«Рейдерство в Украине: проблема и пути решения»

«Рейдерство в Украине: проблема и пути решения»
Рейдерство вообще характерно для стран с переходной экономикой, в которых открывается
возможность стать (или быть назначенным) миллиардером, за бесценок "приватизировав" стратегическое
предприятие или целую отрасль. Условия для рейдерства создаются в тот момент, когда предприятие
незаконным путём приватизируется. Сомнительная история приватизации объекта, наличие недовольных
миноритарных акционеров - практически необходимое первоначальное условие успешной рейдерской атаки.
Рейдер не может осуществить захват объекта, если …
«Рейдерство в Украине: проблема и пути решения»
Рейдерство, в том числе в Украине, возникло не сегодня. Захват облэнерго, принадлежавших
К.Григоришину, и попытка их вернуть, скандалы по поводу допэмиссий на НПК "Галичина" и
Ингулецком ГОКе, вся эпопея с реприватизацией, давний захват Комсомольского рудоуправления
и многое другое - всё это примеры рейдерства. В целом термином рейдерство обозначают довольно
широкий спектр акций, от обычного законного недружественного поглощения до совершенно
бандитского захвата предприятия. Для того чтобы как-то упорядочить понятие рейдерства,
совмещая в нём несовместимое, используется его деление на "белое", "серое" и "чёрное". При этом
реально рейдерством является только "белое" и частично "серое" рейдерство, в то время как то, что
называется "чёрным" рейдерством, - это просто букет уголовных преступлений, которыми
обеспечивается силовой захват чужой собственности. Но по такому принципу рейдерством можно
считать и обычный гоп-стоп. В конце концов, недружественное поглощение через скупку акций
миноритарных акционеров по завышенной цене также считается рейдерством. Тем не менее эта
практика является абсолютно законной и приемлемой для общества, бизнеса и государства
практически во всех развитых странах и ничуть не противоречит принятым в цивилизованном мире
правилам игры.
Рейдерство вообще характерно для стран с переходной экономикой, в которых открывается
возможность стать (или быть назначенным) миллиардером, за бесценок "приватизировав"
стратегическое предприятие или целую отрасль. Условия для рейдерства создаются в тот момент,
когда предприятие незаконным путём приватизируется. Сомнительная история приватизации
объекта, наличие недовольных миноритарных акционеров - практически необходимое
первоначальное условие успешной рейдерской атаки. Рейдер не может осуществить захват объекта,
если его корпоративная история безупречна и нет ни малейшего повода для судебного иска. Рейдер
также не сможет атаковать объект, владельцы или менеджмент которого консолидировали 80-100%
акций. На практике иногда бывает достаточно консолидировать и меньший пакет. Например,
рейдерская атака на "Оболонь" была прекращена после того, как её менеджмент консолидировал
свыше 51% акций.
Совсем недавно от рейдерства ("торпедирование" по местной терминологии) страдали поляки.
Недружественные захваты с применением арсенала современного рейдерства известны с
семнадцатого века, с возникновения первых буржуазных государств, классической буржуазной
частной собственности и, соответственно, появления возможности более или менее законно (или
совсем незаконно) присвоить чужой бизнес. Даже в феодально-бюрократической Российской
империи отмечались случаи рейдерства. Классический отъём имения с помощью заведомо
неправосудного решения, вынесенного коррумпированным судьёй, описан А.Пушкиным в повести
"Дубровский". Поглощение концерна Arcelor хорошо известной в Украине корпорацией Mittal Steel
также является классическим примером рейдерства. Санкционированная менеджментом сделка с
"Северсталью" была дезавуирована за счёт обращения Mittal Steel непосредственно к акционерам.
При этом, озвученная корпорацией позиция являлась элементарным подкупом (акционеры, в обмен
на лояльную позицию получали больший пакет акций новой компании, чем планировалось
изначально). Mittal Steel явно имела инсайдерскую информацию, иначе ей не удалось бы сделать
своё предложение акционерам так вовремя, со знанием всех деталей планирующейся сделки с
"Северсталью".
