BEPS: Comments on the Russian perspective International Tax Forum September 19
advertisement
BEPS: Comments on the Russian perspective International Tax Forum September 19th 2013 St. Petersburg Распространенная практика Transfer of assets (capital, shares, IP etc.) Holding Jurisdiction RUSSIA Controlled (Re-) Investments Обычно используемая структура OpCo RU HoldCo CY HoldCo2 BVI Основные налоговые эффекты • Вывод основных, мобильных активов в иностранную юрисдикцию и закрепление их в имуществе иностранной компании (доли, денежный капитал, выданные займы) => перенос центра генерации прибыли от текущей деятельности и от возможной продажи активов • Возможность реинвестировать капитал в России (или иных юрисдикциях) и получать доходы от инвестиций в иной (низконалоговой) юрисдикции • Эффект «отложенного» налогообложения накопленных за рубежом прибылей, пока прибыль не будет распределена бенефициару • Что может противопоставить этим явлениям российское налоговое право, кроме Постановления Пленума ВАС № 53? Перемещение места возникновения будущей прибыли OpCo RU Acquisition of shares Acquisition of assets assets HoldCo CY Реализация прибыли за счет продажи на уровне зарубежной компании OpCo RU HoldCo CY Shares Cash Buyer assets Налоговые эффекты от перемещения прибыли • Структурирование сделки как share deal => генерация дохода на уровне кипрской холдинговой компании • Использование правила об освобождении доходов от продажи долей • Нет требований к субстанции холдинга • Неприменимы правила о фактическом собственнике дохода • Прибыль от продажи остается вне налоговой юрисдикции России «Агрессивный» вариант перемещения дохода от сделки по продажи бизнеса OpCo RU Transfer of shares as contribution HoldCo CY assets «Агрессивный» вариант перемещения дохода от сделки по продажи бизнеса HoldCo CY Buyer OpCo RU assets «Агрессивный» вариант перемещения дохода от сделки по продажи бизнеса • Передача долей в капитал Holding Company / Cyprus по учетной стоимости (условно затраты на приобретение 100) • Основание – правило ст. 277 НК РФ • Прибыль от продажи долей (условно по цене 200) может облагаться только в стране нахождения продавца (Кипр) • Правило participation exemption по законодательству Кипра не предусматривает минимальный срок владения долями (возможность получить tax ruling) • Применение общего anti abusing rule сомнительно, т.к. оно предполагает получение налоговой выгоды по российскому законодательству Доходы от продажи компаний с недвижимостью Национальное правило (ст. 309 п. 1 пп. 5 НК): • В России облагаются налогом доходы резидента иного государства от продажи долей в российской компании, более 50% активов которой состоит из недвижимого имущества HoldCo CY Property rich Company RU Доходы от продажи компаний с недвижимостью Национальное правило не охватывает такие случаи как: • продажи долей в российском обществе, которое само не владеет недвижимостью (здесь активы продаваемого общества приходятся на финансовые вложения) • продажа долей в кипрской компании, которая владеет долями в российской компании HoldCo1 CY HoldCo1 CY HoldCo2 RU HoldCo2 CY Property rich Company RU Property rich Company RU Результат ревизии международных соглашений При пересмотре международных соглашений (в частности, с Кипром и Люксембургом) заложено правило, что доходы от продажи долей, более 50% стоимости которых представлено прямо или косвенно недвижимостью в России, могут облагаться налогом в России Но это правило выходит за пределы российского суверенитета, определенного национальным законом HoldCo CY AustrianCo AT Property rich Company RU Структурные недостатки в системе взимания налога Налог установлен как налог у источника, обязанность по уплате которого возлагается только на налоговых резидентов РФ Если покупатель – не налоговый резидент РФ, налог не может быть удержан cash New Shareholder CY HoldCo CY Property rich Company RU Реинвестиции в Россию через заемный капитал Debt financing OpCo RU HoldCo CY interest HoldCo2 BVI Ограничения по ст. 269 п. 2 НК? Не применимы в такой структуре Debt financing OpCo RU HoldCo CY interest 100% shares 100% shares HoldCo2 BVI Перенос совокупного дохода физического лица за пределы российской юрисдикции Если лицо находится более 183 дней за пределами РФ, утрачивается налоговая обязанность в отношении иностранных доходов Выводы • Большинство практических проблем, свойственных России, вызваны недостаточностью внутреннего законодательства, которое отстает от современных аналогов • Отсутствуют специальные правила, направленные против накопления за границей пассивных доходов • На фоне усиливающегося обмена информацией отсутствие четких границ допустимого ведет к повышенной неопределенности • Многие пункты из плана BEPS не имеют такого значения для России (напр. E-commerce, несовпадение квалификаций, использование филиалов в низконалоговых юрисдикциях с методом освобождения для снижения общей нагрузки и т.д.)
