей
от
присоединяемого общества к присоединенному, является передаточный
акт.
Таким
образом,
важными
особенностями
присоединения,
отличающими его от других форм реорганизации, являются:
а)
прекращение
деятельности
присоединяемого
акционерного
общества с одновременным переходом всех его прав и обязанностей к
существующему акционерному обществу, что обеспечивает общую
стабильность хозяйственного оборота;
б) укрупнение организационной структуры бизнеса, что влечет
увеличение
его
рыночной
доли
либо
расширение основных
его
направлений, существенное увеличение эффективности деятельности
компании, образовавшейся после объединения мелких компаний, по
сравнению с суммарной эффективностью ее частей до объединения
(синергия) и т.д.1.
В случае разделения одно акционерное общество разделяется на два
(или более), в результате чего разделяемое акционерное общество
1
Смирнова Я. Нарушение прав миноритарных акционеров при присоединении
акционерных обществ // Корпоративный юрист, № 8, 2009г. // СПС «Гарант».
33
прекращает существование – и на его основе возникают два (или более)
акционерных обществ. Выделение – антипод присоединения: из состава
определенного акционерного общества выделяется одно (или более) новое,
при этом прежнее не прекращает своей деятельности и наряду с ним
начинает функционировать новое (выделенное) акционерное общество (п.
1 ст. 18 Закона об акционерных обществах, п. 3 ст. 58 Гражданского
кодекса РФ). При разделении и выделении активы и пассивы ранее
существовавшего
акционерного
общества
разделяются
в
частях
(«пропорциях»), закрепляемых в разделительном балансе, между вновь
образованными (реорганизованными) акционерными обществами.
Реорганизация в форме выделения считается завершенной с момента
государственной
регистрации
последнего
из
вновь
возникших
акционерных обществ. Реорганизация в форме разделения – с момента
государственной
регистрации
последнего
из
вновь
возникших
акционерных обществ (а реорганизованное – прекратившим свою
деятельность).
В российской предпринимательской практике реорганизация в
форме разделения и выделения является наиболее распространенной1.
В
отличие
от
разделения
при
выделении
реорганизуемое
акционерное общество не прекращается, не исчезает из гражданского
оборота, а создает одно или несколько самостоятельных акционерных
обществ и передает им часть своих прав и обязанностей (п. 1 ст. 19 Закона
об акционерных обществах, п. 4 ст. 58 Гражданского кодекса РФ)2.
1
Степанов Д.И. Правопреемство при реорганизации в форме выделения // Вестник
ВАС РФ. 2002. № 8. С. 103.
2
Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве: Изменения и
дополнения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Экономика и жизнь.
2002. С. 111.
34
Уставный капитал создаваемого в результате выделения общества
формируется за счет соответствующего уменьшения уставного капитала
реорганизуемого общества и (или) за счет источников, указанных выше.
Уставный капитал создаваемого общества (обществ) не должен
превышать стоимость чистых активов общества (обществ).
Права и обязанности разделяемого общества распределяются между
создаваемыми в результате реорганизации обществами в соответствии с
разделительным балансом.
При реорганизации акционерного общества в форме выделения
одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и
обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с разделительным
балансом.
Таким образом, важными особенностями выделения и разделения,
отличающими данные формы от других форм реорганизации, являются:
а) прекращение деятельности разделяемого акционерного общества с
одновременным переходом всех его прав и обязанностей к двум (или
более) новым акционерным обществам, что обеспечивает общую
стабильность хозяйственного оборота;
б) оптимизация организационной структуры акционерного общества,
что влечет занятие им определенной специфической рыночной ниши либо
более узкая специализация его направлений деятельности, увеличение
эффективности деятельности компании в результате оптимизации.
Преобразование
как
форма
реорганизации
юридических
лиц
наименее известна российскому правопорядку, чем остальные формы
реорганизации.
Акционерное
общество
при
данной
форме
реорганизации
прекращается, и на его основе возникает коммерческая организация другой
организационно-правовой формы.
35
Изменение
акционерного
типа
в
рамках
общества
одной
организационной
преобразованием
не
является
формы
(тип
организационно-правовой формы открытое акционерное общество на
закрытое акционерное общество). В этом случае требуется только
государственная регистрация изменений в уставе акционерного общества1.
В соответствии со ст. 20 Закона об акционерных обществах
акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной
ответственностью или в производственный кооператив. Акционерное
общество
по
единогласному
решению
всех
акционеров
вправе
преобразоваться в некоммерческое партнерство.
Общее
собрание
акционеров
преобразуемого
общества,
большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев
голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, принимает
решение о преобразовании общества, порядке и условиях осуществления
преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников
общества
с
ограниченной
ответственностью
или
паи
членов
производственного кооператива.
Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное
общество другого типа осуществляется по решению общего собрания
акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества
(утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией
их в установленном порядке.
Инициатива преобразования, как и в других формах реорганизации, в
соответствии с п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 20 Закона об акционерных обществах
может исходить только от Совета директоров (наблюдательного совета)
преобразуемого общества.
1
Беляева О.А. Коммерческое право России: курс лекций (3-е изд., переработанное и
доп.). – М.: ЗАО Юстицинформ, 2009. С. 75.
36
Для подобного рода преобразований законодательством установлены
ограничения:
численность акционеров созданного в результате преобразования
открытого общества в закрытое не должна превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона
об акционерных обществах);
создание определенных групп акционерных обществ возможно
исключительно
в
виде
открытых
–
в
отношении
акционерных
инвестиционных фондов1) либо закрытых акционерных обществ2;
размер уставного капитала закрытого акционерного общества,
участники которого намерены преобразовать его в открытое, не должен
быть ниже минимального уровня, установленного ст. 26 Закона об
акционерных обществах для открытых обществ3.
При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому
лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в
соответствии с передаточным актом.
2.3. Порядок реорганизации акционерного общества
В настоящее время порядок реорганизации акционерных обществ
регулируется положениями ст. 57 - 60 Гражданского кодекса РФ и
нормами Закона об акционерных обществах.
1
Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» //
Собрание законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2001 г. № 49 ст. 4562.
2
Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового
положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» // Собрание
законодательства Российской Федерации от 27 июля 1998 г., № 30, ст. 3611.
3
Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России: Правовой статус и основы
деятельности. / Учебное пособие. – 2-е изд. – Дело, 2007. С.155.
37
В то же время в правоприменительной практике возникает много
нерешенных вопросов:
нет комплексных норм, регулирующих такую форму реорганизации,
как преобразование;
непонятен
механизм
и
конкретные
случаи
реорганизации
некоммерческих организаций в акционерные общества;
отсутствуют нормы, регламентирующие процедуру взаимодействия
налоговых органов и органов регистрационной службы при проведении
реорганизации в форме преобразования;
недостаточно четко обозначен правовой статус таких документов,
как передаточный акт и разделительный баланс и т.д.
Попытки подготовки отдельных законопроектов о реорганизации
юридических лиц следует признать неудачными вследствие нарушения
ряда
общих
принципов
гражданско-правового
регулирования
и
усложнением и без того сложнейшей системы российского гражданского
законодательства1.
Реорганизация акционерного общества представляет собой комплекс
мероприятий, выполняемых акционерами и, прежде всего, должностными
лицами общества. В общих чертах для всех форм реорганизации
характерны следующие обязательные этапы процедуры реорганизации.
Несмотря
на
то,
что
законодательством
не
урегулирован
подготовительный этап реорганизации акционерных обществ, считаем, что
данный этап необходим при любой форме реорганизации. Он должен
включать в себя мероприятия по формированию разделительного баланса
(передаточного акта), определению состава передаваемых активов и
пассивов, размер (размеры) уставного капитала, предварительному расчету
1
Нуждин Т.А. О совершенствовании гражданского законодательства о юридических
лицах // Право и экономика, 2009, № 6. // СПС «Гарант».
38
коэффициента конвертации, определению способа размещения акций
нового общества, состав его акционеров и органов управления, а также
составлению план-графика мероприятий по реорганизации1.
На первом этапе на годовом или внеочередном общем собрании
акционеров принимается решение о реорганизации акционерного общества
(п.2 ст. 19 Закона об акционерных обществах).
