(отмыванием) доходов, полученных преступным

Реклама
S.О. СОBCHUК,
the chief of department of legal maintenance
of Open Society of KB of
«RusRegionBank», the post-graduate
student 4 courses of postgraduate study of
the Moscow new legal institute
REALIZATION OF THE
INTERNATIONAL STANDARDS
OF STRUGGLE IN BANK
SPHERE WITH LEGALIZATION
(WASHING UP) OF THE
INCOMES RECEIVED BY THE
CRIMINAL WAY,
IN THE DOMESTIC
LEGISLATION AND RIGHT
APPLICATION TO PRACTICE
The present article is devoted studying
of criminally-legal regulation of struggle
against legalization of criminal incomes in
bank sphere in the course of realization of
the international standards and principles on
the
domestic
legislation
and
правоприменительную to an expert. The
basic international specialized organizations
which activity is directed on struggle against
washing up of criminal incomes are shined.
Key words: washing up of incomes,
criminally-legal regulation, the legislation,
the
international
cooperation,
bank,
instability, a problem, monitoring.
С.О. СОБЧУК,
начальник отдела правового обеспечения
ОАО КБ «РусьРегионБанк», аспирант 4
курса аспирантуры Московского нового
юридического института.
РЕАЛИЗАЦИЯ
МЕЖДУНАРОДНЫХ
СТАНДАРТОВ БОРЬБЫ
В БАНКОВСКОЙ СФЕРЕ
С ЛЕГАЛИЗАЦИЕЙ
(ОТМЫВАНИЕМ) ДОХОДОВ,
ПОЛУЧЕННЫХ
ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ,
В ОТЕЧЕСТВЕННОМ
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
И ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ
ПРАКТИКЕ
Настоящая
статья
посвящена
изучению
уголовно-правового
регулирования борьбы с легализацией
криминальных доходов в банковской
сфере
в
процессе
реализации
международных стандартов и принципов
на отечественное законодательство и
правоприменительную
практику.
Освещены основные международные
специализированные
организации,
деятельность которых направлена на
борьбу с отмыванием преступных
доходов.
Ключевые
слова:
отмывание
доходов,
уголовно-правовое
регулирование,
законодательство,
международное сотрудничество, банк,
нестабильность, проблема, мониторинг.
Деятельность по отмыванию доходов, полученных преступным путем,
имеет ярко выраженный интернациональный, трансграничный аспект, что
обусловливает необходимость объединения сил мирового сообщества для
противодействия этой глобальной угрозе. В последние годы ООН, Совет
Европы,
Базельский
комитет
по
банковскому
надзору,
другие
международные организации многое сделали в деле совершенствования
международной правовой базы, выработке общепринятых стандартов по
выявлению сомнительных финансовых операций и борьбе с ними1. В
большинстве
стран
приняты
законодательные
акты
и
разработаны
детализированные инструменты по выявлению процессов отмывания денег.
Предусмотрен механизм отчетности о финансовых операциях, определен
порядок предоставления банками и другими финансовыми учреждениями
необходимой информации о сомнительных финансовых сделках.
Проблема борьбы с сомнительными финансовыми операциями весьма
актуальна и для России. Следует констатировать, что отечественное
законодательство пока несовершенно и требует изменений. Недостаточность
эффективности института противодействия преступных доходов обусловлена
новизной состава преступления, низким уровнем судебно-следственного
аппарата и высокой сложностью расследования. Применение статьи базового
закона –
Федерального закона № 115-ФЗ от 7 августа 2001 г. «О
противодействии
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем» – об ответственности юридического лица использовано
ЦБ РФ впервые только в 2004 г.
Отсутствие
адекватной
юрисдикций
и
недостаточное развитие международного
сотрудничества привели
на
первоначальном
безнаказанности
этапе
к
реакции
национальных
практической
участников
Тезисы выступления Председателя Счетной палаты Российской Федерации
С.В.Степашина на открытии первого заседания Рабочей группы Международной
организации высших органов финансового контроля (ИНТОСАИ) по борьбе с
международным
отмыванием
денег.
Москва,
25
сентября
2003
г.
//
http://www.ach.gov.ru/ru/chairman/?id=215.
1
организованных
преступных
формирований,
полученные от криминального
легализовавших
бизнеса, прежде
всего,
доходы,
операций
с
наркотиками.
Сказанное позволяет говорить о такой особенности уголовно-правового
регулирования борьбы в банковской сфере с легализацией (отмыванием)
доходов, полученных преступным путем, как международный характер,
обусловленный масштабностью и транснационализацией организованной
преступной деятельности в банковской сфере.
