Реформа антимонопольного законодательства: ограничение дискреции АМКУ в определении штрафов
реклама
Реформа антимонопольного законодательства: ограничение дискреции АМКУ в определении штрафов Лана Синичкина, Партнер Киев | 19.05.2015 Back-ground: как АМКУ рассчитывает штрафы (1) Ст. конкуренции» Ст.52 21ЗУ ЗУ«О «Озащите защитеэкономической от недобросовестной конкуренции» Киев | 19.05.2015 Back-ground: как АМКУ рассчитывает штрафы (2) • Отсутствие НПА, определяющего порядок расчета штрафов органами АМКУ; • Абсолютная дискреция АМКУ при расчете размеров штрафов; • Возможность применять максимальные размеры штрафов без надлежащего обоснования; • Дискриминационное (выборочное) применение штрафов; • Непрозрачность подходов АМКУ, непредсказуемость для бизнеса, негативные бизнес- и инвестиционный климат в Украине. Киев | 19.05.2015 Статистика обжалования решений АМКУ • Неполноценная законодательная основа; • Недоверие к судебной системе; • «Эксклюзивность полномочий» АМКУ 4 Киев | 2015 Выборочный подход АМКУ к определению штрафа № Нарушение Наказание 1 Размещение обозначения «Сливочный» 400 тыс. грн. Название чая «Земляника со сливками» рекомендации Размещение обозначения «Творог» на упаковке продукта творожного кисломолочного 30+ млн. грн. Использование названия «Сметанка» на упаковке сметанного продукта 50 тыс. грн. Злоупотребление монопольным положением (ПАО «Полтаваоблэнерго») 50 млн. грн. Злоупотребление монопольным положением (ПАО «Львовоблэнерго») 400 тыс. грн. 2 3 Киев | 19.05.2015 Киев | 19.05.2015 Чего ожидают от Украины? СоА (ст. 255): Украина обязана разработать и утвердить документ, в котором определить принципы определения штрафов за нарушения законодательства о конкуренции. Отображение: 1) Коалиционное соглашение (часть Программы деятельности КМУ) 2) План имплементации норм законодательства ЕС (Постановление КМУ от 17.09.2015 №847-р). NB! Постановлением КМУ срок для принятия методики определения штрафов установлен до конца 2017 г. Киев | 19.05.2015 Принципы, подлежащие внедрению в законодательство: к чему надо стремиться Украине Пропорциональность • Соразмерность размера санкции с преследуемыми целями и масштабом правонарушения, • справедливый баланс между характером нарушения, последствиями и санкциями. Недискриминация • Невозможность применить к СХД большего размера санкций, чем к другим СХД в аналогичных случаях. Правовая определенность • Допустимость ограничения прав исключительно при условии обеспечения возможности предусмотреть использование правовых норм, устанавливающих ограничения, • Критерии, позволяющие разграничить правомерное поведение и противоправное. Киев | 19.05.2015 Методика расчета штрафов органами АМКУ: какой ей быть Национальная методика должна: • Учитывать особенности национальной модели защиты конкуренции; • Отображать ведущие подходы ЕС и стран европейской юрисдикции; • Стать ориентиром для компаний в ежедневной коммерческой деятельности; • Гарантировать обеспечение баланса частного и публичного интересов. Киев | 19.05.2015 Элементы реформирования процедуры определения штрафов АМКУ Закон • Обязательность применения Методики; • Больше полномочий судов по пересмотру решений АМКУ; • Признание нарушения в АМКУ не влияет на возможность обжалования в суде Методика (распоряжение АМКУ) Правоприменительная практика АМКУ Киев | 19.05.2015 Суды Текущий статус реформирования Законопроект № 2431 19.03.2015 – зарегистрирован в ВРУ; 22.04.2015 – включен в повестку дня Проходит обсуждение: • • • • Общественный совет при АМКУ; Представители Европейской комиссии; Ассоциация юристов Украины; Международные и украинские эксперты Методика расчета штрафов АМКУ проходит общественное обсуждение международными и национальными экспертами. Киев | 19.05.2015 Методика расчета штрафов органами АМКУ: что предлагается и почему Методика – комплексный документ: Использован европейский подход – двухэтапный расчет: 1) база штрафа; 2) применение коэффициентов соответственно смягчающим и отягощающим обстоятельствам Киев | 19.05.2015 Основа Методики • • • Регламент Совета (ЕС) № 139/2004 от 20.01.2004; Руководство Европейской Комиссии относительно метода определения штрафов, примененных в соответствии со ст. 23 (а) Регламента Совета ЕС № 1/2003 (2006 / С 210/02); Сообщение Европейской Комиссии по определению релевантного рынка для целей конкурентного права Сообщества (97 / C 