Особенности замены директора

Собственникам целесообразно
со своей стороны контролировать
процесс смены руководства
предприятия, но для этого
необходимо в нем лучше
разобраться.
Особенности замены директора
Ни для кого не секрет, что директор всегда является ключевой фигурой
на предприятии. Это лицо, которое имеет право первой подписи, владеет
полной информацией о состоянии текущих дел, хранит важные документы.
В большинстве случаев директор является еще и материально ответственным
лицом. Если директор – наемный работник, то всегда есть риск, связанный с
переменой им места работы. Поэтому рано или поздно может встать вопрос
о смене директора и, соответственно, передачи дел от одного руководителя
к другому. Безусловно, смена руководства является своеобразным стрессом
для компании, так как влечет за собой не только кадровую перестановку,
но и обновление информации во внешних источниках. Итак, обо всем по
порядку.
Для начала выясним, кто может уволить директора.
Увольнение директора предприятия, согласно украинскому законодательству, является компетенцией собственника. Однако собственник
может принять решение об увольнении директора только в порядке, предусмотренном законодательством о труде. Согласно Кодексу Законов о Труде
Украины, директор обладает таким же объемом прав и гарантий, как и любой
наемный работник предприятия, за исключением дополнительных оснований для увольнения. Перечень оснований для увольнения работника по
инициативе собственника представлен в ст. 40–41 КЗоТ. Статья 40 КЗоТ устанавливает перечень базовых случаев, в которых работник любой категории,
включая руководителя, может быть уволен по инициативе собственника.
Сюда входят:
• изменение в организации производства и труда (увольнение по
сокращению);
• несоответствие работника занимаемой должности;
• систематическое невыполнение работником его обязанностей;
• прогулы;
• неявка более четырех месяцев подряд в результате временной
неработоспособности;
• восстановление в должности работника, который раньше выполнял эту работу;
• появление на работе в нетрезвом состоянии;
• совершение хищения на месте работы.
финансовый директор
[ 3-4] 2010
8
[ персонал]
В п. 1 и п. 11 ст. 41 КЗоТ предусмотрены специальные дополнительные основания
для увольнения руководителя предприятия – однократное грубое нарушение и виновные
действия по ненадлежащей выплате заработной платы. При этом законодатель не дает
однозначного определения, какое нарушение со стороны директора может быть квалифицировано как грубое. Ведь на различных предприятиях действует своя внутренняя
политика, а также разнообразные должностные инструкции, поэтому каждый конкретный случай требует индивидуального подхода. В случае судебного разбирательства суд
оценивает степень и характер допущенного руководителем нарушения с учетом всех
обстоятельств дела.
Бывает так, что директор категорически не согласен со своим увольнением.
Контрмерами с его стороны могут служить как цивилизованные методы борьбы (восстановление на работе в судебном порядке), так и саботирование действий собственника и
работы предприятия в целом. Иногда увольняемый директор, злоупотребляя предоставленным ему правом распоряжения средствами компании, использует их в своей борьбе с
собственником (например, оплачивая со счета предприятия правовую помощь адвокатов,
консультантов и других лиц). Безусловно, в каждой конкретной ситуации разрабатывается
комплекс предупредительных мер со стороны собственника, направленных на сохранение бесперебойной работы предприятия. Такие «предостережения» следует разработать
заранее и зафиксировать в форме положений трудового контракта и устава предприятия
или других внутренних документов. Но бывают случаи, в которых необходимо принять
экстренные меры для лишения директора доступа к активам и документам предприятия.
Для этого законодательством Украины предусмотрен порядок отстранения директора.
Согласно ст. 99 Гражданского кодекса Украины, «члены исполнительного органа могут
быть в любое время отстранены от исполнения своих обязанностей, если в учредительных документах не определены основания отстранения членов исполнительного органа
от исполнения своих обязанностей». То есть по решению собственника директор может
быть отстранен в любой момент, такие действия со стороны собственника не являются
увольнением. Это отстранение директора от фактического исполнения его функций. При
отстранении трудовые отношения сохраняются и продолжается начисление заработной
платы.
