Договор оказания туристских услуг. Новеллы законодательства

Сирик Наталия Валериевна, к.ю.н., доцент
Зав. кафедрой гражданского права
Смоленского Гуманитарного Университета
г. Смоленск, ул. Твардовского, д22, кв.4. т.89051612291
Договор оказания туристских услуг: новеллы законодательства
Для осуществления своей деятельности по оказанию услуг туристам
туристские организации вступают в различные гражданско-правовые отношения, заключая ряд договоров с производителями туристских услуг и с турагентами. Все эти договоры, в конечном счете, направлены на обеспечение
качественного обслуживания туристов.
Поэтому основным, первоначальным в договорных связях туристских
организаций следует считать договор на оказание туристских услуг, так как
именно обязательства, возникающие из этого договора, объективно побуждают их вступать в различные договорные отношения с другими лицами,
обеспечивающими выполнение обязанностей по оказанию туристских услуг
потребителю. Договор оказания туристских услуг выступает основным гражданско-правовым инструментом охраны прав потребителей - туристов при
осуществлении ими путешествия, что и обусловливает необходимость его
детального изучения.
До недавнего времени вопрос о правовой природе отношений, возникающих между гражданином и туристской организацией, был достаточно
дискуссионным. Несмотря на кажущуюся простоту ответа на этот вопрос,
мнения ученых разделились.
Федеральный закон «Об основах туристской деятельности в РФ» в первоначальной редакции, определил данный договор как «договор куплипродажи», предметом которого является туристский продукт, т.е. право на
комплекс туристских услуг. Ряд авторов поддерживали позицию Закона и
рассматривали туристский продукт как товар или как право. По их мнению,
организации, занимающиеся туристской деятельностью, предоставляют туристу не сами услуги, а права, гарантии на эти услуги, реально осуществляемые другими лицами (исполнителями услуг).1 Иной точки зрения придержи-
ваются Суханов Е.А., Брагинский М.И., Кабалкин А.Ю, Парций Я.Е., Левшина Т.Л.2 и др.
Обобщая их взгляды, можно констатировать, что туристский продукт
представляет собой не что иное, как комплекс туристских услуг и соответственно договор, опосредующий оказание этих услуг, является разновидностью
договора возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ).
Изменения, внесенные в Федеральный закон «Об основах туристской
деятельности в РФ» устранили противоречия, возникшие между законом и
Гражданским Кодексом РФ.
Так, в отличие от первоначальной редакции, трактовавшей туристский
продукт как право на тур, и порождавшей проблемы в правоприменительной
практике, новый закон под туристским продуктом понимает комплекс услуг
по перевозке и размещению, оказываемых за общую цену (независимо от
включения в общую цену экскурсионного обслуживания и (или) других услуг). Следовательно, договор, регулирующий отношения по поводу предоставления комплекса туристских услуг, не может не быть ни чем иным как
договором оказания услуг (закон называет данный договор - договором о
реализации туристского продукта).
Нововведением закона является и регламентация минимального набора услуг, позволяющая говорить о наличии или отсутствии комплексной туристской услуги (туристском продукте). Данная норма соответствует международному туристскому законодательству.
В соответствии с Директивой ЕС № 90/314/ЕЕС от 13 июня 1990 «О
путешествиях отпусках и поездках, включающих все», комплексная услуга
представляет собой предварительно намеченное сочетание не менее двух из
следующих компонентов: перевозку и размещение, а также иные услуги, не
связанные с прочими двумя3. Аналогичная норма существует и в законе «О
туризме» Украины4.
Изменения коснулись и существенных условий договора оказания туристских услуг.
2
Согласно ст. 10 закона в новой редакции к существенным условиям
договора о реализации туристского продукта относятся: наименование, адрес места нахождения и реестровый номер туроператора; вид документа,
предоставленного туроператору в качестве финансовой гарантии, его номер,
дата и срок действия, наименование, адрес места нахождения и почтовый адрес организации, предоставившей финансовую гарантию; сведения о туристе
(в объеме необходимом для реализации туристского продукта); информация
о потребительских свойствах туристского продукта – программе пребывания,
маршруте и условиях путешествия, включая информацию о средствах размещения, об условиях проживания (месте нахождения средства размещения,
его категории, уровне комфортности) и питания, об услугах по перевозке туриста в стране (месте) временного пребывания и экскурсионном обслуживании, о наличии гида (гида-переводчика) и сопровождающего, а также дополнительных услугах; права, обязанности и ответственность сторон; условия
изменения и расторжения договора, порядок урегулирования, возникших в
связи с этим споров и возмещения убытков; порядок и сроки предъявления
туристом претензий к туроператору и турагенту, касающиеся качества туристского продукта; порядок и сроки предъявления туристом требований о
возмещении убытков в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением туроператором своих обязательств к организации, предоставившей туроператору финансовую гарантию, а также информация о характере события,
на случай наступления которого осуществлено страхование, если в качестве
финансовой гарантии применяется договор страхования гражданской ответственности туроператора.