Общее собрания акционеров общества в случае реорганизации
акционерных обществ обязано принять ряд решений, а именно:
принять решение по вопросу реорганизации (при всех формах
реорганизации);
утвердить порядок и условия реорганизации (при всех формах
реорганизации);
утвердить передаточный акт общества, участвующего в слиянии и
преобразовании, и устав общества, создаваемого путем реорганизации в
форме слияния и преобразования, разделительный баланс общества,
участвующего
в
разделении
или
выделении,
и
уставы
обществ,
создаваемых путем реорганизации в форме разделения и выделения
(слияние, разделение, выделение и преобразование);
утвердить наименование, сведения о месте нахождения каждого
общества, участвующего в слиянии, а также наименование, сведения о
месте нахождения общества, создаваемого путем реорганизации (слияние,
разделение, выделение, преобразование);
принять решение по вопросу об избрании членов совета директоров
(наблюдательного совета) для каждого общества, участвующего в
реорганизации (слияние, выделение, разделение);
1
Пятова И.Е. Реорганизация акционерного общества. Этапы сложного пути // В курсе
правового дела, № 5, март 2009. С.25 – 29.
39
утвердить
порядок
конвертации
акций
каждого
общества,
участвующего в реорганизации, в акции создаваемого общества и
соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ (слияние,
разделение, выделение);
утвердить список членов ревизионной комиссии или указать о
ревизоре
создаваемых
обществ
(слияние,
выделение,
разделение,
преобразование);
утвердить список членов коллегиального исполнительного органа
создаваемого
общества,
если
уставом
создаваемого
общества
предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его
образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров
(слияние, выделение, разделение, преобразование);
дать указание о лице, осуществляющем функции единоличного
исполнительного органа создаваемого общества (слияние, выделение,
разделение, преобразование);
утвердить и указать наименование, сведения о месте нахождения
профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего
деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг
создаваемого общества (слияние, выделение, разделение, преобразование);
утвердить договоры о слиянии или о присоединении (при слиянии и
присоединении);
утвердить и указать наименование, сведения о месте нахождения
регистратора каждого создаваемого общества, если в соответствии с
федеральным законом ведение реестра акционеров этого общества должно
осуществляться регистратором (выделение, разделение);
утвердить учредительные документы создаваемого акционерного
общества (преобразование, присоединение);
утвердить порядок обмена акций общества на доли участников в
уставном
капитале
общества
с
ограниченной
(дополнительной)
40
ответственностью или паи членов производственного кооператива в
случае, если осуществляется преобразование общества в общество с
ограниченной (дополнительной) ответственностью или производственный
кооператив, либо порядок определения состава имущества или стоимости
имущества, которое при выходе или исключении из некоммерческого
партнерства его члена, либо при ликвидации некоммерческого партнерства
вправе
получить
его
член,
являвшийся
акционером
общества,
преобразованного в это некоммерческое партнерство (преобразование);
утвердить список членов иного органа (за исключением общего
собрания
участников
хозяйственного
общества
или
членов
некоммерческого партнерства) создаваемого юридического лица, если в
соответствии
с
федеральными
юридического
лица
законами
предусмотрено
наличие
уставом
иного
создаваемого
органа и
его
образование отнесено к компетенции высшего органа управления
создаваемого юридического лица (преобразование).
На втором этапе после принятия решения о реорганизации
акционерного общества необходимо провести инвентаризацию его
имущества
и
обязательств1.
При
этом
следует
руководствоваться
Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых
обязательств2.
Необходимо отметить, что рекомендация акционерным обществам
приурочивать составление разделительного баланса или передаточного
акта
1
к
концу
отчетного
периода
(года)
или
дате
составления
Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (ред. от
28.09.2010г.) // Собрание законодательства Российской Федерации от 25 ноября 1996 г.
№ 48, ст. 5369.
2
Приказ Минфина РФ от 13 июня 1995 г. № 49 «Об утверждении методических
указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств» // Финансовая
газета 1995, № 28.
41
промежуточной бухгалтерской отчетности (квартала, месяца), являющейся
основанием для характеристики и оценки передаваемого имущества и
обязательств реорганизуемой организации, является обоснованной и не
обеспечивает большую достоверность разделительного баланса или
передаточного акта1.
Также на втором этапе реорганизуемые общества обязаны в течение
трех дней со дня принятия решения о реорганизации письменно уведомить
о принятом решении в налоговый орган по месту их нахождения (п.п. 4 п.
2 ст. 23 Налогового кодекса РФ).
Рекомендуемая
форма
уведомления
утверждена
Федеральной
налоговой службой2.
К
уведомлению
прилагается
решение
о
реорганизации,
в
соответствии с требованиями п. 1 ст. 13.1 Федерального закона от
08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей».
На третьем этапе после внесения в Единый государственный реестр
юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации юридическое
лицо должно дважды (с периодичностью раз в месяц) разместить в
журнале
«Вестник
государственной
регистрации»
уведомление
о
реорганизации, содержащее следующие сведения:
1
Приказ Минфина РФ от 20 мая 2003 г. № 44н «Об утверждении Методических
указаний
по
формированию
бухгалтерской
отчетности
при
осуществлении
реорганизации организаций» (ред. от 04.08.2008г.) // Российская газета от 2 июля 2003
г. № 127.
2
Приказ Федеральной налоговой службы от 21 апреля 2009 г. № ММ-7-6/252@ «Об
утверждении форм сообщений налогоплательщиками сведений, предусмотренных
пунктами 2, 3 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации» // Российская
газета от 3 июня 2009 г. № 99.
42
полное и сокращенное наименования, сведения о месте нахождения
реорганизуемого и создаваемых обществ;
форму реорганизации;
описание
порядка
и
условий
заявления
кредиторами
своих
требований, включая указание места нахождения постоянно действующего
исполнительного органа общества, дополнительные адреса, по которым
могут быть заявлены такие требования, а также способы связи с
реорганизуемым
обществом
(номера
телефонов,
факсов,
адреса
электронной почты и другие сведения);
сведения
о
лицах,
осуществляющих
функции
единоличного
исполнительного органа реорганизуемого и создаваемых обществ;
сведения о лицах, намеревающихся предоставить обеспечение
кредиторам реорганизуемого общества, а также об условиях обеспечения
исполнения обязательств по обязательствам реорганизуемого общества
(при наличии таких лиц)1.
На четвертом этапе проводится государственная регистрация
акционерных обществ создаваемых в результате реорганизации. Для
государственной регистрации акционерного общества, создаваемых путем
реорганизации в регистрирующий орган представляются следующие
документы (п. 1 ст. 14 Закона об акционерных обществах):
подписанное заявителем заявление о государственной регистрации
каждого вновь возникающего акционерного общества, создаваемого путем
реорганизации, по форме № Р120012;
1
Приказ Федеральной налоговой службы от 16 июня 2006 г. № САЭ-3-09/355@ «Об
обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации
юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о
государственной регистрации» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов
исполнительной власти от 10 июля 2006 г. № 28.
2
Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и
43
учредительные
документы
каждого
вновь
возникающего
акционерного общества, создаваемого путем реорганизации (подлинники
или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
решение о реорганизации акционерного общества;
разделительный баланс или передаточный акт;
документ об уплате государственной пошлины;
документ, подтверждающий представление в территориальный орган
ПФР сведений в соответствии с Федеральным законом от 01.04.1996 № 27ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе
обязательного пенсионного страхования» и Федеральным законом от
30.04.2008
№
56-ФЗ
«О
дополнительных
страховых
взносах
на
накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке
формирования пенсионных накоплений».
Заявителем
при
государственной
регистрации
общества,
создаваемого путем реорганизации, могут быть руководитель постоянно
действующего исполнительного органа реорганизованного акционерного
общества или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от
имени акционерного общества1.
Документы,
необходимые
для
государственной
регистрации
акционерного общества, создаваемого путем реорганизации, не могут быть
представлены в регистрирующий орган раньше размещения второго
требований
к
оформлению
документов,
используемых
при
государственной
регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных
предпринимателей» // Собрание законодательства Российской Федерации от 1 июля
2002 г. № 26 ст. 2586.
1
Приказ Федеральной налоговой службы от 1 ноября 2004 г. № САЭ-3-09/16@ «О
методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при
государственной
регистрации
юридического
лица
и
предпринимателя» // Российская газета от 29 декабря 2004 г. № 289.
индивидуального
44
уведомления о реорганизации в журнале «Вестник государственной
регистрации»1.
