Структурирование украинского бизнеса с использованием

Защита активов: эффективные
решения для украинского бизнеса
ЗАЩИТА БИЗНЕСА И АКТИВОВ:
структурирование украинского бизнеса с
использованием иностранных компаний/инструментов
Альберт Сыч
Старший менеджер, руководитель юридической практики в Украине
20 сентября 2012 года
Международные структуры
20 сентября 2012 года
Стр. 2
Зачем необходима международная
структура и в чем состоит ее ценность?
Международные структуры
►
Структура владения

корпоративное владение

владение активами
►
Структура управления
►
Структура финансирования
►
Торговая структура
►
IP структура
►
Комбинация перечисленных выше структур
20 сентября 2012 года
Стр. 4
Основные цели международного структурирования (структура
владения)
►
Доступ к зарубежному финансированию (подготовка к IPO)
►
Подготовка к выходу из бизнеса или продаже части активов
►
Коммерческие предпосылки:

упорядочение владения и управления активами

консолидация отчетности в компаниях группы

возможность эффективно встраивать в группу новые бизнесы и отчуждать их
►
Налоговая эффективность
►
Доступ к иностранному праву и правосудию для урегулирования возможных споров между
собственниками:

►
акционерные соглашения по иностранному праву
Конфиденциальность

или, наоборот, создание прозрачной структуры владения
Защита активов, бизнеса и собственников –
важная, хотя и не единственная цель
20 сентября 2012 года
Стр. 5
Возможность и действенность защиты,
плюсы и минусы
20 сентября 2012 года
Стр. 6
Способна ли международная структура
помочь защитить Ваш бизнес и активы?
Возможность и действенность защиты украинских активов/бизнеса
посредством международного структурирования
►
►
Контроль над бизнесом:

консолидирован в зарубежной юрисдикции

защищен от особенностей правоприменительной системы Украины
Разделение активов:

каждая из компаний группы владеет отдельным портфелем активом

активы каждой компании защищены от требований кредиторов по отношению к другим
компаниям в составе группы и собственникам
►
Юридическая защита в отношениях с другими участниками в бизнесе
►
Применение иностранного права
►
Надежная система правосудия: принятие и исполнение судебных решений
►
Отсутствие валютного контроля и ограничений на вывоз капитала в зарубежной части
структуры
►
Раскрытие информации
►
Отношение местных контролирующих органов
►
«Легализация» созданного в Украине бизнеса
20 сентября 2012 года
Стр. 8
Плюсы и минусы иностранных юрисдикций
В Украине обычно используется трехуровневая структура владения:
►
верхний холдинг – зарубежная юрисдикция
►
промежуточные холдинги - зарубежная юрисдикция
►
операционные компании / местный холдинг - Украина
Допустимость, юридическое признание и
гибкость регулирования соглашений между
акционерами / участниками – следовательно,
легче урегулировать отношения между
партнерами


Гибкое корпоративное право

Понятное и стабильное законодательство

Непредвзятая судебная система

Надежное внесудебное разрешение споров
Минусы

Дополнительное администрирование

Затраты на содержание группы
Украинские деловые партнеры могут
предпочитать работать с местными компаниями

Непривычные, непонятные или более сложные
условия работы в иностранной правовой системе

Возможность дальнейшего инвестирования и
развития бизнеса за рубежом и т.д.


Активы более уязвимы с точки зрения
юрисдикции иностранных судов и т.д.