Исходя из практики разрешения корпоративных конфликтов, можно порекомендовать так называемое смещение директора, происходящее на фоне изменений корпоративной структуры. Вместо увольнения руководитель переводится на должность, которая
по статусу и размеру оплаты превосходит директорскую и предусматривает функции
и полномочия общего координирующего характера. В этом случае нет открытого конфликта, нежелательный директор устраняется от управления предприятием, и назначение нового руководителя проходит безболезненно. Через определенный срок должность
общего координирующего характера упраздняется, и увольнение лица происходит на
основании ч. 1 ст. 40 КЗоТ: «Изменение в организации производства и труда» с выплатой
выходного пособия в размере среднемесячного заработка. Для каждой конкретной ситуации можно выбрать и разработать оптимальные формы и методы решения, направленного на максимальную защиту интересов собственника и активов предприятия.
После того как решение о смене директора рассмотрено и принято, следует
уделить внимание передаче дел новому руководителю. Очень часто директор не просто
обладает определенными полномочиями, но и является «хранителем» самых важных
документов хозяйственного общества. Восстановление этих документов в случае их потери, утраты по другой причине крайне трудоемко и даже может серьезно затруднить для
предприятия проведение нормальной хозяйственной деятельности. Поэтому передачу
дел новому руководителю целесообразно оформлять соответствующим актом передачи дел. Цель этого документа – как минимум зафиксировать перечень передаваемых от
9
одного директора к другому хозяйственных документов, чтобы в случае возникновения
спорной ситуации можно было четко разграничить ответственность «старого» и «нового»
директоров. Таким образом, основным содержанием акта приема–передачи (см. врезку)
дел является констатация наличия и перечня передаваемых документов и состояния дел
на предприятии.
После увольнения старого директора необходимо принять на работу нового.
Разумнее всего заключать с директором контракт, предусмотренный частью 4 ст. 65
Хозяйственного кодекса Украины. Контракт является особой формой трудового договора,
в котором срок его действия, права, обязанности и ответственность сторон (в том числе
Пример Акта приема-передачи дел
Мы, нижеподписавшиеся,
Генеральный директор (который увольняется) Петров А.Б.
Генеральный директор (который назначается) Иванов А.Б.
подписали настоящий акт о том, что при увольнении Генерального директора ООО «Х» Петрова А.Б.
и назначении Генеральным директором ООО «Х» Иванова А.Б. при передаче дел выявлено следующее:
Уставные и прочие документы, согласно которым велась хозяйственная деятельность общества, находятся на предприятии, сгруппированы по видам и хранятся в отведенных местах.
Перечень уставных и прочих документов, которые передаются, составлен в виде реестров и прилагается к настоящему акту.
При проверке наличия документов выявлено отсутствие ряда документов, перечень которых составлен в виде
реестра и прилагается к настоящему акту.
Бухгалтерская документация предприятия на момент передачи дел находится в бухгалтерии и доступна для
ознакомления. Предприятие не имеет задолженностей по выплате налоговых обязательств и заработной плате.
Проведенная аудиторская проверка бухгалтерской отчетности показала, что бухгалтерский учет велся
в соответствии с действующим законодательством Украины, однако имеет ряд недостатков, которые
перечислены в виде реестра замечаний, прилагаемого к настоящему акту.
Последняя проверка контролирующими органами проводилась в июле–августе 2009 года. Результаты проверки
оформлены в акте «О результатах комплексной плановой выездной документальной проверки выполнения
требований налогового и валютного законодательства Украины ООО «Х» за период с 01.01.2007 по 2008 г.»
№__________ от 17.08.2009 г. на 47 страницах. Штрафы, недоимки и административные штрафы, начисленные
по результатам проверки, на момент передачи дел уплачены в полном объеме.