В случае уменьшения уставного капитала реорганизуемого общества
следует произвести государственную регистрацию изменений, вносимых в
устав
этого
общества,
в
порядке,
предусмотренном
главой
VI
Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», а
также
государственную
регистрацию
эмиссии
акций
меньшей
номинальной стоимости в порядке, установленном Федеральным законом
от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и Стандартами эмиссии
ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг.
Пятым этапом реорганизации акционерных обществ является
государственная регистрация ценных бумаг создаваемых обществ.
Государственная регистрация выпуска ценных бумаг возникших в
результате реорганизации акционерных обществ осуществляется на
основании заявления эмитента на государственную регистрацию данного
выпуска и отчета об итогах выпуска ценных бумаг по установленной
форме (приложение 1 (2) к Стандартам эмиссии ценных бумаг).
К указанному заявлению прилагаются2:
анкета эмитента (приложение 2 (1) к Стандартам эмиссии ценных
бумаг);
1
Письмо Федеральной налоговой службы от 23 января 2009 г. № МН-22-6/64 «По
вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о
нахождении юридического лица в процессе реорганизации» // Нормативные акты для
бухгалтера от 3 марта 2009 г. № 5, от 17 марта 2009 г. № 6. С. 25.
2
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» //
Собрание законодательства Российской Федерации от 22 апреля 1996 г. № 17 ст. 1918.
45
копия документа, подтверждающего государственную регистрацию
эмитента, таковым является свидетельство о внесении записи в Единый
государственный реестр юридических лиц;
копия
решения
(протокола
общего
собрания
акционеров) о
реорганизации в форме выделения либо выписка из него с указанием
повестки дня, кворума и результатов голосования;
3 экземпляра решения о выпуске ценных бумаг по установленной
форме (приложение 4 (6) к Стандартам эмиссии ценных бумаг);
копии
учредительных
документов
всех
юридических
лиц,
участвующих в реорганизации, со всеми внесенными в них изменениями и
дополнениями;
копия разделительного баланса, передаточного акта, при этом
приложения к нему (акты инвентаризации, первичные учетные документы
по материальным ценностям и другие) могут не представляться;
документ, подтверждающий внесение в ЕГРЮЛ записи о создании
общества в результате реорганизации;
3 экземпляра отчета об итогах выпуска ценных бумаг, составленного
в соответствии с требованиями статьи 25 Федерального закона от
22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и Стандартов эмиссии
ценных бумаг... (п.п. 2.6.2-2.6.3, приложение 8 (1) к Стандартам эмиссии
ценных бумаг);
платежное поручение с отметкой банка об исполнении или
квитанция в случае наличной формы уплаты об уплате государственной
пошлины за рассмотрение заявления о государственной регистрации
выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг в размере
20000 руб. (п.53 ст.333.33 Налогового кодекса РФ);
опись представленных документов по форме согласно приложению 3
к Стандартам эмиссии ценных бумаг;
46
электронный носитель с файлами отчета о выпуске ценных бумаг,
решения о выпуске ценных бумаг в формате xml.
На основании указанного выше, а также опираясь на исследования
С.В.
Мартышкина1,
представляется
возможным
дать
следующее
определение понятия реорганизации применительно к акционерным
обществам.
Таким образом, опираясь на исследования Брагинского М.И.,
Медведева Т.М., Тимофеева А.В. представляется возможным сделать
вывод о том, что реорганизация акционерного общества – это комплексная
процедура, имеющая признаки сделки, основанная на волеизъявлении его
акционеров, в ходе которой происходит прекращение, а в большинстве
случаев и (или) создание нового акционерного общества (или общества с
ограниченной
ответственностью,
производственного
кооператива,
некоммерческого партнерства), сопровождающаяся переходом прав и
обязанностей реорганизованного акционерного общества в порядке
правопреемства к другому акционерному обществу (или к обществу с
ограниченной
ответственностью,
производственному
кооперативу,
некоммерческому партнерству).
Необходимо отметить, что реорганизация акционерного общества
считается завершенной, за исключением случаев реорганизации в форме
присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших
акционерных обществ. При реорганизации акционерного общества в
форме присоединения к нему другого акционерного общества первое из
них считается реорганизованным с момента внесения в единый
государственный реестр юридических лиц записи о прекращении
деятельности присоединенного акционерного общества.
1
Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Автореф.
дис. … канд. юрид. наук. Самара, 2000. С. 40 – 41.
47
Глава 3. Понятие, виды и порядок ликвидации акционерного
общества
3.1. Понятие и виды ликвидации акционерного общества
Проблеме ликвидации юридических лиц в правовой литературе
традиционно уделяется особое внимание. Прекращение деятельности
юридического лица и сущность ликвидации видели в том, что «все дела
компании приводятся к концу: компания может состоять должной и сама
может иметь долги на других, в состав ее имущества могут входить
недвижимое имущество, не пригодное к разделу, она может состоять в
договорных отношениях с разными лицами и учреждениями и т.д. – все
это выяснить, распутать, прекратить обязательства к третьим лицам,
реализовать имущество, истребовать долги, словом, – сделать имущество
компании способной к разделу между акционерами»1.
Процедура ликвидации акционерного общества и ее последствия
должны обеспечивать и надлежащим образом защищать интересы
акционеров
и
третьих
лиц,
т.е.
контрагентов
ликвидируемого
акционерного общества. В связи с этим ликвидация акционерного
общества является важным этапом деятельности акционерного общества,
при
осуществлении
ликвидации
требуется
знание
норм
права
действующего законодательства, регулирующих данную сферу, а также
соблюдение открытости и гласности всей процедуры.
Современные исследователи определяют ликвидацию юридического
лица как
1
способ прекращения его
деятельности
при отсутствии
Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. – М., 2000. С. 588 – 589.
48
правопреемства в его правах и обязанностях1, или как прекращение
юридического лица, связанное с ликвидацией его имущественного
комплекса,
с
исчезновением
субъекта
права
без
возникновения
правопреемства2.
Гражданский кодекс РФ определяет ликвидацию юридического лица
как его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке
правопреемства (п. 1 ст. 61 Гражданского кодекса РФ). Аналогичное
определение ликвидации акционерного общества содержится в абзаце 2 п.
1 ст. 21 Закона об акционерных обществах.
Указанное определение ликвидации юридических лиц может быть
отнесено к акционерным обществам, следовательно, под ликвидацией
акционерного общества следует понимать прекращение деятельности
акционерного общества без перехода прав и обязанностей в порядке
правопреемства к другим юридическим лицам. Именно отсутствием
правопреемства ликвидация
акционерного общества отличается от
процедуры реорганизации3.
Процедура ликвидации акционерного общества образует сложный
юридический состав действий его участников и самого общества,
направленных на прекращение деятельности общества, исполнение
обязательств общества, реализацию имущества общества и в конечном
итоге на прекращение существования общества как субъекта права.
Акционерное общество может быть ликвидировано по следующим
основаниям:
1
Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и
доп. – М., 1998. С. 202.
2
Трофимов К.Т. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций: Автореф.
дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2003. С. 15.
3
Корпоративное право (отв. ред. И.С. Шиткина). – М. «Волтерс Клувер», 2008. С.255.
49
на основании решения общего собрания акционеров в добровольном
порядке. Основанием добровольной ликвидации может быть истечение
срока, на который создано юридическое лицо; достижение цели, ради
которой оно создавалось (п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ);
на основании решения суда в принудительном порядке по
требованию
уполномоченных
осуществления
запрещенной
государственных
законом
органов
деятельности,
в
случае
осуществления
деятельности при отсутствии надлежащего разрешения, если наличие
такового необходимо для деятельности данного вида, либо в связи с
грубым нарушением законов или иных правовых актов, а также в иных
случаях, предусмотренных действующим законодательством.
Добровольная ликвидация акционерного общества может быть
осуществлена в связи с истечением срока, на который оно было создано,
достижением цели, которая ставилась учредителями при его создании и
т.д. (п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ).
Решение о добровольной ликвидации общества общее собрание
акционеров обязано принять, если по окончании второго и каждого
последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским
балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или
результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества
оказывается меньше величины уставного капитала, указанного в ст. 26
Закона об акционерных обществах. Данное решение акционеров будет
являться основанием для ликвидации акционерного общества.
Решение
о
добровольной
ликвидации
и
о
назначении
ликвидационной комиссии принимается общим собранием акционеров
большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев
голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Как следует из п. 2 ст. 21 Закона об акционерных обществах, вопрос
о добровольной ликвидации акционерного общества и назначении
50
ликвидационной комиссии в повестку дня общего собрания акционеров
может быть включен советом директоров (наблюдательным советом)
общества.