Плюсы
20 сентября 2012 года
Увеличение уровня открытости компании
Стр. 9
Выбор юрисдикции
20 сентября 2012 года
Стр. 10
Общие критерии выбора юрисдикции
►
Специфика бизнеса компании в составе группы (например, торговля)
►
Выгодное налогообложение («разумный минимум налогов»), налоговые льготы
►
Деловая репутация юрисдикции / инвестиционная привлекательность (в том числе
позитивное отношение иностранных инвесторов, банков и т.д.)
►
Благоприятное корпоративное законодательство (например, отсутствие препятствий для
владения нерезидентами корпоративными правами)
►
Требования к раскрытию информации
►
Отношение контролирующих органов (например, стимулирование присутствия
иностранного бизнеса)
►
Приемлемый уровень административных затрат по созданию и содержанию компаний
►
Местная инфраструктура, язык, культурная и социальная среда
►
Личные обстоятельства собственников (например, желание организовать проживание своей
семьи в юрисдикции, получить вид на жительство)
Фактор защиты – необходимый, но не решающий критерий при выборе
конкретной юрисдикции. Каждая из рассматриваемых юрисдикций должна
обеспечивать определенный достаточный уровень защиты.
20 сентября 2012 года
Стр. 11
Критерии выбора юрисдикции для структуры владения
активами
►
Благоприятное корпоративное законодательство:
 возможность гибкого регулирования отношений между партнерами
 условия приобретения и продажи акций, корпоративных прав
►
Требования законодательства, в т.ч. налогового и валютного, в отношении:
 местного владения корпоративными правами и активами
 репатриация прибыли и дохода от отчуждения корпоративных прав/активов, в
т.ч. для инвестирования в других юрисдикциях
►
Наличие конвенций об избежании двойного налогообложения
20 сентября 2012 года
Стр. 12
Проблемы местных структур и перехода
к международной структуре
20 сентября 2012 года
Стр. 13
Проблемы местных структур и перехода к международной
структуре
►
Несколько партнеров, различающиеся условия участия в бизнесе
►
Исторически хаотично сформированный бизнес:

разрозненные компании, в т.ч. «экзотические» - ДП, ПП, арендные предприятия

на одном бизнесе сконцентрированы различные по своей природе активы

сложная система корпоративного владения, в т.ч. через физических лиц, оффшоры

бенефициарные собственники приобрели контроль без разрешения антимонопольных
органов и лицензий НБУ
►
Раскрытие бенефициаров и «легализация» контроля над бизнесом и инвестирования из-за
рубежа, лицензирование иностранного инвестирования
►
Антимонопольные вопросы
►
Невозможность передачи активов/корпоративных прав или существующие ограничения
(залоги, преимущественные права, в т.ч. у миноритариев)
►
Налоговая эффективность передачи корпоративных прав:

►
определение стоимости передаваемых корпоративных прав
Наличие реального присутствия в иностранных юрисдикциях, где расположены
холдинговые компании
20 сентября 2012 года
Стр. 14
Типичные структуры владения
20 сентября 2012 года
Стр. 15
Типичные структуры владения: традиционные юрисдикции
Верхний холдинг
Операционные
компании
►Украина
Промежуточный
холдинг
►БВО
►Кипр
►Остров Мэн
►Нидерланды
►Каймановы острова
►Гернси и Джерси
►Кипр и т.д.
20 сентября 2012 года
Стр. 16
Типичные структуры владения: выбор юрисдикции
►
►
Нидерланды vs. Кипр

оптимальные юрисдикции для холдинга с налоговой точки зрения с учетом
действующих конвенций об избежании двойного налогообложения

административные расходы по содержанию холдинга ниже на Кипре по сравнению с
расходами в Нидерландах
Кипр:

►
непрекращающиеся попытки денонсировать/изменить конвенцию об избежании
двойного налогообложения со стороны Украины
Нидерланды:

не воспринимается как «налоговая гавань» или – еще хуже – «оффшор»

