Старший научный сотрудник кафедры «Гражданско-правовых дисциплин» Института правосудия Академии государственного управления

Старший научный сотрудник
кафедры «Гражданско-правовых дисциплин»
Института правосудия
Академии государственного управления
при Президенте Республики Казахстан
Еркинбаева Енлик Унербековна
К вопросу о нотариальной деятельности Республики Казахстан
Нотариат представляет собой необходимую составную часть правовой
системы любого государства, обладающего развитой экономикой и
базирующегося на принципах правового государства и признания гражданского
общества. В таком государстве функции, выполняемые нотариусами, объективно
необходимы и востребованы, так как обеспечение и защита законных прав и
свобод человека и гражданина является задачей не только государственных
органов и должностных лиц, но и всех институтов общества и государства.
Особое значение нотариальная деятельность приобретает в условиях
активного развития частного предпринимательства, отношений собственности,
многообразия совершаемых сделок и углубляющихся экономических связей с
субъектами из зарубежных государств.
Нотариус не просто юрист, имеющий высшее юридическое образование и
занятый в правовой сфере. В силу своего правового положения и специфики
выполняемых обязанностей, он совмещает в себе признаки различных правовых
специальностей. Например, как адвокат, нотариус оказывает гражданам и
юридическим лицам квалифицированную юридическую помощь, защищая их
права и законные интересы, но в отличие от адвоката, нотариус в первую очередь
обеспечивает соблюдение прав всех обратившихся к нему граждан, а не интересы
одного заинтересованного лица. При этом нотариус руководствуется жесткими
рамками закона и не может быть заинтересованным лицом. [1].
В связи с переходом к рыночным экономическим отношениям, созданием
различных форм собственности в Казахстане значение нотариата существенно
возросло. Деятельность нотариата носит предупредительный характер, поэтому
иногда для пояснения сущности нотариата применяется термин «превентивное
правосудие». Это означает, что нотариус, совершая нотариальные действия в
соответствии с правилами, установленными законодательством, выполняет
функции, которые направлены на закрепление субъективных прав и защиту
законных интересов субъектов гражданских правоотношений, что влечет
бесспорность юридических фактов и уменьшает число обращений в суд.
Сейчас оформление нотариальных действий стало происходить чаще,
нотариальные действия стали разнообразными, увеличилось количество
нотариальных действий, выполняемых для иностранцев или с участием
иностранных юридических и физических лиц. То есть возросли актуальность и
значение самих нотариальных действий, повысилась степень их востребованности
обществом. Тем не менее, в ходе правоприменительной практики выявляется
немало вопросов, которые требуют решения коллизий, восполнения пробелов в
законодательстве.
В европейских странах, странах Африки и Америки действуют
законодательства, основанные на романо-германской системе права, где закон
является основным источником права и на которой основана система латинского
нотариата. Действия нотариуса стран латинского нотариата не ограничиваются
удостоверением личности и дееспособности сторон, совершающих правовое
действие. Он также участвует в подготовительной стадии договора, когда стороны
еще не пришли к соглашению разъясняя им все возможные правовые последствия
договора, а также осуществляя "правовую охрану договора". Благодаря подобной
деятельности нотариуса стран латинского нотариата обеспечивается правовая
безопасность повсеместно на территории страны, что гарантирует полную
социальную стабильность, наглядно объясняемую фактом незначительного числа
судебных споров в отношении нотариально удостоверенных сделок.
Принято считать, что судьи обеспечивают применение договоров,
нотариусы обеспечивают правильное заключение договора. Именно по этой
причине правовая доктрина называет нотариусов "судьями, поддерживающими
юридический мир". Подобное определение дано еще и по причине их
беспристрастности, с которой они участвуют в отношения между сторонами,
разъясняя сторонам применяемое право в каждом конкретном случае, удостоверяя
их личности и давая возможность действовать в рамках закона по заключенному,
имеющему юридическую силу договору.
Проблема защиты в сфере гражданско-правовых отношений в разных
странах решалась по-разному. Например, в странах Латинской Америки
нотариусы отвечали за производимые ими нотариальные действия всем своим
имуществом в случае виновного причинения ущерба. [2].