Деятельность предприятия за период с 01 апреля 2010 года на момент передачи дел контролирующими
органами не проверялась.
Лица, подписавшие настоящий акт передачи дел, свидетельствуют, что на момент передачи дел у них нет
сведений относительно наличия документов, которые могли бы свидетельствовать об иных результатах
деятельности предприятия, чем те, которые указаны в бухгалтерской отчетности и бухгалтерских регистрах.
Последнее собрание собственников предприятия проводилось 01.02.2010 г. Протоколы решений переданы
согласно реестру передаваемых документов. Отсутствующие документы указаны в реестре.
Подписи сторон:
_________ Генеральный директор (который увольняется) Петров А.Б.
_________ Генеральный директор (который назначается) Иванов А.Б.
Приложения:
1.Реестр документов.
2.Реестр недостающих документов.
3.Реестр замечаний к бухгалтерской документации.
10
финансовый директор
[ 3-4] 2010
[ персонал]
материальная), условия материального обеспечения и организации труда работника,
условия расторжения договора, в том числе досрочного, могут устанавливаться по соглашению сторон. Чтобы в случае увольнения руководителя учредители могли аргументировать свои требования относительно надлежащей передачи дел и прочего, необходимо
предварительно четко прописать обязанности директора предприятия. При этом следует
учесть, что по условиям контракта работник не может быть лишен права на увольнение
по собственному желанию. Также нельзя изменять сроки предупреждения об увольнении,
п. 8 ст. 36 КЗоТ предполагает для прекращения трудового договора «основания, предусмотренные контрактом». Это означает, что КЗоТ предвидит возможность напрямую указать
в контракте дополнительные основания для увольнения.
Однако КЗоТ ограничивает сферу применения трудового контракта, то есть его
можно заключать далеко не со всеми категориями работников. Что же касается директора
предприятия, то с ним контрактная основа трудоустройства прямо предусмотрена законом. Так, в ч. 4 ст. 65 Хозяйственного кодекса Украины сказано, что при найме руководителя предприятия с ним подписывается договор (контракт), в котором определяются срок
найма, права, обязанности и ответственность руководителя, условия его материального
обеспечения и его освобождения от должности, а также другие условия найма по согласованию сторон.
На практике контрактная форма трудоустройства минимизирует конфликты и
судебные разбирательства между работодателем и наемным директором. Однако следует
тщательно следить, чтобы содержание контракта не противоречило действующему законодательству, так как маленькая неточность может повлечь за собой большие неприятности.
Техническая сторона процесса обновления информации о директоре предприятия во внешних источниках подробно рассматривалась автором ранее (см. «Финансовый
директор» № 6-2009, «Закипают страсти при смене власти», стр. 23-25). Заметим, что на
сегодняшний день эта процедура осталась неизменной.
По большому счету совершенно не важно, какие причины вызвали необходимость
смены директора. Гораздо важнее, чтобы изменения были грамотно и вовремя внесены в
единый государственный реестр юридических и физических лиц–предпринимателей.
Стоит признать, что оформление нового директора требует значительных трудовых
затрат, однако для законной деятельности предприятия избежать этого нельзя. Процедура
смены директора предприятия особой сложности не представляет, но для успешного ее
прохождения необходимо учитывать целый ряд особенностей. Это относится и к подготовке необходимых документов, и к прохождению регистрации изменений. К сожалению, большая часть компаний, оказывающих услуги по перерегистрации юридических
лиц, подходят к этой процедуре формально и предлагают только стандартные схемы.
Конечно, такое отношение, может быть, и не помешает проведению процедуры смены
директора, но, тем не менее, определенные риски существуют. Поэтому собственникам
целесообразно со своей стороны контролировать процесс смены руководства, но прежде
всего необходимо в нем лучше разобраться.
[ Елена
Войтюк]
Международная аудиторская компания BDO
11