Украинским примером такого высокопрофессионального "белого рейдерства" могла бы
послужить попытка "Сармата" захватить "Оболонь" за счёт скупки акций по завышенным ценам,
1
если бы она не была в последний момент сорвана менеджментом "Оболони".
Однако большая часть громких скандалов, связанных с рейдерскими атаками на крупнейшие
стратегические предприятия, отгремела до 2005 года. То, что мы имеем сейчас, отдельные случаи, не
складывающиеся в целостную систему. К тому же, при всём уважении к компании "Бунге", нельзя
сравнивать инициированный ею скандал вокруг Днепропетровского маслоэкстракционного завода,
ситуация вокруг которого весьма далека от реального рейдерства, с реприватизацией "Криворожстали"
и конфликтом вокруг НЗФ или с более ранними скандалами, связанными с крымским "Титаном" и
черкасским "Азотом". В принципе смешными выглядят на этом фоне взаимные обвинения в
рейдерстве и в покушении на государственную безопасность сторон, задействованных в конфликт
вокруг рынка "Озерка" в Днепропетровске. А ведь эти два конфликта наряду с ещё пятью-шестью
аналогичными представляются СМИ как вершина украинского рейдерства. С ними связаны жёсткие
заявления представителей ЕС и украинского правительства.
Между тем в Украине отсутствует даже статистика недружественных слияний-поглощений
субъектов хозяйствования. И хотя аналитики вдруг начали заявлять, что тысячи украинских
предприятий находятся в опасности подвергнуться рейдерской атаке уже в течение ближайших
месяцев, а также указывают на рост рейдерской активности в Украине и прогнозируют увеличение
количества недружественных слияний-поглощений в украинской экономике в ближайшие 2-3 года,
непонятно, откуда берутся эти данные и с чем они сравниваются. В лучшем случае, это просто оценка
законности украинской приватизации. Ведь практически речь идёт о том, что рейдерской атаке может
подвергнуться каждое второе предприятие в стране, а значит у всех у них приватизационная история
не совсем чиста.
Таким образом, для начала следует выяснить, что именно мы понимаем под термином рейдерство,
сколько у него разновидностей и каковы они, с чем именно мы собираемся бороться.
Определение рейдерства
Начать надо с того, что юридического определения терминов рейдер и рейдерство в Украине нет.
Следовательно, определить, что такое рейдерство, мы можем исключительно на основании косвенных
признаков и по аналогии с тем, что называют рейдерством за рубежом.
В классическом сегодняшнем виде рейдерство появилось с введением в оборот акций, почему его
и связывают исключительно с капиталистической экономикой. Благодаря свободно обращающимся на
рынке акциям появилась возможность приобретения компании без согласия её фактического
владельца. Английское слово raid означает внезапное нападение, налет. При этом рейдеством на
Западе называют как обычное и совершенно законное приобретение компании без согласия
фактического собственника и менеджмента, так и силовой захват с целью смены собственника.
Фактически сегодня в цивилизованном мире распространён только первый тип рейдерства,
разрешённый, контролируемый и регулируемый законом.
Очевидно, и в Украине надо отделять легальное, законное недружественное поглощение, которое
может быть, по мнению многих экспертов, даже полезно для национальной экономики, поскольку
выбивает с рынка неэффективный менеджмент и собственников, от бандитского захвата, при котором
неизбежно нарушается закон и сознательно задействуются уголовные элементы, а также допускается
насилие против личности. Надо учитывать, что несовершенство украинского корпоративного права,
высокая коррумпированность бюрократии и правоохранительных органов делают возможным
бандитский захват практически любого предприятия, независимо от формы собственности,
легитимности приобретения, качества оформления уставных документов, реестра акционеров и иных
документов, а также от эффективности менеджмента.