Восприятие международным сообществом отмывания преступных
доходов как серьезной проблемы привело к осознанию необходимости
создания специализированных организаций, которые на межгосударственном
уровне могли бы вырабатывать рекомендации и в определенной степени
унифицировать политику национальных юрисдикций по противодействию
этому явлению. Формы международного сотрудничества в борьбе с
легализацией преступных капиталов отражены в рекомендациях специальной
финансовой комиссии по проблемам отмывания денег (ФАТФ). В частности,
О. Халин отмечает, что решение о создании ФАТФ было принято не
случайно, поскольку, по разным данным, ежегодно преступные организации
в мире легализируют от 300 млрд. до 1 трлн. теневых долларов2. Такая
крупная
сумма
легализации
теневого
капитала
свидетельствует
об
актуальности проблемы в государствах с нестойкой экономикой. Сейчас
ФАТФ является самой авторитетной международной организацией, которая
на мировом уровне внедрила ряд мер по противодействию легализации
доходов, полученных преступным путем.
«40 рекомендаций» ФАТФ, изданные в 1990 г. и отредактированные в
1996 и 2003 гг., а также дополненные в 2001 г. восемью и в 2004 г. еще одной
специальными рекомендациями по борьбе с терроризмом, являются
основным
источником
ограничений,
вводимых
в
целях
борьбы
с
Халин О. Противодействие легализации доходов, полученных преступным путем //
Вісник прокуратур. 2003. № 9. С. 52–59.
2
легализацией преступных доходов3. Содержащиеся в этих рекомендательных
документах нормы и составляют те стандарты, которыми определяются меры
борьбы с отмыванием «грязных» денег и финансированием терроризма во
всех странах мира. Сорок рекомендаций ФАТФ структурно делятся на
следующие группы:
а) правовые системы;
б) обеспечительные меры и конфискация,
в) меры, которые следует принять финансовым учреждениям и
нефинансовым предприятиям и лицам определенных профессий в целях
предотвращения отмыванию денег и финансирования терроризма;
с) институциональные и прочие меры, необходимые в системах
противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма;
d) международное сотрудничество4.
В настоящее время многие страны с целью преодоления противоречий
своих антилегализационных законодательств заключают международные
договоры, определяющие широкий уровень сделок, инструментов и
институтов, которые потенциально вовлечены в «отмывание» денег. К таким
соглашениям относятся, например:
- смуфинг, который включает применение разделения денежного
депозита на меньшие деньги, не требующие предоставления отчета об их
источнике;
- минивойсинг международной торговли, исключающий возможность
подделки регистрации кредитных и таможенных деклараций и других
документов с целью сокрытия незаконных сделок при пересечении границы;
- дериваты, например, искусственная версия подчинения фонда
компании к слиянию или вступление во владение могут быть использованы
Вакульчук Р. Отмывание преступных доходов и финансирование террористической
деятельности
и
Центральная
Азия
//
http://www.analitika.org/article.php?story=20070320015222239.
4
Сорок рекомендаций. ФАТФ – ГАФИ. Группа разработки финансовых мер по борьбе с
отмыванием денег. 20 июня 2003 г. (с изменениями от 22 октября 2004 г.) //
http://www.kfm.ru/files/40recom.pdf.
3
для того, чтобы избежать обнаружения необычного изменения, внесенного в
список ценных бумаг5.
Ежегодно
принимающих
ФАТФ
составляет
«достаточных
«черный»
мер» для
список
государств,
противодействия
не
легализации
преступных доходов. Последствия нахождения той или иной страны в
данном списке неоднозначны, поскольку на деле каждое государство
самостоятельно определяет меры, применимые к операциям с резидентами
стран из списка, но при этом они руководствуются именно списком ФАТФ.
Такие меры могут состоять как в более внимательном контроле над
операциями с резидентами данного государства, так и в полном запрете на
транзакции с такими лицами, в том числе запрет на открытие корсчетов
банкам, зарегистрированным в данной юрисдикции. ФАТФ рекомендует
«соблюдать особую осторожность» в отношениях с такими государствами, в
том числе ограничивая деятельность банков-резидентов «неблагоприятных»
стран путем, например, ограничения на открытие корреспондентских счетов6.
Международный характер борьбы с отмыванием денег обусловил
разработку
ряда
международных
договоров,
предназначенных
для
противодействия легализации доходов, полученных незаконным путем. К
таким документам относится, прежде всего, Конвенция ООН «О борьбе
против незаконного оборота наркотических средств и психотропных
веществ» от 19 декабря 1988 г. (Венская Конвенция), в которой было
определено содержание
термина легализации («отмывания») доходов,
полученных от преступной деятельности. Согласно ст. 3 данной Конвенции,
под легализацией («отмыванием») доходов от преступной деятельности
понимаются: «…конверсия или передача имущества, если известно, что
такое
имущество
получено
в
результате
правонарушения
или
правонарушений, или в результате участия в таком правонарушении или
Никитина И.А. Проблемы легализации преступных доходов // Юридические науки.