более сложные, а иногда и более невыгодные, налоговые правила
20 сентября 2012 года
Стр. 17
Типичные структуры владения: выбор юрисдикции
(продолжение)
Нидерланды: изменение правил, применимых к частным компаниям с
ограниченной ответственностью, с 1 октября 2012 года
►
минимальный уставный капитал – 0.01 Евро (сейчас 18 тыс. Евро)
►
отменено требование подавать подтверждение от банка для взносов в уставный
капитал
►
собрания акционеров можно проводить вне Нидерландов
►
устранены формальности относительно покупки активов у акционеров (“Nachgründung”)
►
устранены ограничения на выкуп акций и финансирования покупки собственных акций
компании
►
управляющий директор несет солидарную ответственность за действия компании,
совершенные до окончания ее регистрации (сейчас – также если оплаченный капитал
достиг 18 тыс. Евро и мин. ¼ номинального капитала оплачена)
►
введены правила распределения активов в пользу акционеров на основании оценки и
ответственности менеджмента (сейчас – тест, включающий размер уставного капитала
плюс резервы)
20 сентября 2012 года
Стр. 18
Типичные структуры владения: выбор юрисдикции
(продолжение)
Действующие правила для Dutch BV
Правила с 01.10.2012 г. (Flexible BV)
один или более акционеров, представляющих
более 10% уставного капитала, могут просить суд
созвать общее собрание
один или более акционеров, представляющих
более 1% уставного капитала, могут просить
правление или наб. совет созвать общее собрание
срок на уведомление об общем собрании – 15 дней
срок на уведомление об общем собрании – 8 дней
общее собрание можно не проводить для
решений, принимаемый единогласно (если
предусмотрено уставом)
предусматривать соотв. положение в уставе не
обязательно, требование о единогласном
голосовании отменено
каждый акционер обладает
преимущественными правами, если уставом не
предусмотрено иное
собственники привилегированных акций не
имеют таких прав, если уставом не
предусмотрено иное
акционер, владеющий мин. 95% акций, имеет
право выкупа акций у миноритариев
акционер, владеющий мин. 95% акций и мин. 95%
голосов в общем собрании, имеет право выкупа
акций у миноритариев
акционер может назначить управляющего
директора на основании формального договора
в уставе возможно предусмотреть условия
назначения «своего» управляющего директора
20 сентября 2012 года
Стр. 19
Усложненные структуры
20 сентября 2012 года
Стр. 20
Усложненные структуры
►
Инвестиционные фонды, например:

Гернси

Каймановы о-ва
►
Трасты
►
Специализированные компании


Объединенные Арабские Эмираты
►
компании Свободных Экономических Зон
►
оффшорные компании
Гернси
►
защищенная составная компания (Protected Cell Company)
►
зарегистрированная составная компания (Incorporated Cell Company)
►
Многоуровневая холдинговая структура
►
Диверсифицированные холдинги
20 сентября 2012 года
Стр. 21
Инвестиционные фонды
►
Обычно учреждаются на уровне верхнего холдинга как инструмент привлечения
финансирования. Могут быть созданы собственниками бизнеса
►
Структура с использованием фонда может быть более сложной за счет создания
управляющей компании в третьей юрисдикции
►
Каймановы о-ва:

хорошая репутация юрисдикции, ограниченное раскрытие информации, быстрота и
невысокая стоимость создания компаний, отсутствует прямое налогообложение и
валютный контроль, работает местная фондовая биржа

доступны открытые, закрытые и гибридные фонды, нет ограничений относительно
менеджеров и советников, соглашений брокерами и хранителями. Не требуется иметь
местного администратора (при соблюдении ряда условий). Регистрируются в
регулирующем органе

формы: компания (отдельное от инвесторов лицо), паевой фонд, партнерство
20 сентября 2012 года
Стр. 22
Инвестиционные фонды (продолжение)
►
Гернси:

«Европейский оффшор», удобное расположение (1 час от Лондона), развитая финансовая
индустрия, независимое регулирование (Гернси не является частью Великобритании
или членом Европейского Союза), налогообложение (обычная ставка налога для
компаний 0%)

доступны открытые и закрытые фонды, требуется местный администратор, для
открытых фондов – также местный хранитель. Требуется авторизация в Комиссии по
финансовым услугам

формы: компания (в т.ч. составная), паевой фонд, партнерство
20 сентября 2012 года
Стр. 23
Трасты
►
Владение через траст представляется интересным с точки зрения конфиденциальности и
защиты активов
►
Траст позволяет эффективно планировать имущественную сторону семейных отношений,
в том числе с налоговой точки зрения (например, избежать уплаты налогов на наследство
и/или на прирост капитала)
►
Международный кипрский траст:
►

учредитель (settlor) и бенефициар (beneficiary) не должны быть резидентами Кипра, хотя бы
один из управляющих (trustee) должен быть резидентом Кипра

эффективное налогообложение

отсутствуют требования к регистрации, высокая конфиденциальность

в 2012 году в силу вступили изменения в законодательство, увеличивающие
привлекательность трастов (например, защита от права зарубежных юрисдикций,
снятие ограничений на срок действия траста, расширение возможностей для
инвестирования, в т.ч. в недвижимость на Кипре)
Риски использования трастов