Поэтому первым этапом борьбы с рейдерством должно стать совершенствование корпоративного
законодательства. Только после того как в руках собственников окажется эффективный юридический
механизм защиты от рейдерской атаки, можно будет отделить недружественное поглощение от
бандитского захвата, цивилизовать рейдерство и ввести его в рамки закона.
Виды рейдерства
Итак, как уже отмечалось, существует несколько видов рейдерства в диапазоне от совершенно
легальной деятельности (рейдерство как бизнес, ничем не отличающийся от других видов бизнеса) до
уголовного деяния, как правило, сопровождаемого целым комплексом преступлений - от коррупции до
2
физического насилия.
Первый и самый безобидный вид украинского рейдерства на Западе вообще рейдерством не
считается. Часто применяемый миноритарием корпоративный шантаж собственника с целью более
дорогой продажи своих акций именуется на Западе гринмейлом и отделяется от рейдерства как
такового, поскольку считается, что целью рейдера является не получение прибыли от перепродажи
акций, а установление полного контроля над бизнесом. Однако в Украине зачастую бывает
невозможно различить цель, преследуемую рейдерами, тем более, что она может меняться.
Приобретая миноритарный пакет, рейдеры, как правило, зарятся на весь бизнес, но если атака по
каким-либо причинам срывается, они могут удовлетвориться получением прибыли от перепродажи
мажоритарию втридорога приобретённого пакета акций, ликвидировав, таким образом, базу
конфликта.
Второй вид - "белое рейдерство". Рейдер действует исключительно по закону, используя
оставленные законодателем дыры, организовывает скупку акций или долгов предприятия, пытается
временно ухудшить его экономическое и финансовое положение, удешевив его акции, ищет прорехи в
уставе и т.д.
Третий вид - "серое рейдерство". Здесь уже речь идёт о балансировании на грани закона, однако,
как правило, эта грань переходится. Для "серого рейдерства" характерно использование
фальсифицированных документов, двойного реестра, незаконного собрания акционеров. Естественно,
здесь есть простор и для коррумпирования судей.
Четвёртый вид - "чёрное рейдерство" - идёт рука об руку с бандитизмом. Здесь тоже используются
фальсифицированные документы и прочие методы "серого рейдерства", но значительно больше
внимания уделяется коррумпированию чиновников разного рода администраций, министерств,
представителей правоохранительных органов, судей. Фактически коррупция - питательная среда и
базис "чёрного рейдерства". Однако, помимо коррупционных незаконных и неправосудных решений,
"чёрное рейдерство" характеризуется обязательным применением физического насилия для реального
воплощения этих решений в жизнь.
Следует отметить, что в Украине грань между "белыми", "серыми" и "чёрными" рейдерами
предельно размыта. Несовершенство законодательства приводит к тому, что первоначально
проведённая в "белых перчатках" операция, которую можно было бы и вовсе считать "гринмейлом",
требует для своего завершения "серых" и "чёрных" методов. Именно поэтому в украинском обществе в
последнее время рейдерство и бандитизм стали синонимами.
Реалии отечественного рейдерства
Питательную среду украинскому рейдерству, кроме высокой степени коррумпированности
чиновников и правоохранителей и несовершенства законодательства, создаёт отсутствие в стране
нормально работающего фондового рынка, непубличность большинства собственников,
непрозрачность финансовых потоков предприятий, стремление скрыть прибыль при помощи выплаты
зарплат в конвертах и ручного распределения дивидендов.
Серьёзно осложняет борьбу с рейдерством, в частности, возможность предприятия оказывать
длительное эффективное сопротивление рейдерской атаке тот факт, что расходы на захват и на
противодействие захвату примерно равны. При этом рейдер руководствуется тем, что захватить
интересующий его бизнес значительно дешевле, чем купить. Это значит, что собственник оплачивает
противостояние рейдеру из прибыли или из оборотных средств предприятия. Причём эти его расходы
зачастую ещё и облагаются налогами. В то же время рейдер относит свои расходы на будущую
прибыль.