Незапамятных времен задачей лиц, осуществляющих деятельность, которая
сегодня именуется нотариальной, было облечение в особую документальную
форму правового материала в целях придания этому материалу свойств
определенности и достоверности. Частные писцы в Древнем Риме оказывали
помощь частным лицам в составлении форм юридических актов, проходивших
затем этап судебного признания. Помощь эта с самого начала носила правовой
характер и составляла предмет особых забот и наблюдения со стороны
государства. [3].
Нотариальная деятельность, несомненно, более формальна по содержанию;
техническая сторона в ней явно преобладает над процедурной, подчиняя ее
задачам создания правильного юридического акта. Таким образом, эта
деятельность только формирует общие условия правильного осуществления и
защиты субъективного права. [4].
Так, например, в ряде земель Германии (Гамбург, Мекленбург-Ближняя
Померания, Нижняя Саксония, Рейнланд-Пфальц и др.) нотариальная
деятельность до сих пор осуществляется нотариусами-поверенными на условиях
совмещения нотариальных функций с функциями адвоката. [5].
Независимые нотариусы Англии и Уэльса на определенном историческом
этапе своего развития также начали совмещать нотариальную деятельность с
деятельностью адвокатской и даже вошли в одну корпорацию (scriveners company)
с писцами (scriveners) и адвокатами (attornies-at-law). [6].
Сегодня уже редкий английский нотариус (только из числа нотариусов
Лондона) не является солиситером либо даже барристером. [7].
Нотариат выполняет функции, направленные на юридическое закрепление
гражданских прав и предупреждение их возможного нарушения в будущем. Если
кто-то считает, что защита прав и законных интересов граждан, юридических лиц,
быть может государственных интересов, может осуществляться лишь в судебном
порядке либо путем обращения в правоохранительные органы, а также органы
государственной власти, правоприменительной практикой нотариат не
занимается, то это утверждение должно быть признано ошибочным.
Таким образом, по нормам законодательства, нотариат – это публичноправовой, правозащитный, правоприменительный институт, обеспечивающий
защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения
нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий
от имени государства.
Нотариат не является полностью публично-правовым институтом.
Деятельность нотариуса носит как публично-правовой, так и частно-правовой
характер.
Специфика работы нотариусов в отличие от представителей других
юридических профессий заключается в совершении нотариальных действий. При
этом понятие нотариального действия многозначно и одновременно обозначает,
- во-первых, содержание процедуры нотариальной деятельности, выражающейся в
последовательном
совершении
целой
системы
юридических
фактов
(динамическое
понятие
нотариального
действия),
и,
- во-вторых, результат нотариального производства как юридический факт
(статическое
понятие
нотариального
действия).
При характеристике нотариального действия как динамического понятия
следует иметь в виду, что для достижения необходимого правового результата,
например удостоверения сделки ипотеки, необходимо совершить целую систему
юридических действий, в частности проверить правосубъектность лиц,
обратившихся
за
совершением
нотариального
действия,
проверить
принадлежность имущества залогодателю, наличие и условия основного
обязательства, обеспечиваемого залогом, отсутствие споров и иных обременений
в отношении закладываемого имущества, иные обстоятельства, необходимые для
удостоверения сделки.
Конечным результатом нотариальной деятельности является совершение
нотариального действия как объективированного результата, соединяющего в
единое целое весь предшествующий фактический состав нотариально
удостоверенной сделки, иного нотариального акта, как правило выраженного в
одном документе.
Поэтому законодательство о нотариате и иное законодательство
употребляет понятие нотариального действия в одних случаях как динамическое
понятие, говоря о порядке совершения нотариального действия, совершаемых при
этом юридических действиях нотариуса и участников нотариального
производства. В других случаях понятие нотариального действия употребляется
как результат в статическом смысле, например, для совершения одним из
супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей
нотариального удостоверения и (или) регистрации, необходимо получить
нотариально удостоверенное согласие другого супруга.
Особенность правового статуса нотариуса связана с особенностями самой
профессией, которая занимает отдельное место среди других юридических
профессий. Этот вид деятельности не является предпринимательским и не
преследует цели извлечения прибыли.