Вместе с тем п. 3 ст. 49 Закона об акционерных обществах к числу
вопросов, которые общее собрание акционеров может принять только по
предложению совета директоров (наблюдательного совета), не относит
вопрос о ликвидации общества и связанный с этим вопрос о назначении
ликвидационной комиссии.
Нормы п. 2 ст. 21 и п. 3 ст. 49 Закона об акционерных обществах
законодателем сформулированы таким образом, что буквальное их
толкование приводит к неопределенности и неясности в определении
порядка принятия решения о ликвидации, а также в случаях, когда
полномочия совета директоров акционерного общества предоставлены
общему собранию акционеров.
Представляется,
что
включение
в
содержание п. 3 ст. 49 Закона об акционерных обществах более
подробного разъяснения о компетенции Совета директоров по включению
в повестку дня собрания вопроса о ликвидации общества позволило бы
избежать затруднений в толковании данной нормы.
Понимать норму п. 2 ст. 21 Закона об акционерных обществах
можно также как устанавливающую не обязанность, а право Совета
директоров принять решение о ликвидации и вынести его на общее
собрание. Подобное толкование как минимум порождает дополнительные
вопросы относительно смысла, заложенного в п. 1 – 7 ст. 22, п. 1 ст. 23 и
иных положениях Закона об акционерных обществах, и как максимум
влечет массовое предъявление миноритарными акционерами требований о
ликвидации акционерного общества1.
1
Антонова О.В. Добровольная ликвидация и стоит ли с ней спешить... //
Акционерный вестник. 2007, № 5. С. 26 – 28.
51
Перечень
оснований
добровольной
ликвидации
акционерных
обществ не является исчерпывающим.
В соответствии с п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ юридическое
лицо может быть ликвидировано принудительно по решению суда в случае
допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти
нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления им
деятельности, требующей лицензирования, при отсутствии разрешения
(лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными
неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых
актов, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом
РФ.
По мнению Г.С. Шапкиной, соответствующие нормы законов, как
правило, увязывают такую возможность с нарушением юридическим
лицом определенных требований законодательства, а потому они
применяются в сочетании с п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ,
конкретизируя общее указание об «осуществлении деятельности с
нарушениями закона или иных правовых актов»1.
Согласно п. 3 ст. 61 Гражданского кодекса РФ требование о
ликвидации общества по основаниям, указанным в п. 2 этой статьи, может
быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного
самоуправления, которому такое право предоставлено законом.
Уполномоченными органами, обладающими правом на обращение в
суд с исковым заявлением о ликвидации акционерного общества могут
быть регистрирующие и контролирующие органы:
1
Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве. Изменение и
дополнение Федерального закона «Об акционерных обществах» // Экономика и жизнь.
2002. С. 112.
52
Федеральная налоговая служба по основаниям, предусмотренным п.
2 ст. 25, п. 3 ст. 26 Федерального закона № 129-ФЗ1;
Федеральная служба по финансовым рынкам по основаниям,
предусмотренным п. 2 ст. 2 Федерального закона № 174-ФЗ2;
Федеральная
антимонопольная
служба
по
основаниям,
предусмотренным п.п. «д» п. 6 ч. 1 ст. 23 Федерального закона № 135-ФЗ3;
Прокуратура
Российской
Федерации
по
основаниям,
предусмотренным ст. 35 Федерального закона № 2202-I «О прокуратуре
Российской Федерации»4;
Центральный банк России – в отношении банков и иных кредитных
организаций, по основаниям, предусмотренным ст.ст. 19, 23 Федерального
закона № 395-I5.
Согласно п. 9 Информационного письма Президиума Высшего
Арбитражного Суда РФ № 501 обязанности по проведению ликвидации
1
Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Собрание законодательства
Российской Федерации от 13 августа 2001 г., № 33 (Часть I), ст. 3431.
2
Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 174-ФЗ «О государственной регистрации
выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона «О рынке
ценных бумаг» без государственной регистрации» // Собрание законодательства
Российской Федерации 2003 г. № 50. Ст. 4860.
3
Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» //
Собрание законодательства Российской Федерации от 31 июля 2006 г. № 31 (часть I) ст.
3434.
4
Федеральный закон от 17 января 1992 г. № 2202-I «О прокуратуре Российской
Федерации» // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и
Верховного Совета Российской Федерации от 20 февраля 1992 г., № 8, ст. 366.
5
Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской
деятельности» // Ведомости съезда народных депутатов РСФСР от 6 декабря 1990 г. №
27 ст. 357.
53
юридического лица не могут возлагаться арбитражным судом на
государственный или муниципальный орган, по иску которого судом
принято
соответствующее
решение.
Соответствующие
обязанности
должны возлагаться на лиц или органы, уполномоченные на то законами
или учредительными документами юридического лица.
Несколько оснований для принудительной ликвидации акционерного
общества предусмотрены Законом об акционерных обществах.
Так, в соответствии с нормой абзаца 3 п. 3 ст. 7 Закона об
акционерных обществах закрытое акционерное общество подлежит
ликвидации в судебном порядке, если число его акционеров превысит
пятьдесят, а общество в течение года после превышения установленного
законом предельного количества акционеров не преобразуется в открытое,
либо не сократит численность акционеров до установленного предела.
Акционерное общество может быть ликвидировано в судебном
порядке, если в разумный срок не примет решения об уменьшении своего
уставного капитала в том случае, когда акции, право собственности на
которые перешло к обществу, не будут им реализованы не позднее одного
года после приобретения.
Акционерное
общество
обязано
принять
решение
о
своей
ликвидации, если по окончании второго и каждого последующего
финансового года после его создания стоимость его чистых активов
окажется меньше величины минимального размера уставного капитала,
предусмотренной ст. 26 Закона об акционерных обществах.
Если общество не проведет в разумный срок вышеуказанные
процедуры, оно может быть ликвидировано в судебном порядке (п. 6 ст. 35
1
Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января
2000 г. № 50 «Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией
юридических лиц (коммерческих организаций)» // Вестник Высшего Арбитражного
Суда Российской Федерации № 3, 2000 г.
54
Закона об акционерных обществах). Следует отметить, что принятие
решения о ликвидации общества это право суда, а не его обязанность1.
В
правовой
литературе
по
этому
поводу
отмечается,
что
соответствующие нормы, как правило, увязывают такую возможность с
нарушением
юридическим
лицом
определенных
требований
законодательства, а потому они применяются в сочетании с п. 2 ст. 61
Гражданского
кодекса
РФ,
конкретизируя
общее
указание
об
«Осуществлении деятельности с нарушением закона или иных правовых
актов»2.
Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ, разъясняя
свою
позицию,
отметили,
что
юридическое
лицо
может
быть
ликвидировано по решению суда, если суд квалифицирует его действия
(или бездействие), связанные с неисполнением требований, содержащихся
в других законах, как неоднократные или грубые нарушения данного
закона или иного правового акта3.
Обращение в суд с иском о ликвидации акционерного общества
возможно и тогда, когда действия данного общества могут быть
квалифицированы как грубое (или неоднократное) нарушение закона,
1
Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 2 апреля
2008 г. № А11-8727/2007-К1-15/143 // СПС «Гарант».
2
Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и
дополнения Федерального закона «Об акционерных обществах») // Вестник ВАС РФ.
2002. № 2. С. 15.
3
Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного
Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением
части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Российская газета 10, 13
августа 1996 г.
55
причем не только Закона об акционерных обществах, исходя из нормы п. 2
ст. 61 Гражданского кодекса РФ1.
Так,
например,
неисполнение
налогоплательщиком,
каковым
является акционерное общество, своих обязанностей по уплате налогов и
представлению в налоговые органы надлежащей бухгалтерской отчетности
считается грубым нарушением налогового законодательства и влечет
принудительную ликвидацию юридического лица.
Высший Арбитражный Суд Российской Федерации рекомендует
арбитражным судам при рассмотрении дел о ликвидации юридических лиц
в связи с неоднократными нарушениями закона принимать решения с
учетом всех обстоятельств, включая оценку характера допущенных
юридическим лицом нарушений и вызванных ими последствий; в том
случае, когда нарушения юридическим лицом требований закона или иных
правовых актов могут быть устранены, суд вправе предложить ему
принять меры по устранению этих нарушений2.
