Тонкая капитализация: актуальные проблемы правоприменения Воинов Владимир Ведущий юрист 4 апреля 2012 Москва Слайд www.pgplaw.ru www.pgplaw.ru Корпоративное финансирование Способы привлечения денежных средств: ► получение займов, кредитов и т.п. По привлечённым средствам начисляются и выплачиваются проценты. ► увеличение капитала организации (выпуск акций и т.п.). При таком способе финансирования лица, предоставляющие средства, получают право на участие в прибыли организации (дивиденды) . Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 2 www.pgplaw.ru Корпоративное финансирование. Налоговые последствия ► проценты по долговым обязательствам уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль. Проценты, выплачиваемые иностранным заёмщикам, по большинству международных налоговых договоров (МНД) налогом у источника не облагаются. ► дивиденды не вычитаются при расчёте налога на прибыль. Дивиденды, выплачиваемые иностранным участникам, всегда облагаются налогом у источника (минимальная ставка в соответствии с положениями МНД– 5%). Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 3 www.pgplaw.ru Российские правила тонкой капитализации (1) Применяются исключительно в случае прямого или косвенного владения иностранной организацией более 20% уставного капитала российского налогоплательщика заёмщика (обязательно наличие т.н. «доминирующей иностранной компании»). Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 4 www.pgplaw.ru Российские правила тонкой капитализации (2) Кредиторская задолженность контролируемой, если заём (кредит): признаётся ► выдан самой доминирующей иностранной компанией; или ► выдан российской организацией, аффилированной с доминирующей иностранной компанией; или ► обеспечен доминирующей иностранной компанией или аффилированной российской организацией. Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 5 www.pgplaw.ru Российские правила тонкой капитализации (3) Доминирующая иностранная компания З а й м ы Российский налогоплательщик Займы Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Российская организация, аффилированная с доминирующей компанией Слайд 6 www.pgplaw.ru Российские правила тонкой капитализации (4) Доминирующая иностранная компания Иностранная организация, аффилированная с доминирующей компанией Российский налогоплательщик Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 7 www.pgplaw.ru Российские правила тонкой капитализации (5) При более чем трёхкратном превышении контролируемой задолженности над собственным капиталом заёмщика «избыточная» часть процентов: - не вычитается при расчёте налога на прибыль у заёмщика (последствие для заёмщика) - приравнивается к дивидендам, уплаченным иностранной организации (последствие для заимодавца) Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 8 www.pgplaw.ru Дело Нарьянмарнефтегаза (1) Компания США Компания США (не участвует в российском (доминирующая иностранная Аффилированность налогоплательщике) компания) Косвенное владение Займы Российский налогоплательщик Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 9 www.pgplaw.ru Дело Нарьянмарнефтегаза (2) Рассматриваемая ситуация не подпадает под буквальное содержание пункта 2 статьи 269 НК РФ – соответствующие займы выданы не российской, а иностранной организацией, аффилированной с доминирующей иностранной компанией, НО суды на основе доказательств, представленных налоговым органом, сделали вывод о том, что «фактическим займодавцем» являлась как раз эта доминирующая иностранная компания Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 10 www.pgplaw.ru Дело Нарьянмарнефтегаза (3) Компания США (доминирующая иностранная компания) Косвенное владение Компания США (не участвует в российском налогоплательщике) Займы Российский налогоплательщик Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 11 www.pgplaw.ru Дело Северного Кузбасса (1) Швейцарская компания (прямое участие) З а й м ы Кипрская компания (косвенное участие) Участие более 20 % Российский налогоплательщик Займы Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Российские организации, аффилированные с кипрской компанией Слайд 12 www.pgplaw.ru Дело Северного Кузбасса (2) Позиция нижестоящих судов : ► капитал российского налогоплательщика контролируется резидентами Швейцарии и Кипра → подлежат применению нормы международных налоговых договоров ► российские правила тонкой капитализации, ограничивающие вычет процентов в полном размере, противоречат положениям указанных МНД о недискриминации → соответствующие нормы НК РФ не подлежат применению в силу приоритета норм международных договоров Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 