Совершенно новым институтом для туристского права является институт финансовых гарантий, призванный защитить туристов от недобросовестных туроператоров. В связи с отменой с 1 января 2007 г. лицензирования в
сфере туристской деятельности вопрос о качестве предоставляемых туристских услуг является весьма актуальным.
Если обратиться к зарубежному опыту, то согласно общеевропейской
директиве ЕС № 90/314 «О комплексных турах, путешествиях и организо3
ванном отдыхе» члены ЕС и иные государства Европы используют следующие виды экономического обеспечения: банковские гарантии, договоры
страхования договорной ответственности туристских организаций; доверительные (трастовые) счета; банковские депозиты; поручительства туристских
ассоциаций по обязательствам своих членов; гарантийные фонды5. Финансовое обеспечение гражданской ответственности туристских организаций предусмотрено и законодательством стран СНГ. Например, ст. 15 закона Украины «О туризме» с целью обеспечения прав и законных интересов прав потребителей туристских услуг обязывает туроператора и турагента осуществить финансовое обеспечение своей гражданской ответственности перед туристом. Финансовое обеспечение осуществляется путем предоставления гарантий банка или другого кредитного учреждения.
Введение финансовых гарантий в виде банковской гарантии возмещения убытков или страхования гражданской ответственности туроператоров
на страницах печати вызвало неоднозначную реакцию представителей туристской индустрии и правоведов.
Представляется, необходимым исследовать возможность применения
банковской гарантии в качестве финансового обеспечения.
В качестве одного из оснований, препятствующих применению банковской гарантии в качестве финансового обеспечения, в литературе приводится
следующий аргумент: если обычная банковская гарантия выдается в обеспечение конкретной сделки и в пользу конкретного юридического лица, то в
данном случае банк должен гарантировать всю текущую деятельность туроператора, регулируемую различными договорами. По сути, речь идет о предоставлении банковской гарантии в пользу неопределенного круга лиц6.
Судебная практика разъяснила ряд положений законодательства,
имеющих непосредственное отношение к данному вопросу. Так в Информационном письме ВАС от 15.01.98 № 27 «Обзор практики разрешения споров,
связанных с применением норм Гражданского кодекса РФ о банковской гарантии» говорится, что «отсутствие в банковской гарантии указания бенефициара, которому она выдана, не является основанием для признания ее не4
действительной». Этот вывод суд сделал, проанализировав ст. 368 ГК РФ, из
которой не следует, что банковская гарантия должна содержать конкретного
бенефициара, а должна исполняться (в данном случае) в пользу кредитора
(бенефициара), предъявившего подлинник банковской гарантии.
В настоящее время, на наш взгляд, основным препятствием для использования банковской гарантии является отсутствие в статьях о банковской гарантии правил (подобно положениям о поручительстве, ст. 361) о
возможности ее выдачи на обеспечение еще не существующего, а могущего
возникнуть в будущем обязательства. Кроме того, предлагаемые схемы финансовых гарантий не зависят от объемов деятельности туроператора, что в
свою очередь не гарантирует полное покрытие ущерба, понесенного туристом в случае невозможности исполнения обязательств крупными туроператорами, так как возмещение убытков будет осуществляться в пределах предусмотренных финансовыми гарантиями сумм.
Часть 2 ст.369 ГК РФ устанавливает, что за выдачу гарантии принципал уплачивает вознаграждение, которое обычно устанавливается в процентном отношении к сумме гарантии, а может быть установлено и в твердой
сумме. Стороны определяют сами, будет ли сумма вознаграждения уплачиваться по частям или в полном объеме сразу. На практике обычно банк выдает гарантию и под соответствующее обеспечение, когда, например, принципал депонирует на счете гаранта часть или всю сумму гарантии.
Как показывает коммерческая практика, рассчитывая плату за предоставление банковской гарантии, гаранты обычно учитывают следующие факторы:
потенциальный риск платежа бенефициару по гарантии;
вероятность возмещения уплаченных сумм за счет принципала.