Акционерные общества, не представившие в срок документы для
государственной регистрации выпусков акций, подлежат ликвидации по
искам налоговых органов. Если общество не исполнило указанную
обязанность, то это не является неустранимым нарушением. Суд вправе
предложить акционерному обществу принять соответствующие меры.
Если указания суда не выполнены, решается вопрос о ликвидации.3
1
Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 27 июня 2007
г. № Ф09-4917/07-С4 // СПС «Гарант».
2
Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 5
февраля 2009 г. № А74-1197/2008-Ф02-91/2009 // СПС «Гарант».
3
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 декабря 2009 г. № 90;
Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 1 июня 2010 г.
№ КГ-А41/5002-10 // СПС «Гарант».
56
Однако
вышеперечисленные
основания
для
принудительной
ликвидации юридического лица не является исчерпывающими.
Основанием для принудительной ликвидации общества может стать
также несоответствие закону его учредительных документов. В п. 3 ст. 94
Закона
об
акционерных
обществах
записано,
что
учредительные
документы обществ, не соответствующие нормам данного закона, с
момента введения его в действие применяются в части, не противоречащей
указанным нормам. Согласно п. 4 информационного письма Президиума
Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января 2000 г. № 50 «Обзор
практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц
(коммерческих организаций)»1 тот факт, что акционерное общество или
общество
с
ограниченной
ответственностью
не
привели
свои
учредительные документы в соответствие с законом, регулирующим
порядок их создания и деятельности, может являться основанием для их
ликвидации.
Необходимо обратить внимание на тот факт, что общество, в
отношении которого возбуждено дело о его ликвидации в связи с
несоответствием его учредительных документов требованиям закона,
остается действующим до завершения его ликвидации и момента
исключения его из реестра юридических лиц.
Как видно, в ходе судебной практики разработаны подходы, в
соответствии с которыми если юридическое лицо было создано, хотя бы и
с нарушениями, то в целях поддержания стабильности хозяйственного
оборота более целесообразно сохранение такого лица, чем его ликвидация.
1
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. № 50 «Обзор
практики
разрешения
споров,
связанных
с
ликвидацией
юридических
лиц
(коммерческих организаций)» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации. 2000. № 3.
57
В
п.
7
информационного
письма
Президиума
Высшего
Арбитражного Суда РФ от 13 января 2000 г. № 50 «Обзор практики
разрешения
споров,
связанных
с
ликвидацией
юридических
лиц
(коммерческих организаций)»1 разъяснено, что наличие решения о
добровольной ликвидации юридического лица не исключает возможности
обращения в суд с иском о его принудительной ликвидации, если
указанное
решение
не
выполняется,
и
имеются
основания,
предусмотренные п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ.
В п. 4 ст. 61 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что
юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения,
политической партии и религиозной организации, ликвидируется также в
соответствии со ст. 65 Гражданского кодекса вследствие признания его
несостоятельным (банкротом). Соответственно, акционерное общество
может быть ликвидировано вследствие признания его несостоятельным
(банкротом). В п. 4 ст. 61 Гражданского кодекса РФ также установлено,
что в случае, если стоимость имущества такого юридического лица
недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть
ликвидировано только в порядке, предусмотренном ст. 65 Гражданского
кодекса.
3.2. Процедура ликвидации акционерного общества
Ликвидация акционерного общества осуществляется в общем
порядке в несколько этапов:
1
Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января
2000 г. № 50 «Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией
юридических лиц (коммерческих организаций)» // Вестник Высшего Арбитражного
Суда Российской Федерации № 3, 2000 г.
58
принятие решения о ликвидации акционерного общества, о порядке
ликвидации и назначении ликвидационной комиссии;
извещение третьих лиц о начале ликвидации путем публикации в
Вестнике государственной регистрации и иными способами;
выявление
кредиторской
и
дебиторской
задолженности
и
составление промежуточного ликвидационного баланса;
расчеты
с
кредиторами,
составление
окончательного
ликвидационного баланса и ликвидация акционерного общества1.
И.Т. Тарасов отмечал, что постановление о ликвидации должно быть
регистрировано и опубликовано, так как только при соблюдении этого
условия могут быть ограждены интересы акционеров и кредиторов
компании и также третьих лиц, для которых важно, чтобы компания в
момент наступления ликвидации не могла совершать каких-либо оборотов,
не находящихся в прямой связи с ликвидацией2. Данное утверждение
действующим
законодательством
закреплено:
в
настоящее
время
предусмотрен именно уведомительный порядок процедуры ликвидации
акционерного общества.
Пункт 3 ст. 20 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ
«О государственной регистрации юридических лиц» содержит лишь
требование к учредителям (участникам) юридического лица или органу,
принявшему решение о ликвидации юридического лица, уведомлять
регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии.
В соответствии с п. 1 ст. 62 Гражданского кодекса РФ учредители
(участники) юридического лица или орган, принявшие решение о
ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно
1
Мельникова И.Н. Порядок ликвидации юридических лиц // «Налоговый вестник», №
8, август 2008 г. // СПС «Гарант».
2
Тарасов
И.Т.
Учение
об
В. И. Завадского, 1878 г. С. 159.
акционерных
компаниях.
–
Киев,
типография
59
сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения
в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о том, что
данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации.
Ликвидационная
комиссия
акционерного
общества
на
первоначальном этапе своей деятельности обязана опубликовать в органах
печати, в которых публикуются сведения о государственной регистрации
юридических лиц1, сообщение о ликвидации общества с точным указанием
его реквизитов, порядка и срока для предъявления требований его
кредиторами.
Принятие учредителями (участниками) юридического лица решения
о его ликвидации является основанием для направления в регистрирующий
орган уведомления о принятом решении по форме, утвержденной
Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 4392.
Ликвидационная комиссия обязана также не менее чем за три месяца
до
фактического
профсоюзному
увольнения
органу
представить
информацию
о
соответствующему
возможном
массовом
высвобождении работников (ст. 82 Трудового кодекса РФ).
Руководитель ликвидационной комиссии вправе подписывать от
имени ликвидируемого общества исковые заявления при обращении в суд,
выдавать
1
доверенности,
совершать
другие
юридические
действия,
Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации. – М., 2003. С. 166.
2
Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и
требований
к
оформлению
документов,
используемых
при
государственной
регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных
предпринимателей» (с изм. на 22 мая 2006 г.). // «Собрание законодательства
Российской Федерации» 2002г. № 26. Ст. 2586; 2006. № 22. Ст. 2334.
60
связанные с ликвидацией общества, исходя из решений, принимаемых
ликвидационной комиссией в пределах ее компетенции1.
Сроки ликвидации акционерного общества не могут быть менее двух
месяцев и устанавливаются общим собранием в зависимости от
особенностей ликвидируемого общества.
С момента внесения в государственный реестр записи о том, что
юридическое лицо находится в процессе ликвидации, не допускается
государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные
документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная
регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное
юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц,
которые возникают в результате его реорганизации.
На основании этого уведомления вносится запись в Единый
государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) о принятии в
отношении юридического лица решения о ликвидации и выдается
свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ по установленной форме и
выписка из ЕГРЮЛ о том, что юридическое лицо находится в процессе
ликвидации.
Срок для предъявления требований кредиторами общества не может
быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации
общества (п. 1 ст. 22 Закона об акционерных обществах, п. 1 ст. 63
Гражданского кодекса РФ).
Закон об акционерных обществах, так же как и Гражданский кодекс,
не устанавливает срок публикации сообщения о ликвидации акционерного
общества.
1
Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ № 50 от 13.01.2000г.
«Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц
(коммерческих организаций)» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации. 2000. № 3.
61
Представляется, что отсутствие такой нормы ведет к затягиванию
процедуры ликвидации и может пагубно отражаться на интересах
кредиторов и иных лиц.
Предполагается, что дополнение нормы
п. 1 ст. 22 Закона об
акционерных обществах, в части установления ликвидационной комиссии
(ликвидатору) сроков для подачи сообщения о ликвидации акционерного
общества позволило бы избежать затягивания данной процедуры.
Ликвидационная комиссия обязана также принять меры к выявлению
кредиторов и дебиторов общества. Нормально работающее общество, как
правило, знает практически всех своих кредиторов и дебиторов.
Кредиторы, сведения о которых имеются в ликвидируемом обществе,
должны быть письменно извещены о ликвидации общества.