не смотря на сложившуюся практику применения, важно рассматривать и
адаптировать в контексте индивидуальных обстоятельств собственника/семьи
20 сентября 2012 года
Стр. 24
ОАЭ
►
33 место в рейтинге легкости ведения бизнеса Doing Business 2012 (Голландия – 31, Кипр – 40,
Украина – 152)
►
7 эмиратов: Дубай, Шарджа, Абу-Даби, Аджман, Умм Аль-Кувейм, Рас Аль Хайма, Фуджейра
►
Английский язык широко используется в деловых коммуникациях
►
Право: обычно сосуществуют гражданское право (на базе французского, применяется к
коммерческим и трудовым отношениям) и право Шариата (применяется к вопросам
личного характера, таким как брак, наследование и т.п.)
►
Федеральная судебная система (за исключением эмиратов Дубай и Рас Аль Хайма). Только
граждане ОАЭ могут представлять сторон спора в судах
►
На основной территории доля граждан ОАЭ или компаний, полностью принадлежащих
гражданам ОАЭ, должна составлять не менее 51%, а иностранные инвесторы могут владеть
не более 49% корпоративных прав
►
Отсутствуют ограничения на перемещение капитала*
►
Конвенция об избежании двойного налогообложения с Украиной
20 сентября 2012 года
Стр. 25
Свободные экономические зоны ОАЭ
►
Компании, созданные в СЭЗ ОАЭ, обычно
используются в качестве операционных (торговых)
компаний
►
Более 30 СЭЗ в различных эмиратах
►
Например, специализированные СЭЗ в Дубае: Dubai
Airport Free Zone, Dubai International Financial Center, Dubai Health Care
City, Technology, E-Commerce & Media Free Zone (Tecom), Dubai Multi
Commodities Centre
►
Самая крупная СЭЗ - Джебел Али в Дубае (создана в
1985 году), является местом регистрации более 6400
компаний, в т.ч. более 120 компаний Fortune Global 500
Image source: http://www.jafza.ae/en/about-us/jafza-facts-at-a-glance.html
20 сентября 2012 года
Стр. 26
Свободные экономические зоны ОАЭ (продолжение)
►
Основные льготы для компаний СЭЗ:
 допустимость 100%-ного иностранного владения компаниями
 отсутствие требования привлекать местных обслуживающих агентов
 обычно освобождаются от уплаты налогов на 50 лет с возможностью
продления
 освобождаются от таможенных сборов при импорте в СЭЗ
 развитая инфраструктура, широкий выбор офисов и промышленных
помещений
 “единое окно” для регистрации, получения лицензий и пр.
►
Возможность создания традиционных оффшорных компаний
20 сентября 2012 года
Стр. 27
Специализированные компании СЭЗ ОАЭ
Компания СЭЗ
на примере компании Джебел Али (Дубай)

мин. уставный капитал ок. 217 тыс. Евро

плата за регистрацию ок. 2.16 тыс. Евро
Оффшорная компания
на примере компании Рас Аль Хайма
минимальный уставный капитал не
предусмотрен

компания – мин. 2 учредителя, предприятие –
мин. 1 учредитель


плата за регистрацию ок. 1.45 тыс. Евро

ежегодная лицензия (до 6.5 тыс. Евро)

требуется местный агент

можно ввозить на территориию СЭЗ товары

лицензия не нужна
запрещено ввозить и хранить на территории
СЭЗ товары
необходимо принимать на работу местный
персонал



нет необходимости принимать на работу
местный персонал
необходимо арендовать местные помещения

можно получать визы для работников и
акционеров

можно вести бизнес с другими компаниями
различных СЭЗ

20 сентября 2012 года
Стр. 28

не нужно арендовать местные помещения

запрещено вести бизнес с резидентами ОАЭ
Специализированные компании Гернси
►
Подходят для верхнего холдинга
►
Защищенная составная компания (Protected Cell Company)
 Единая компания, включающее отдельные составные части. Активы и
обязательства каждой из составных частей юридически независимы
 Количество составных частей не влияет на налогообложение. Налоговые
обязательства распределяются между составными частями и центром
►
Зарегистрированная составная компания (Incorporated Cell Company)
 Рассматривается как группа компаний, в которой каждая из составных частей
является отдельным юридическим лицом (заключает договоры от
собственного имени)
 Может быть использована для разрозненных транзакций путем создания
составной части для каждой транзакции
►
Стоимость создания и администрирования достаточно высокая. Другие
юрисдикции могут быть недостаточно осведомлены о концепции составных
компаний и «смотреть сквозь» разделение активов в составных частях
20 сентября 2012 года
Стр. 29
Специализированные компании Гернси (продолжение)
Защищенная составная компания
Зарегистрированная составная компания
(Protected Cell Company)
(Incorporated Cell Company)
Преимущества
Преимущества:

разделение и защита активов

подходит для совместной деятельности

простая структура управления
полная юридическая независимость составных
частей

простота отчуждения составных частей в т.ч.
как независимых компаний

расходы можно распределять между
составными частями

пошлина на уставный капитал ниже чем для
обычных компаний

Недостатки:
директора ICC являются директорами
составных частей, ICC обеспечивает
администрирование каждой части

сроки создание выше чем для обычных
компаний

может потребоваться большее количество
директоров если деятельность составных частей
диверсифицирована


20 сентября 2012 года
возможно не консолидировать отчетность
Недостатки
возможно негативное отношение в других
юрисдикциях

Стр. 30
Многоуровневая/диверсифицированная холдинговая
структура
Собственник
Собственник
Персональный
холдинг
Персональный
холдинг
Украина
Зарубежные
юрисдикции
Управляющая
компания
Торговая компания
Холдинг
IP компания
Финансовая компания
Субхолдинг 1
Субхолдинг 2
Субхолдинг 3
Бизнес 2
Бизнес 3
Украина
Бизнес 1
20 сентября 2012 года
Стр. 31
Защита при
преемственности/наследовании бизнеса
20 сентября 2012 года
Стр. 32
Защита при преемственности/наследовании бизнеса
►
Планирование наследования и обеспечение беспрепятственной передачи
(преемственности) состояния/бизнеса, сохранение/передача активов в случае
смерти, развода или неплатежеспособности (банкротства) и т.д.
►
Использование семейных офисов
 функции
 практика применения в Украине
 юрисдикция: Украина vs. иностранная структура
 специфика деятельности и проблемные вопросы
Прежде всего, защита и сохранение активов и обеспечение их
наследования, а не быстрое приумножение состояния (СО – не
инструмент заработка)
►
Альтернативы (private banking, траст, оффшорная компания)
20 сентября 2012 года
Стр. 33
Семейные офисы: функции и практика применения в Украине
►
Функции (в отношении активов):
 инвестирование семейного капитала, управление инвестициями
 управление имуществом, в т.ч.неликвидными активами
 управление бизнесом, связанным с семьей
 планирование наследования и обеспечение беспрепятственной передачи
(преемственности) состояния/бизнеса
►
Практика применения в Украине:
 ограниченное использование в Украине
 СО vs. холдинг в бизнес-группе / корпоративные vs. личные финансы
 «молодой» капитал vs. богатство, накопленное на протяжении поколений, и
передаваемое следующим поколениям
 Приживется ли СО в Украине как способ управления частным состоянием
(активами)? Восприятие сегодня и будет ли «мода» на СО
20 сентября 2012 года
Стр. 34
Семейные офисы: юрисдикция, специфика деятельности и
проблемные вопросы
►
Собственная «самодостаточная» компания vs. привлечение услуг третьих лиц
►
Юрисдикция:
 Украина vs. иностранная структура. Где находится капитал?
 культурный и языковой фактор
 Структура: Украина – Кипр/Нидерланды – верхний холдинг
 Форма : компания с ограниченной ответственностью, траст (частная
трастовая компания, например BVI Vista trust)
►
Специфика и проблемные вопросы:
 Управление с учетом необходимости поддержания «семейного равновесия»
 Исполнительный орган: члены семьи и независимые директора
►
Репутационный менеджмент как часть управления СО
►
СО и третьи лица – участники
►
Вопросы преемственности
20 сентября 2012 года
Стр. 35
Альберт Сыч
Старший менеджер
компании Эрнст энд Янг,
налогово-юридические услуги
Руководитель юридической практики
в Украине
Общая информация
Тел.
Моб.
Факс
Email
+38 044 499 2011
+38 067 536 0507
+38 044 490 3030
[email protected]
Опыт работы
► Альберт – старший менеджер налогово-юридической
практики, специализирующийся на юридическо-налоговом
консультировании, юридическом сопровождении сделок и
договорной работе
► Альберт оказывает услуги по комплексному налоговоюридическому консультированию по украинским вопросам
нескольким ведущим мировым нефтегазовым компаниям,
нескольким крупнейшим украинским компаниям в сфере
недвижимости, а также одной из ведущих мировых