Томск, 2005 // http://sun.tsu.ru/mminfo/000063105/292/image/292_49-53.pdf.
6
Лежандр Константин. Сорок заповедей FATF // Итоги. 2002. №12 / 302.
5
правонарушениях, в целях сокрытия или утаивания незаконного источника
имущества или в целях оказания помощи любому лицу, участвующему в
совершении такого правонарушения или правонарушений, с тем, чтобы оно
могло уклониться от ответственности за свои действия»7. Страсбургская
Конвенция расширила понятие «отмывание денег», признавая предметом
преступления доходы, полученные не только от торговли наркотиками, но и
от другой преступной деятельности. Сами же деяния, признаваемые
преступлениями Страсбургской конвенцией, почти не отличаются от деяний,
признаваемых преступными Венской Конвенцией. В большинстве стран
отмывание
«грязных»
денег
также
понимается
в
соответствии
с
определением, данным Венской Конвенцией ООН. В Российской Федерации
Страсбургская Конвенция вступила в силу 1 декабря 2001 г. Большую роль в
становлении международных принципов в борьбе с легализацией средств,
нажитых преступным путем, сыграла Директива Совета Европы ЕС 91 /308
«О недопущении использования финансовой системы в целях легализации
незаконных денежных средств».
12 декабря 1996 г. ООН приняла Декларацию о преступности и
общественной безопасности, ст. 8 которой гласит: «В целях дальнейшей
борьбы
с
транснациональными
потоками
доходов
от
преступной
деятельности государства-члены соглашаются принимать соответствующие
меры для борьбы с утаиванием или сокрытием подлинного происхождения
доходов от опасной транснациональной преступной деятельности и
намеренной конверсией или переводом таких доходов с этой целью.
Государства-члены соглашаются требовать ведения надлежащей отчетности
финансовыми и смежными учреждениями и в соответствующих случаях,
представления информации о подозрительных сделках, а также обеспечить
принятие эффективных законов и процедур, позволяющих изымать и
конфисковывать
доходы
от
опасной
транснациональной
преступной
Бекряшев А.К., Белозеров И.П. Теневая экономика и экономическая преступность. Омск:
ОГУ, 2000.
7
деятельности. Государства-члены признают необходимость ограничить
применение
законов,
касающихся
банковской
тайны,
если
таковые
существуют, применительно к преступным операциям и обеспечивать
сотрудничество с финансовыми учреждениями для обнаружения этих и
любых других операций, которые могут использоваться для отмывания
денег»8.
Декларация ООН о преступности и общественной безопасности
Российской Федерацией ратифицирована не была и в официальных
источниках России не публиковалась, однако в подписанной Россией 25
января 1999 г. (распоряжением Президента РФ от 25 января 1999 г. № 18-рп)
Конвенции об уголовной ответственности за коррупцию (ETS 173) в качестве
мер содействия сбору доказательств и конфискации доходов в ст. 23
устанавливается
возможность
ареста
банковской,
финансовой
или
коммерческой документации в целях противодействия легализации, и
банковская тайна не является препятствием для этого.
Поскольку легализация криминальных капиталов носит, как правило,
международный характер, достижение реальных результатов в борьбе с ней
возможно только на основе международного сотрудничества. Поэтому
сегодня почти все международные и внутренние документы, касающиеся
проблемы
отмывания
преступных
капиталов,
содержат
положения,
регулирующие данный вопрос. Все перечисленные выше документы
являются
своего
рода
базой
для
становления
национального
законодательства большинства стран мира.
Однако
уголовно-правовых
средств
борьбы
с
легализацией
(отмыванием) в банковской сфере незаконных доходов, полученных
преступным
путем,
имеющихся
в
отечественном
законодательстве,
недостаточно.
Для эффективного противодействия «отмыванию» необходима немалая
подготовительная работа по заключению двухсторонних и многосторонних
8
Фомина И.В. Банковская тайна и отмывание денег // Финансы и закон. 2002. № 9.
соглашений с другими странами, разработке ведомственных нормативных
документов, которые были бы направлены на обеспечение подготовки
специально выделенного персонала, а также на координацию деятельности
кредитных организаций, уполномоченного органа и правоохранительных
органов с соответствующими организациями стран ближнего и дальнего
зарубежья9.
По
признанию
отечественных
законодателей,
в
плане
совершенствования законодательства в области банковской безопасности в
свете исследования рассматриваемой проблемы предстоит многое сделать.