Сообщения кредиторам должны содержать сведения о размере долга
общества, а также, по нашему мнению, сведения о дате опубликования
сообщения о ликвидации общества.
Для того чтобы ликвидационная комиссия могла в сроки, указанные
выше,
выполнить
требование
по
информированию
кредиторов
о
ликвидации общества, на совет директоров (наблюдательный совет)
ликвидируемого общества должна быть возложена обязанность при
вынесении на решение общего собрания акционеров вопроса о ликвидации
общества представлять также общему собранию специальную декларацию,
в которой должны быть отражены сведения о кредиторах и дебиторах
общества с указанием их реквизитов.
Такой нормой предлагается дополнить п. 2 ст. 21 Закона об
акционерных
обществах.
В
случае
предоставления
недостоверной
информации (при злом умысле) руководство общества может привлекаться
к ответственности, если такими действиями обществу будут причинены
убытки.
62
Председатель ликвидационной комиссии от имени ликвидируемого
общества предъявляет в суд иски о взыскании с должников задолженности.
Само получение взысканной задолженности в порядке исполнительного
производства также занимает немало времени.
Требования
ликвидационном
комиссией
на
кредиторов
балансе
в
основании
учитываются
размере,
документов,
в
признанном
промежуточном
ликвидационной
подтверждающих
наличие
обязательства и размер долга.
В случае несогласия ликвидационной комиссии с суммой требования
кредитора в промежуточном ликвидационном балансе отражается сумма
требования, принятая ликвидационной комиссией.
Обязательства, по которым не предъявлены требования, а также
обязательства, не признанные ликвидационной комиссией, отражаются на
соответствующих счетах промежуточного ликвидационного баланса1.
Требования
кредиторов,
установленные
судебным
решением,
учитываются в промежуточном ликвидационном балансе в размере,
определенном судом.
Промежуточный ликвидационный баланс является чрезвычайно
важным
документом,
позволяющим
определить
способность
ликвидируемого общества к расчету с кредиторами.
Утверждение промежуточного баланса является обязательным и
относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров
ликвидируемого общества.
Решение об утверждении промежуточного ликвидационного баланса
принимается большинством в три четверти голосов акционеров –
1
Мозолин В.П., Юденков А.П. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных
обществах». – М., 2002. С. 110.
63
владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании
акционеров (п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах).
Если из промежуточного ликвидационного баланса следует, что
стоимость
имущества
общества
недостаточна
для
удовлетворения
требований кредиторов, общество должно ликвидироваться в порядке ст.
224 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»1.
Обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением о
признании ликвидируемого должника банкротом в указанном выше случае
возложена
законом
ликвидационной
на
комиссии
должника.
к
ней
Поскольку
переходят
после
все
назначения
полномочия
по
управлению делами ликвидируемого юридического лица, обязанность по
направлению в арбитражный суд заявления о признании банкротом
ликвидируемого
юридического
лица
лежит
на
каждом
члене
ликвидационной комиссии. Это означает то, что, если председатель
ликвидационной комиссии не выполнил требования, предусмотренные п. 2
ст. 9, п. 2 ст. 224 Федерального закона «О несостоятельности
(банкротстве)», это обязан сделать любой из членов ликвидационной
комиссии.
В случае невыполнения ликвидационной комиссией требования по
обращению в арбитражный суд с заявлением о признании ликвидируемого
акционерного общества банкротом не позднее чем через месяц после
обнаружения недостаточности имущества общества для удовлетворения
требований кредиторов, члены ликвидационной комиссии могут быть
привлечены к субсидиарной ответственности за причиненные таким
бездействием убытки.
1
Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности
(банкротстве)» // Собрание законодательства РФ. 2002. № 43.Ст. 4190.
64
После
завершения
расчетов
с
кредиторами
ликвидационная
комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается
общим собранием акционеров (п. 7 ст. 22 Закона об акционерных
обществах).
После расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет
ликвидационный
баланс,
который утверждается
общим
собранием
акционеров (участников) по согласованию с органом, осуществляющим
государственную регистрацию ликвидируемого общества.
Имущество, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами,
распределяется
ликвидационной
комиссией
между
акционерами
в
следующей очередности:
в первую очередь осуществляются выплаты по голосующим акциям
общества, которые должны быть выкуплены у владельцев по их
требованию в случае, если последние голосовали против, либо не
участвовали в принятии решений о реорганизации общества, совершении
крупной сделки, а также внесении изменений и дополнений в устав,
принятии новой редакции устава, ограничивающих права владельцев
указанных акций;
во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но
невыплаченных
определенной
дивидендов
уставом
по
общества
привилегированным
ликвидационной
акциям
стоимости
и
по
привилегированным акциям;
в
третью
ликвидируемого
очередь
общества
осуществляется
между
распределение
акционерами
-
имущества
владельцами
обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.
После завершения всех расчетов руководитель ликвидационной
комиссии обязан представить в орган, осуществляющий государственную
регистрацию юридических лиц, пакет документов, необходимых для
65
внесения
в
государственный
реестр
юридических
лиц
записи
о
прекращении существования юридического лица.
В п. 1 ст. 21 Федерального закона «О государственной регистрации
юридических лиц» приведен исчерпывающий перечень документов,
необходимых
для
государственной
регистрации
при
ликвидации
юридического лица в добровольном и принудительном порядке, исключая
процедуру банкротства.
К таким документам относятся подписанное заявителем заявление о
государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством
Российской Федерации, ликвидационный баланс, документ об уплате
государственной пошлины.
При
принятии
документов для
государственной
регистрации
ликвидации юридического лица регистрирующий орган не вправе
требовать
представления
каких-либо
документов,
подтверждающих
завершение расчетов с кредиторами (например, справки об отсутствии
задолженности из налогового органа, справки о перечислении в Фонд
социального
страхования
сумм
капитализированных
платежей
по
обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на
производстве и профессиональных заболеваний).
На основании представленного заявления регистрирующий орган
вносит запись о государственной регистрации ликвидации юридического
лица и выдает соответствующие свидетельство и выписку из ЕГРЮЛ.
Государственная регистрация при ликвидации юридического лица
осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня
представления вышеуказанных документов в регистрирующий орган.
В соответствии с п. 8 ст. 63 Гражданского кодекса РФ ликвидация
юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо –
прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый
государственный реестр юридических лиц.
66
Таким образом, под ликвидацией акционерного общества следует
понимать сложный юридический состав действий его участников и самого
общества,
направленных
на
прекращение
деятельности
общества,
исполнение обязательств общества, реализацию имущества общества и в
конечном итоге на прекращение существования общества как субъекта
права без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к
другим
юридическим
лицам,
основанное
на
волеизъявлении
его
акционеров или в соответствии с решением суда.
В свою очередь, при добровольной ликвидации основанием для ее
проведения является волеизъявление акционеров общества, перечень
оснований добровольной ликвидации ограничен законом, законодателем
не регламентирован порядок проведения данной процедуры. При
принудительной ликвидации основанием для ее проведения является
решение суда, вынесенное по требованию органов исполнительной власти,
перечень оснований добровольной ликвидации не ограничен законом,
законодателем частично регламентирован порядок проведения данной
процедуры.
67
Заключение
В
настоящей
выпускной
квалификационной
работе
были
рассмотрены правовые вопросы создания, реорганизации и ликвидации
акционерного общества. Осуществленное исследование позволяет сделать
следующие основные выводы.
Необходимо отметить, что законодательство об акционерных
обществах достаточно урегулировано, в частности Федеральный закон от
26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» проработан
более детально по сравнению с Федеральным законом от 8 февраля 1998 г.
№ 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Вопросы
реорганизации
и
ликвидации
акционерных
обществ
рассмотрены
законодателем и судами более подробно. Однако и в законодательстве об
акционерных обществах присутствуют пробелы и правовые коллизии.
1.
В действующем законодательстве существуют проблемы
правоприменения и отсутствие однообразия судебной практики в случае,
если учредителями акционерного общества выступают учреждения,
финансируемые собственником, (муниципальное учреждения, унитарные
предприятия, муниципальные образования и иные юридические лица).
Представляется, что необходимо четко разграничить полномочия таких
юридических лиц в части осуществления ими права на участие в
акционерных обществах.
2.
Акционерное общество может быть создано путем учреждения
вновь и путем реорганизации существующего юридического лица
(слияния, разделения, выделения, преобразования).