Следовательно, взимаемая с туроператора плата за гарантию будет тем
меньше, чем стабильнее его финансовое состояние, короче срок предъявления требования к гаранту, надежнее обеспечено регрессное требование гаранта к туроператору, сложнее условия, при выполнении которых бенефициар может предъявить требования к гаранту.
5
Основанием для выплаты страхового возмещения и банковской гарантии является:
1.
Неисполнение обязательств по оказанию туристу и (или) иному заказчику входящих в туристский продукт услуг по перевозке и (или) размещению.
2.
Наличие в туристском продукте существенных недостатков,
включая существенные нарушения требований к качеству и
безопасности туристского продукта.
Согласно ст. 17.4 Закона «Об основах туристской деятельности» основанием для выплаты, как банковской гарантии, так и страхового возмещения
является факт установления обязанности туроператора возместить туристу и
(или) иному заказчику реальный ущерб, возникший в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения туроператором обязательств по договору
о реализации туристского продукта, если это является существенным нарушением такого договора.
Полагаем, что основанием для выплаты страхового возмещения или
банковской гарантии, является не «факт установления обязанности туроператора возместить реальный ущерб», а факт наступления гражданско-правовой
ответственности по договору в виде реального ущерба. Такая формулировка
могла бы иметь место, если бы речь шла о внедоговорной ответственности по
обязательствам из причинения вреда. Обязанность возместить вред в данном
случае, действительно возникает из самого факта правонарушения. «Но договорная ответственность имеет вторичный характер: она как бы сопровождает договорное обязательство и вступает в действие в случаях его нарушения»7.
Соответственно страховой случай (ст. 17.6) также трактуется, как
«факт установления обязанности туроператора возместить реальный ущерб».
В связи с вышеизложенным предлагаем сформулировать понятие страхового случая следующим образом: страховым случаем по договору страхования ответственности туроператора является факт наступления граж6
данско-правовой ответственности туроператора по возмещению реального
ущерба, причиненного туристу (или иному заказчику туристского продукта)
возникшего в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения договора.
Понятие объекта страхования ответственности туроператора, введенное ст.17.6 закона не согласуется с ГК РФ. Ст. 932 под угрозой недействительности закрепляет в качестве обязательного условия, что страхованию
подлежит риск ответственности самого страхователя, тогда как в законе говорится о том, что страхованию подлежат имущественные интересы туроператора, связанные с риском возникновения обязанности возместить туристам
реальный ущерб. Имущественные интересы страхователя, связанные с его
обязанностью возместить причиненный его действиями вред жизни, здоровью или имуществу потерпевшего, выступают объектом страхования внедоговорной ответственности. Объектом страхования договорной ответственности является интерес, связанный с возможной ответственностью за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, вытекающих из договора8.
Поэтому, предлагаем абзац второй ст. 17.6 изложить следующим образом: «объектом обязательного страхования гражданско-правовой ответственности туроператора является риск ответственности туроператора
за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о
реализации туристского продукта в виде реального ущерба».
Вызывает сомнения правомерность норма абзаца 5 ст. 17.6, в соответствии с которой страховщик не освобождается от выплаты страхового возмещения туристу по договору страхования ответственности туроператора, если
страховой случай наступил вследствие умысла туроператора. Действующий
ГК РФ (ст. 963) не признает страховым случаем обстоятельства, происшедшие вследствие умышленных действий одного из трех - страхователя, выгодоприобретателя или застрахованного лица.
Исключением в имущественном страховании является страхование гражданской ответственности за причинение вреда жизни или здоровью (ст. 963
7
п.2). В связи с этим М.И. Брагинский отмечает, что законодатель счел необходимым, руководствуясь основополагающими принципами гражданского
права, прежде всего, признать недопустимым выплату страхового возмещения страхователю, если страховой случай наступил вследствие его стремления получить выгоду от совершенного умышленно противоправного действия. В исключении возникновения в подобном случае права требовать соответствующей выплаты от страховщика лежит, помимо прочего, соответствующий публичный интерес, связанный с общими устоями правопорядка. По
этой причине недопустимым признается законодателем указание в договоре
в качестве страхового случая того, что может стать результатом собственного
умысла9.
Следует заметить, что страховщики, разрабатывая правила страхования
ответственности туроператора, будут руководствоваться, прежде всего, ГК
РФ, Законом «О страховом деле в РФ», и умышленные действия страхователя будут расценивать как основание освобождения от выплаты страхового
покрытия10.