Нотариус в отличие от предпринимателя не извлекает и не получает
прибыль, поскольку занимается особым видом деятельности, взимая за ее
осуществление государственную пошлину — нотариальный тариф, который после
уплаты налогов и различного рода отчислений остается не как прибыль, а как
денежные средства, находящиеся в распоряжении нотариуса и направленные на
осуществление нотариальной деятельности. Естественно, что с развитием
профессиональной деятельности нотариуса и увеличением количества
нотариальных действий размеры взимаемой государственной пошлины (тарифа)
увеличиваются, тем самым увеличиваются и указанные денежные средства
нотариуса. Одновременно увеличивается и налогооблагаемая масса с указанных
денежных средств.
Правовой статус нотариуса определяется перечнем его прав и обязанностей,
а его деятельность подчинена определенным принципам. Определение места
нотариуса среди других органов должно базироваться на его обособленном
специфическом статусе, который связан с особенностями самой профессии
нотариуса и занимает особое место среди других юридических профессий.
Полноценно функционирующий нотариат – это гарантия стабильности
правоотношений, формирующихся в гражданском обороте, обеспечения прав и
охраняемых законом интересов добросовестных лиц. Именно нотариат может
оказать решающее содействие в максимальной разгрузке судов от дел по
бесспорным требованиям, обеспечить предсказуемость и упорядоченность
отношений собственности.
Нотариусы играют исключительно полезную роль в любом современном
обществе. Своими нотариальными действиями они обеспечивают непреходящий
характер сделок, будучи специалистами в юридических вопросах, разъясняют
сторонам их права и обязанности; их беспристрастность - гарантия
сбалансированности соглашения; как представители публичной власти они
придают аутентичность и исполнительную силу своим актам. Такова их
традиционная, наиболее известная роль. Помимо этого они выполняют еще одну
функцию, которая получает все более и более высокую оценку и признание: своим
трудом они способствуют сохранению социального мира в странах, где они
занимаются
своей
деятельностью,
а
в
качестве
представителей
предупредительного правосудия помогают облегчить финансовое бремя, которые
несут органы правосудия. Доказательственная и исполнительная сила
нотариальных актов уменьшает вероятность обращений к судебным органам в
гражданском и коммерческом обороте, что позволяет избегать административного
и судебного вмешательства, сопровождающегося иногда длительными и дорого
обходящимися обществу процедурами. Быть юристом бесспорного правосудия - в
этом и есть одно из главных предназначений нотариуса. В настоящее время
именно эта сторона деятельности нотариуса привлекает внимание многих
правительств, которые в области гражданского права делают выбор между
консенсусным и состязательным процессами.
Список использованной литературы:
1. Закон РК о нотариате
2. Глущенко П.П., Седов А.М. «Основы нотариальной деятельности». СПБ, 2001 г.
3. Подробнее см.: Ляпидевский Н. История нотариата. — М.: Университетская
типография, 1875.
4. Постатейный комментарий к Основам законодательства Российской Федерации
о нотариате / В.Н. Аргунов, Ю.Н. Власов, В.М. Левшина и др. — М.: Спарк, 1996.
(Комментарий к ст. 1).)
5. См.: § 3 Bundesnotarordnung (BNO) от 24.12.1961 // BGBl. I S. 1997. Это
положение, однако, не всегда однозначно воспринималось немецкой юридической
общественностью, пытавшейся в свое время сделать такое совмещение функций
невозможным (см.: Васьковский Е.В. Указ. соч. Т. 1. Гл. V. § 3). Нотариусу в
Германии предоставлено право представлять интересы своих клиентов в судах и
административных органах, подавать заявления от имени своих клиентов в
Поземельное ведомство и реестровые службы (§ 24 BNO).
6. Правда, одновременно другая их часть совмещала нотариальную деятельность с
регистраторской в церковных судах. Но они появились много позже первых
нотариусов (XI век), которыми в Англии были секретари церковных судов (см.:
Richard Brooke. Brooke`s Notary.— Sydney: Stevens & Sons, 2002. P. 1—19).
7. 13 См.: Volker G. H. Das englishe Notariat // Arbeitsgemeinschaft Anwaltsnotariat.
2001. № 1. S. 11—18.).