Однако в законодательстве не детализирован вопрос о возможности
создания акционерного общества путем реорганизации хозяйственных
обществ,
организационно-правовая
акционерного
общества.
форма
Представляется,
которых
что
данный
отлична
вопрос
от
в
68
законодательстве должен быть урегулирован путем внесения дополнений в
Закон об акционерных обществах.
3.
Реорганизация акционерного общества заключается в том, что
его права и обязанности переходят к иным юридическим лицам в порядке
правопреемства.
Во второй главе настоящей работы представлено определение
термина реорганизация акционерного общества. Представляется, что это
комплексная процедура, имеющая признаки сделки, основанная на
волеизъявлении его акционеров, в ходе которой происходит прекращение,
а в большинстве случаев и (или) создание нового акционерного общества
(или общества с ограниченной ответственностью, производственного
кооператива,
некоммерческого
партнерства),
сопровождающаяся
переходом прав и обязанностей реорганизованного акционерного общества
в порядке правопреемства к другому акционерному обществу (или к
обществу
с
ограниченной
ответственностью,
производственному
кооперативу, некоммерческому партнерству).
В числе форм реорганизации юридического лица Гражданский
кодекс РФ, а вслед за ним и Закон об акционерных обществах упоминают
преобразование. Акционерное общество может быть преобразовано в
общество с ограниченной ответственностью или в производственный
кооператив. Преобразование в хозяйственное товарищество (полное или
коммандитное) или в потребительский кооператив не допускается.
4.
В третьей главе настоящей работы раскрыты понятие и формы
ликвидации акционерного общества. Представлено понимание автором
основных различий между формами ликвидации акционерного общества.
При добровольной ликвидации основанием для ее проведения является
волеизъявление акционеров общества, перечень оснований добровольной
ликвидации ограничен законом, законодателем не регламентирован
порядок
проведения
данной
процедуры.
В
свою
очередь,
при
69
принудительной ликвидации основанием для ее проведения является
решение суда, вынесенное по требованию органов исполнительной власти,
перечень оснований добровольной ликвидации не ограничен законом,
законодателем частично регламентирован порядок проведения данной
процедуры.
Таким образом, проведенное исследование позволяет сделать вывод
о том, что организационно-правовая форма акционерного общества имеет
наиболее совершенную правовую форму среди всех существующих
организационно-правовых форм юридических лиц, имеется достаточно
устойчивая практика по акционерному законодательству, но, тем не менее,
законодательные акты и судебная практика в данной сфере требует
дальнейшего совершенствования и научного анализа.
70
Библиографический список
Нормативно-правовые акты
1.
Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994
г. № 51-ФЗ. Часть первая (с изм. и доп. от 04.10.2010г.) // Собрание
законодательства Российской Федерации от 5 декабря 1994 г. № 32. Ст.
3301.
2.
Федеральный закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об
акционерных обществах» (с изм. и доп. от 04.10.2010г.) // Собрание
законодательства Российской Федерации, 1996, № 1. Ст. 1; 2006. № 2, Ст.
172; 2007. № 31, Ст. 4016; 2008. № 18, Ст. 1941.
3.
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке
ценных бумаг» (с изм. и доп. от 04.10.2010г.) // Собрание законодательства
Российской Федерации. 22 апреля 1996 г. №17. Ст. 1918.
4.
Федеральный закон от 17 января 1992 г. № 2202-I «О
прокуратуре Российской Федерации» (с изм. и доп. от 01.07.2010 г.) //
Ведомости
Съезда народных депутатов Российской Федерации
и
Верховного Совета Российской Федерации от 20 февраля 1992 г., № 8. Ст.
366.
5.
Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О
несостоятельности (банкротстве)» (с изм. и доп. от 27.07.2010 г.) //
Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 43. Ст. 4190.
6.
Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и
банковской деятельности» (с изм. и доп. от 27.07.2010 г.) // Ведомости
съезда народных депутатов РСФСР от 6 декабря 1990 г. № 27. Ст. 357.
7.
Федеральный
закон
от
08.08.2001
№
129-ФЗ
«О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей» (с изм. и доп. от 27.07.2010г.) // Собрание
71
законодательства Российской Федерации, 13.08.2001г., № 33 (часть I). Ст.
3431.
8.
Федеральный закон от 5 марта 1999 г. №46-ФЗ «О защите прав
и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (с изм. и доп.
от 04.10.2010г.) //Собрание законодательства Российской Федерации. 8
марта 1999 г. №10. Ст. 1163.
9.
Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об
инвестиционных фондах» (с изм. и доп. от 04.10.2010г.) // Собрание
законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2001 г. № 49. Ст.
4562.
10.
Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об
особенностях правового положения акционерных обществ работников
(народных предприятий)» (с изм. и доп. от 21.03.2002г.) // Собрание
законодательства Российской Федерации от 27 июля 1998 г., № 30. Ст.
3611.
11.
Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О
бухгалтерском учете» (с изм. и доп. от 28.09.2010г.) // Собрание
законодательства Российской Федерации от 25 ноября 1996 г. № 48. Ст.
5369.
12.
Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 174-ФЗ «О
государственной
регистрации
выпусков
акций,
размещенных
до
вступления в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг» без
государственной регистрации» // Собрание законодательства Российской
Федерации 2003 г. № 50. Ст. 4860.
13.
Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите
конкуренции» (с изм. и доп. от 05.04.2010г.) // Собрание законодательства
Российской Федерации от 31 июля 2006 г. № 31 (часть I). Ст. 3434.
14.
Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О
несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (с изм. и доп. от
72
19.07.2009г.) // Собрание законодательства Российской Федерации от 1
марта 1999 г. № 9. Ст. 1097.
15.
Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506
«Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе» (с изм. и
доп. на 15.06.2010 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации
от 4 октября 2004 г. № 40. Ст. 3961.
16.
Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439
«Об утверждении форм и требований к оформлению документов,
используемых при государственной регистрации юридических лиц, а
также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» (с
изм. и доп. на 09.03.2010 г.) // «Собрание законодательства Российской
Федерации» 2002г. № 26. Ст. 2586; 2006. № 22. Ст. 2334.
17.
Приказ № 07-4/пз-н от 25 января 2007 г. «Об утверждении
стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных
бумаг» (с изм. и доп. на 20.07.2010 г.) // Бюллетень нормативных актов
федеральных органов исполнительной власти, 18.06.2007, № 25.
18.
Приказ Минфина РФ от 13 июня 1995 г. № 49 «Об
утверждении методических указаний по инвентаризации имущества и
финансовых обязательств» // Финансовая газета 1995, № 28.
19.
Приказ Минфина РФ от 20 мая 2003 г. № 44н «Об утверждении
Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при
осуществлении реорганизации организаций» (с изм. и доп. от 04.08.2008г.)
// Российская газета, 2 июля 2003 г. № 127.
20.
Приказ Федеральной налоговой службы от 1 ноября 2004 г.
№ САЭ-3-09/16@ «О методических разъяснениях по заполнению форм
документов,
используемых
при
государственной
регистрации
юридического лица и индивидуального предпринимателя» // Российская
газета, 29 декабря 2004 г. № 289.
73
21.
Приказ Федеральной налоговой службы от 16 июня 2006 г.
№ САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о
государственной регистрации юридических лиц в соответствии с
законодательством
Российской
Федерации
о
государственной
регистрации» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов
исполнительной власти, 10 июля 2006 г. № 28.
22.
Приказ Федеральной налоговой службы от 21 апреля 2009 г.
№ ММ-7-6/252@
«Об
утверждении
форм
сообщений
налогоплательщиками сведений, предусмотренных пунктами 2, 3 статьи 23
Налогового кодекса Российской Федерации» // Российская газета, 3 июня
2009 г. № 99.
23.
Письмо Федеральной налоговой службы от 23 января 2009 г.
№ МН-22-6/64 «По вопросу внесения в Единый государственный реестр
юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе
реорганизации» // Нормативные акты для бухгалтера, 3 марта 2009 г. № 5,
от 17 марта 2009 г. № 6.
Научная литература
1.
Алексеев С.С., Васильев А.С., Голофаев В.В., Гонгало Б.М.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебнопрактический). Части первая, вторая, третья, четвертая (под ред. Степанова
С.А.). – 2-е изд., переработанное и доп. – М. Проспект; Екатеринбург:
Институт частного права, 2010. – 458 С.
2.