Закон «Об основах туристской деятельности в РФ», в отличие от Закона
Республики Казахстан «Об обязательном страховании гражданско-правовой
ответственности туроператора и турагента» не содержит перечня оснований
освобождения страховщика от осуществления страховой выплаты11. Единственным основанием освобождения называются требования туриста (или иного заказчика) о возмещении морального вреда или упущенной выгоды, возникших в результате неисполнения договора. Однако эти требования и не являются страховым случаем, что указано в ст. 17.4 закона.
Если руководствоваться общими правилами о договоре страхования, то
основанием для освобождения страховщика от осуществления страховой выплаты, согласно ст. 963 ГК РФ являются умышленные действия туроператора, туриста, направленные на наступление страхового случая, наступление
страхового случая вследствие обстоятельств, отвечающих признакам непреодолимой силы (ст. 964 ГК, п. 1 ст. 202, п. 3 ст. 401 ГК), чрезвычайный и не8
предотвратимый характер которых не может быть подвергнут рисковой
оценке.
Банковская гарантия, выдаваемая туроператору в качестве финансового
обеспечения, не зависит от основного обязательства, в частности от того будет ли иметься умысел в действиях туроператора при исполнении обязательств перед туристом или нет. Следовательно, турист, заключивший договор с туроператором, страхующим свою договорную ответственность, может
оказаться в худшем положении, по сравнению с тем туристом, неисполнение
обязательств перед которым гарантировано банковской гарантией.
Не нашел в законе отражения и механизм подачи претензий в страховую компанию или банк-гарант туроператора, находящегося в Москве, туристов, заключивших договор с турагентами в Хабаровске, Смоленске, Владивостоке и др. городах России. Думается, туристу должно быть предоставлено
право предъявления претензий по месту его жительства, в филиал страховой
компании или банка.
Суммируя изложенное, следует сделать вывод о том, что изменение в
закон «Об основах туристской деятельности» своевременны. Введение финансовых гарантий ответственности туроператора поможет защитить туристов от недобросовестных туроператоров. В то же время отдельные положения закона требуют уточнения.
1
Сергеев, В. Договор об оказании международных туристских услуг. // Право и экономика . - 1998.- N4.С.18.; Терещенко ,А.О. О некоторых недостатках в договорных отношениях туристских фирм с туристами.//
Туристский бизнес. - 1999. - № 1. - С.30.
2
Брагинский ,М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М., 1999. С.233.; Кабалкин ,А.Ю. Договор
возмездного оказания услуг // Российская юстиция.- 1998. - № 3.- С.15.; Парций , Я.Е. Научно-практический
комментарий Закона ”Об основах туристской деятельности в РФ”- М.: Фонд “Правовая культура”, 1998.
С.5.; Комментарий к Закону “О защите прав потребителей”. Коллектив авторов. - М.: Издательство “КроснаЛекс”, 1997.- С. 110
3
Директива Европейского Экономического сообщества от 13 июня 1990 г. № 90/314 /ЕЕС «О путешествиях, отпусках и поездках, включающих все» // Турконсультант. Выпуск 2.(Информационно-тематический
сборник по нормативно-правовой базе туризма в РФ). - М. Московский центр Академии туризма. Российская Ассоциация социального туризма. 1998. С.84
4
Закон «О туризме» Украины от 18 ноября 2003 года N 1282-IV
5
Директива ЕС № 90/314 «О комплексных турах, путешествиях и организованном отдыхе» ”// Организационно-правовые основы туристского и гостиничного бизнеса. М., 1998. С.70
6
Мохов, Г. Фингарантии для туроператоров. Варианты развития событий // Туризм: практика, проблемы,
перспективы. -№ 8. - 2006.- С.10-71.
7
Гражданское право. Том II. Полутом 2 (под ред. доктора юридических наук, профессора Е.А.Суханова) М.: Издательство БЕК, 2003. – С.364
8
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (под ред. Т.Е.Абовой и
А.Ю.Кабалкина) - "Юрайт-Издат", 2004 г.
9
9
Брагинский, М.И.,. Витрянский, В.В Договорное право. Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Издание дополненное, исправленное.М.: Издательство "Статут", 2003 . – С.380
10
Так, например, в правилах страхования ответственности туроператоров и турагентов «Страховой компании «Итерма», страховое покрытие не распространяется на умышленные действия страхователя.
11
Закон республики Казахстан «Об обязательном страховании гражданско-правовой ответственности туроператора и турагента»// Туризм: право и экономика. –2006. -№4,- С.10-15
10