372/03); • Руководство Офиса Справедливой Торговли Великобритании по определению размера наказания OFT423, сентябрь 2012 • Сообщение № 1/2012 Президента и Председателя Совета по конкуренции конкурентного ведомства Венгрии относительно метода определения штрафов за рыночные практики, нарушающие статьи 11 и 21 Акта LVII от 1996 года о Запрете недобросовестных и ограничительных рыночных практик и статей 101 и 102 Договора о функционировании Европейского Союза • Руководство Немецкого картельного ведомства по определению штрафов по делам об административных правонарушениях в виде картелей от 25.06.2013 • Подходы и методические наработки АМКУ на практике Киев | 19.05.2015 Базовый штраф (1) Используется подход Комиссии ЕС Релевантный доход определяется по результатам определения АМКУ релевантного рынка (методика определения релевантного рынка должна быть усовершенствована!). В каждом конкретном случае АМКУ должен определить релевантный рынок и обосновать это. NB! Сегодня базой для штрафа является доход (выручка) от всей хозяйственной деятельности компании, независимо от доли продукции, в отношении которой совершено нарушение. Киев | 19.05.2015 Базовый штраф (2) Размер релевантного дохода подлежит корректировке в соответствии со шкалой коэффициентов, которыми являются: • Тяжесть нарушения и его влияние на конкуренцию; • Рыночная доля нарушителя; • Рынок (общегосударственный, региональный); • Природа товара и/или потребителя; • Продолжительность нарушения. NB! Как и в ЕС, максимальный базовый штраф подлежит применению за фиксирование цен, ограничение производства, распределение рынков, злоупотребления монопольным положением относительно цен и т.п. Киев | 19.05.2015 Смягчающие и отягощающие обстоятельства Отягощающие обстоятельства % Смягчающие обстоятельства % Совершение нарушения повторно 5-20% Признание нарушения 10-20% Совершение нарушения для получения монопольной прибыли в условиях дефицита 20% Прекращение нарушения до момента вынесения распоряжения о начале расследования по делу; 20-30% Отсутствие концентрации de facto; Действия/бездеятельность во время расследования, которые препятствовали расследованию 5-10% Содействие в расследовании Организатор антиконкурентных согласованных действий 20% Сообщение о нарушении предоставление информации Координатор антиконкурентных согласованных действий 10% Компенсация убытков Получение прибыли, невозможной без правонарушения 10-20% Киев | 19.05.2015 5% и 1 - 100% 20% Изменение механизмов определения штрафов: до и после Критерии До База исчисления Доход независимо от штрафа относительно которых нарушение После товаров, Доход от товаров, в отношении было которых было нарушение Смягчающие и Отсутствие законодательного Четкое определение смягчающих и отягощающие определения смягчающих и отягощающих обстоятельств обстоятельства отягощающих обстоятельств Полномочия Критерий суда Возможность оспаривания решения в Четко установленная возможность части штрафа не очевидна – скупая оспаривания решений АМКУ в части судебная практика штрафа Суды отправляют решение в АМКУ на Суды могут самостоятельно пересмотр принимать решения NB! Во исполнение СоА Признание нарушения в АМКУ часто Признание нарушения в АМКУ не трактуется как преюдиция в суде ограничивает право на обжалование Стандарты доказывания Размытый стандарт доказывания в Повышенный стандарт доказывания АМКУ в АМКУ Киев | 19.05.2015 Ожидаемый эффект • Уменьшение дискреции АМКУ; • Снижение коррупционных рисков; • Повышение уровня ответственности в правоприменительной практике; • Развитие практики обжалования решений АМКУ; • Повышение уровня доверия бизнеса и общества к деятельности АМКУ. • Улучшение инвестиционного климата Киев | 19.05.2015 Спасибо за внимание! Киев | 19.05.2015 Контакты Главный офис Arzinger Украина, г. Киев, 01032 ул. Жилянская, 75, 5-й эт. БЦ «Евразия» Тел.: +38 (044) 390-55-33 Фaкс: +38 (044) 390-55-40 Ключевые контакты: Тимур Бондарев, управляющий партнер [email protected] Лана Синичкина, партнер [email protected] Западно-украинский филиал Arzinger Украина, г. Львов, 79013 ул. Генерала Чупринки, 6/1 Teл.: +38 (032) 242-96-96 Фaкс: +38 (032) 242-96-95 Южно-украинский филиал Arzinger Украина, г. Одесса, 65045 ул. Жуковского, 33, 6-й эт., к. 601 БЦ «Покровский» Тел./Факс: +38 (048) 711-74-74 [email protected] www.arzinger.ua Будем рады с Вами сотрудничать! Киев | 19.05.2015