► Он присоединился к Эрнст энд Янг в 2004 году и работает в
компаний, занимающихся производством и продажей
Киевском офисе компании, а до прихода в Эрнст энд Янг
товаров повседневного спроса
работал три года в одной из ведущих украинских юридических
фирм
► Он занимался налогово-юридической реструктуризацией
двух из пяти наибольших бизнес-групп в Украине, а также
► Альберт получил диплом магистра права (специализация –
других бизнесов в сфере нефти и газа, розничной торговли, а
гражданское право) в Киевском национальном университете
также недвижимости
имени Тараса Шевченко
► Он получил свидетельство на право занятия адвокатской
деятельностью (2005 год)
► Альберт владеет украинским, русским и английским языками
Профессиональные навыки
► Работа в сфере сопровождения сделок по приобретению
бизнеса, как местных, так и международных, проведение
юридической диагностики, вопросы договорного и
корпоративного права, а также налогообложения бизнеса
► Руководство проектами по налогово-юридическому
структурированию (реструктуризации), как международному,
так и местному
► Альберт проводил юридическую диагностику, а также, где
требовалось, обеспечивал юридическое структурирование и
сопровождение сделок относительно:
 одной из крупнейших машиностроительных групп в
Украине
 украинского морского порта и стивидорной компании
 одной из крупнейших украинских металлургических
групп
 одной из крупнейших украинских буровых компаний
 одной из крупнейших кондитерских фабрик в Украине
 трех средних украинских банков
 крупной украинской торговой сети
► Содействие крупным иностранным компаниям в создании их
бизнес-присутствия в Украине и инвестированию в Украину
► Опыт работы Альберта в различных отраслях экономики,
среди прочего, включает нефтегазовую сферу, производство и
торговлю товарами повседневного спроса, недвижимость и
строительство, банки и финансы, спорт и СМИ
20 сентября 2012 года
Стр. 36
► Альберт разрабатывал шаблоны договоров и иных
юридических инструментов для сопровождения
украинских операций одной из ведущих мировых
компаний, занимающихся производством и
продажей товаров повседневного спроса
► Он оказывал помощь клиентам в разрешении их
споров с украинскими налоговыми органами
► Альберт обладает уникальным опытом налогового
консультирования относительно единственного
соглашения о разделе продукции, заключенного в
Украине
► Он обеспечивал налоговое консультирование,
участвовал в разработке договора и переговорам
относительно договора совместной деятельности
между одной из ведущих мировых компаний в сфере
нефти и газа и крупным украинским предприятием
в сфере разведки и добычи нефти и газа, а также
предоставляет дальнейшие консультирование по
вопросам, связанным с договором
► Альберт провел регистрацию «под ключ» в Украине
банка с иностранными инвестициями
► Альберт обладает редким опытом налоговоюридического консультирования по специальным
вопросам, например, трансферы футболистов, спор
между футбольным клубом и бывшим тренером,
вопросы организации и деятельности украинской
футбольной лиги, продажа единиц сокращения
выбросов, особенности деятельности
государственных нефтегазовых и
железнодорожных компаний.
Ernst & Young
Assurance | Tax | Transactions | Advisory
О компании «Эрнст энд Янг»
«Эрнст энд Янг» является международным лидером в области
аудита, налогообложения и права, сопровождения сделок и
консультирования. Общие ценности и высокие стандарты качества
объединяют 152 тысячи наших сотрудников во всем мире. Мы
создаем перспективы, раскрывая потенциал наших сотрудников,
клиентов и общества в целом.
Узнайте больше на сайте www.ey.com/ua
© 2012 Эрнст энд Янг – все права защищены.
Конфиденциально. Не подлежит распространению без
письменного разрешения.
Данная презентация предназначена исключительно для общих
информационных целей. Она не является профессиональной
консультацией по какому-либо вопросу и не может использоваться
в качестве таковой.