Именно поэтому, как правило, рейдеры могут дольше выдерживать противостояние без видимых
финансовых проблем. Рейдер может отказаться от захвата только тогда, когда атака становится
нерентабельной, то есть расходы превышают потенциальный доход от захватываемого бизнеса.
Это, в свою очередь, ведёт к тому, что рейдер может выплачивать значительно большие взятки
чиновникам и судьям и поэтому не испытывает проблем с покупкой нужных решений. Несмотря на то,
что в Украине уволен далеко не один судья, принимавший неправосудные решения в интересах
рейдеров, отбоя от судей, желающих посотрудничать с рейдерами, нет. Даже если после принятия
неправосудного решения судья будет уволен, что ещё не факт, одна взятка решает все его проблемы на
годы вперёд, если не на всю жизнь.
Этому можно противопоставить только запрет рассмотрения исков судами, расположенными не по
месту регистрации предприятия, и жёсткое уголовное преследование судей в каждом доказанном
3
случае вынесения ими заведомо неправосудного решения.
Техника украинского рейдерства
В своей деятельности рейдеры используют следующие схемы и методы.
1. Использование миноритарного пакета и неправосудных судебных решений, определяющих,
что добросовестный акционер вообще акционером не является, не может принимать участия в
собрании акционеров и т.д., для размывания контрольного пакета.
2. Покупка долгов предприятия, его искусственное банкротство или начало процедуры санации.
3. Скупка миноритарных пакетов акций на фондовом рынке или непосредственно у мелких
держателей с целью создания контрольного пакета.
4. Манипуляции с реестрами собственников.
Наиболее широко используемой схемой использования миноритарного пакета для проведения
допэмиссии является следующая:
а) блокирование судом участия в собрании акционеров собственника пакета 50%+1 акция (и
больше);
б) принятие собранием, без участия владельца контрольного пакета, решения о замене
менеджмента;
в) принятие решения о допэмиссии, размывающей контрольный пакет.
Впрочем, допэмиссия часто используется и как средство противодействия рейдерам (для
размывания приобретённого ими пакета). Также допэмиссия использовалась как средство
приватизации, для размывания контрольного пакета, находящегося в руках государства. Здесь уже
рейдерами выступали нынешние "законные собственники".
Способствует использованию данной схемы отсутствие в Украине закона об акционерных
обществах.
Продолжающая пользоваться популярностью схема скупки долгов предприятия с последующим
началом процедуры банкротства или санации также активно использовалась в годы массовой
приватизации. При этом как тогда, так и сейчас, предприятие зачастую умышленно заводится в
долговую яму собственным менеджментом.
Однако следует дополнительно подчеркнуть, что в большинстве случаев любая из этих схем при
своей реализации требует организации силового захвата. Захват также обеспечивается не только и не
столько собственно грубой силой, сколько соответствующими техническими, юридическими и
политическими мероприятиями.
В частности, в классической схеме захвату предшествуют
• публикации в прессе и сюжеты по телевидению с обвинениями собственников и менеджмента
во всех смертных грехах;
• депутатский запрос на основании публикаций;
• подключение силовых ведомств, которые производят выемку документов, а иногда и арест
особо активно сопротивляющихся рейдерам собственников;
• получение нормативного документа исполнительного органа власти (правительство,
министерство, региональные власти), санкционирующего смену менеджмента (особенно часто
используется на предприятиях, контрольный пакет которых принадлежит государству, но при
соблюдении ряда условий может использоваться и в тех случаях, когда государство является
миноритарным акционером).
Изложенное свидетельствует о том, что "чёрное" украинское рейдерство было бы практически
невозможным без массированной поддержки коррумпированных чиновников и судей. Она столь
массированна, что украинской и зарубежной общественности бывает трудно, практически
невозможно, отличить "эксцесс исполнителя" от сознательной государственной политики.
Из комментария Центра исследований корпоративных отношений
4