13 www.pgplaw.ru Дело Северного Кузбасса (3) Недискриминация по соглашениям с Кипром и Швейцарией ► по «получателю дохода»: проценты и другие выплаты, осуществляемые российским предприятием резиденту Кипра/Швейцарии, должны для целей определения налогооблагаемой прибыли такого предприятия вычитаться на тех же условиях, как если бы они выплачивались резиденту РФ, за исключением случаев, когда применимы положения МНД об ассоциированных предприятиях ► по «происхождению капитала»: российские предприятия, капитал которых полностью или частично, прямо или косвенно принадлежит или контролируется одним или несколькими резидентами Кипра/Швейцарии, не должны подлежать в РФ любому налогообложению или любому связанному с ним требованию, иному или более обременительному, чем налогообложение и связанные с ним требования, которым подвергаются или могут подвергаться другие подобные предприятия РФ Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 14 www.pgplaw.ru Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 № ВАС-8654/11 Общий подход к положениям международных налоговых договоров ► МНД применяются в случаях, когда национальное законодательство вступает в противоречие с международными правовыми актами и устанавливает иное правовое регулирование вопросов налогообложения резидентов договаривающихся государств ► положения МНД, направленные на устранение дискриминации, не исключают установления специальных правил налогообложения на уровне национального законодательства в качестве средств борьбы с минимизацией налогообложения Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 15 www.pgplaw.ru Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 № ВАС-8654/11 Сущность правил тонкой капитализации Правила пункта 2 статьи 269 НК РФ, вводящие ограничения для вычета процентов по долговым обязательствам перед компаниями, доминирующими в различных формах в деятельности налогоплательщиков – заёмщиков, являются специальными правилами налогообложения на уровне национального законодательства, установленными в качестве средств борьбы с минимизацией налогообложения Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 16 www.pgplaw.ru Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 № ВАС-8654/11 Дискриминация по «получателю дохода» ограничения по вычету процентов вводятся для "ассоциированных предприятий", в отношении которых в статье 9 соответствующих МНД установлен особый порядок налогообложения прибыли положения МНД, устанавливающие определенные гарантии резидентам договаривающихся государств по применению вычетов при определении налогооблагаемой прибыли, не распространяются на резидентов, обладающих признаками ассоциированного предприятия, о чем прямо говорится в положениях МНД о недискриминации по «получателю дохода» Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 17 www.pgplaw.ru Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 № ВАС-8654/11 Дискриминация по «происхождению капитала» ко всем без исключения российским организациям, подпадающим под действие п. 2 ст. 269 НК РФ, применяется порядок, установленный этой нормой для российских налогоплательщиков лишь введено дополнительное условие, которому необходимо соответствовать для получения возможности вычитать проценты без соответствующих ограничений Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 18 www.pgplaw.ru Тонкая капитализация в РФ: взгляд из-за рубежа Доминирующая иностранная компания Владение 100% З А Й М Ы Выплата процентов Российский налогоплательщик Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 19 www.pgplaw.ru Тонкая капитализация в РФ: взгляд из-за рубежа (2) «Зарубежные» проблемы российской переквалификации : ► являются ли проценты, переквалифицированные в дивиденды по нормам НК РФ, дивидендами и с точки зрения международного налогового договора, или для целей удержания налога в РФ они остаются процентами; ► согласится ли иностранное государство предоставить своему резиденту вычет на сумму налога, удержанного в РФ с «переквалифицированных процентов»; ► будет ли иностранное государство рассматривать переквалифицированные проценты в качестве дивидендов при устранении двойного налогообложения Недостаточная капитализация: актуальные проблемы и судебная практика Слайд 20 www.pgplaw.ru КОНТАКТНАЯ ИНФОРМАЦИЯ Россия, 123610, Москва, ЦМТ-II,Краснопресненская наб., 12,Подъезд 7,15 этаж Тел.: + (495) 967-00-07 Факс: +7 (495) 967-00-00 E- mail: [email protected] Россия, 191015, Санкт-Петербург, Ул.Шпалерная, 54, Бизнес-центр «Золотая Шпалерная» Тел.: +7 (812) 640-60-10 Факс: +7 (812) 640-60-20 E-mail: [email protected] СПАСИБО ЗА ВАШЕ ВНИМАНИЕ Слайд www.pgplaw.ru