Антонова О.В. Добровольная ликвидация и стоит ли с ней
спешить... // Акционерный вестник. 2007, № 5. С. 26 – 28.
3.
Архипов Б.П. Юридическая природа фактического состава,
опосредующего
реорганизацию
акционерного
Законодательство. 2002. № 3 // СПС «Гарант».
общества
//
74
4.
Беляева О.А. Коммерческое право России: курс лекций (3-е
изд., переработанное и доп.). – М.: ЗАО Юстицинформ, 2009. – 188 с.
5.
Брагинский М.И., Витрянский В. В. Договорное право: Общие
положения. – М., 1997. – 358 с.
6.
Брагинский
М.И.,
Медведева
Т.М.,
Тимофеев
А.В.
Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству
России и стран Западной Европы. М., 2000. – 385 с.
7.
Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. – М., 2000. – 568 с.
8.
Вавулин Д.А. К вопросу о применении на практике отдельных
норм закона «Об акционерных обществах» // Право и экономика, № 7,
июль 2007 г. С.18.
9.
Витрянский В.В. Гражданский кодекс о юридических лицах //
Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1995. № 5. С. 47.
10.
Габов А.В. О проблеме определения момента возникновения
акций как объектов гражданских прав. // Журнал российского права, № 3,
март 2009 г. С. 25.
11.
Гальперин М. Вклад в имущество акционерного общества //
Корпоративный юрист. 2006. № 1. С. 45.
12.
Гражданское право: В 2 т. Том 1: Учебное пособие. / Отв. ред.
проф. Е.А. Суханов. – М., 2003. – 454 с.
13.
Гуев
А.Н.
Постатейный
комментарий
к
части
первой
Гражданского кодекса Российской Федерации. – М., 2003. – 357 с.
14.
Долинская В.В. Акционерное право: Учебное пособие. / Отв.
ред. А.Ю. Кабалкин. – М., 2007. – 398 с.
15.
Долинская В.В. Реорганизация юридических лиц // Законы
России: опыт, анализ, практика, 2006, № 2. – 258 с.
16.
Карлин А.А. Реорганизация акционерного общества: Автореф.
дис. … канд. юрид. наук. Москва, 2004.
75
17.
Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных
обществах» в новой редакции. Под ред. М.Ю. Тихомирова. – М..: Изд.
Тихомирова М.Ю., 2008. – 498 с.
18.
Коровайко
А.В.
Реорганизация
хозяйственных
обществ.
Теория, законодательство, практика. / Учебное пособие. – М., 2001. С. 15. –
288 с.
19.
Корпоративное право (отв. ред. И.С. Шиткина). – М. «Волтерс
Клувер», 2008. – 369 с.
20.
Коршунова Ж.В. Облигации как вид ценных бумаг по
законодательству Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид.
наук. Санкт-Петербург. 2008. С. 18.
21.
Костикова
Е.
Как
сливать
акционерные
общества
//
Акционерный вестник, № 3, март 2008 г. С. 7.
22.
Ломакин Д.В. Некоторые вопросы размещения акций при
реорганизации акционерных обществ // Законодательство, 2000, № 4. С. 36.
23.
Мартышкин
С.В.
Понятие
и
признаки
реорганизации
юридического лица: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Самара, 2000.
24.
Мельников Д.И. Акция как эмиссионная ценная бумага:
Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Москва. 2006. С. 20;
25.
Мельникова И.Н. Порядок ликвидации юридических лиц. //
«Налоговый вестник», № 8, август 2008 г. // СПС «Гарант».
26.
Мозолин В.П., Юденков А.П. Комментарий к Федеральному
закону «Об акционерных обществах». М., 2002. – 220 с.
27.
Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России:
Правовой статус и основы деятельности. / Учебное пособие. – 2-е изд. –
Дело, 2007. – 425 с.
28.
Молчанов
А.А.,
Тихомиров
М.Д.
Органы
управления
акционерным обществом: внутриорганизационный аспект // Юрист. 2006.
№ 8. С. 7.
76
29.
Никологорская
Е.И.
Договор
о
создании
акционерного
общества: теория и практика // Юрист. 2006. № 8. С. 47.
30.
Нуждин Т.А. Корпоративная реструктуризация посредством
разделения и выделения: вопросы теории и правоприменительной
практики // Право и экономика, 2010, № 4. С. 14 – 15.
31.
Нуждин
Т.А.
О
совершенствовании
гражданского
законодательства о юридических лицах // Право и экономика, 2009, № 6. //
СПС «Гарант».
32.
Пятова И.Е. Реорганизация акционерного общества. Этапы
сложного пути // В курсе правового дела, № 5, март 2009 г. С.25 – 29.
33.
Смирнова Я. Нарушение прав миноритарных акционеров при
присоединении акционерных обществ // Корпоративный юрист, № 8,
2009г. // СПС «Гарант».
34.
Степанов Д.И. Правопреемство при реорганизации в форме
выделения // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2002. № 8.
35.
Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. – М., 2000. –
36.
Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону «Об
698 с.
акционерных обществах» (постатейный). – М., 2005. – 458 с.
37.
Тихомиров М.Ю. Порядок учреждения акционерного общества
// Право и экономика, 2008, № 8. С. 18 – 19.
38.
Трофимов К.Т. Реорганизация и ликвидация коммерческих
организаций. Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Москва, 2003. С. 15.
39.
Цепов Г.В. Акционерные общества: теория и практика.
Учебное пособие. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2006. – 325 с.
40.
Шапкина
Г.С.
Новое
в
российском
акционерном
законодательстве: Изменения и дополнения Федерального закона «Об
акционерных обществах» // Экономика и жизнь. 2002. С. 15, 111, 112.
77
41.
Шапкина Г.С. Применение акционерного законодательства. –
М.: Статут, 2009. – 299 с.
42.
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение.
Торговые деятели. – М.: Статут, 2003. – 526 с.
Материалы судебной практики
1.
Постановление Конституционного Суда РФ от 18 июля 2003 г.
№ 14-П «По делу о проверке конституционности положений статьи 35
Федерального
закона
«Об
акционерных
обществах»
//
Собрание
законодательства Российской Федерации от 28 июля 2003 г. № 30 ст. 3102.
2.
Постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего
Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах,
связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации» //
Вестник Высшего Арбитражного суда Российской
Федерации. 1996. № 9.
3.
Постановлении Пленумов Верховного суда РФ и Высшего
Арбитражного Суда РФ от 5 февраля 1998 г. № 2 «О применении пункта 3
статьи 94 Федерального закона «Об акционерных обществах» // Вестник
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1998. № 4.
4.
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ
от 25 мая 1999 г. № 7484/98 // Вестник Арбитражного Суда Российской
Федерации. 1999 г. № 9.
5.
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от
18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального
закона «Об акционерных обществах» // Вестник Высшего Арбитражного
Суда Российской Федерации. 2004. № 1.
6.
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от
17 декабря 2009 г. № 90; Постановление Федерального арбитражного суда
78
Московского округа от 1 июня 2010 г. № КГ-А41/5002-10. // СПС
«Гарант».
7.
Постановление Федерального арбитражного суда Волго-
Вятского округа от 2 апреля 2008 г. № А11-8727/2007-К1-15/143 // СПС
«Гарант».
8.
Постановление Федерального арбитражного суда Западно-
Сибирского округа от 18 января 2005 г. № Ф04-9453/2004(7734-А75-12);
Постановление ФАС Уральского округа от 14 июля 2005 г. № Ф092162/05-С3// СПС «Гарант».
9.
Постановление Федерального арбитражного суда Уральского
округа от 27 июня 2007 г. № Ф09-4917/07-С4// СПС «Гарант».
10.
Постановление Федерального арбитражного суда Западно-
Сибирского округа от 21 февраля 2008 г. № Ф04-995/2008(662-А03-17) //
СПС «Гарант».
11.
Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-
Сибирского округа от 8 апреля 2008 г. № А74-1131/2007-Ф02-1198/2008;
Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от
10 февраля 2009 г. № А06-2628/2008 // СПС «Гарант».
12.
Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-
Сибирского округа от 5 февраля 2009 г. № А74-1197/2008-Ф02-91/2009 //
СПС «Гарант».
13.
Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского
округа от 10 февраля 2009 г. № А06-2628/2008 // СПС «Гарант».
14.
Постановление Федерального арбитражного суда Уральского
округа от 3 марта 2009 г. № Ф09-808/09-С4 // СПС «Гарант».
Скачать