Так, вызывает настоятельную необходимость реформирование некоторых
действующих и принятие ряда новых законов, например: «Об использовании
платежных карт», «Об электронном документе», «О переводе денежных
средств»,
«О
коммерческой
тайне»,
«О
банковской
тайне»,
«Об
информационном взаимодействии органов государственной власти».
Важно, чтобы при этом учитывался и находил применение накопленный
положительный зарубежный опыт, что актуализирует изучение правовых
аспектов борьбы с легализацией (отмыванием) в банковской сфере
незаконных доходов, полученных преступным путем.
В российский юридический оборот понятие легализации (отмывания)
было введено Уголовным кодексом Российской Федерации в 1996 г. (ст. 174).
Действующий Уголовный кодекс Российской Федерации содержит две
законодательные
нормы,
направленные
на
борьбу
с
легализацией
(отмыванием) денежных средств или иного имущества, приобретенных
преступным путем, – ст. 174 и 174.1. Статья 174 была введена в действие с 1
января 1997 г., с 1 февраля 2002 г. редакция ее изменена, и с этого же
времени вступила в силу новая статья – 174.1.
Корзун О.Д. Перспективы применения международных правовых норм в борьбе с
коррупцией и отмыванием грязных денег // Материалы Конференции 1 «Перспективы
применения международных правовых норм в борьбе с коррупцией и отмыванием»
Всемирного Антикриминального и Антитеррористического Форума // http://www.waaf.ru.
9
Термин «легализация», впервые определенный в Венской конвенции,
пришедший в отечественное законодательство из международных актов и
активно используемый в национальном законодательстве, не имеет аналога в
русском языке, которым можно было бы его заменить в нормативных
правовых актах или даже перевести в том значении, в каком он
воспринимается за рубежом. Поэтому его использование в юридическом
языке вполне допустимо.
Однако понятие
«легализация» все равно
сегодня вызывает
определенные затруднения в правоприменении10 и нуждается в уточнении в
первую
очередь
через
положения
международно-правовых
актов,
позволяющих выделить основные признаки легализации (отмывания)
преступных доходов:
1) совершение действий (конверсия или перевод) с имуществом, если
известно, что такое имущество представляет собой доходы от преступлений в
целях сокрытия либо утаивания преступного источника этого имущества или
в целях оказания помощи любому лицу, участвующему в совершении
основного правонарушения, чтобы оно могло уклониться от ответственности
за свои деяния;
2) сокрытие или утаивание подлинного характера имущества, его
источника, местонахождения, способа распоряжения, перемещения, прав на
имущество или его принадлежности, если известно, что такое имущество
представляет собой доходы от преступлений;
3) приобретение, владение или использование имущества, если в момент
его получения известно, что такое имущество представляет собой доходы от
преступлений;
См., например: Грошев А., Тхайшаов З. Понятие легализации (отмывания) денежных
средств или иного имущества в уголовном праве // Уголовное право. 2005. № 2. С. 24–26;
Камынин И.Д. Ответственность за легализацию преступных доходов: комментарий к
Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 № 3 // Уголовный процесс.
2005. № 5. С. 3–6; Прокофьева Т.В., Смагина А.В. Некоторые аспекты противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем // Российский судья.
2007. № 1. С. 38–40.
10
4) участие, причастность или вступление в сговор с целью совершения
любого из преступлений, признанных таковыми в соответствии с данной
статьей,
покушение
на
его
совершение,
а
также
пособничество,
подстрекательство, содействие или дача советов при его совершении11.
Во избежание неоднозначного толкования положений правовых актов,
чтобы не допустить введения правоприменителя в заблуждение, неверной
правоприменительной практики, законодателю следует остановиться на
единой формулировке (в части употребления при ее изложении знаков
препинания),
обозначающей
название
рассматриваемого
общественно
опасного явления12. Кроме того, следует адаптировать используемые
понятия,
заимствованные
из
международных
актов,
к
российскому
законодательству и дать четкие разъяснения используемым терминам.
Например, рассматривая законодательное регулирование легализации,
отметим важность для правового применения термина «финансовая
операция», используемого в ст. 174 и 174.1 УК РФ. Официального
разъяснения его, как и других терминов, применительно к рассматриваемым
статьям не давалось, поэтому при их толковании также возникают
существенные разночтения. Более предпочтительным для использования в
уголовном законе выглядит понятие «операция с денежными средствами или
иным имуществом»13.
России необходимо перенимать опыт взаимодействия развитых стран в
борьбе с легализацией преступных доходов. Условием для достижения
данной цели является, во-первых, дальнейшая интеграция нашей страны в
мировое сообщество, которая позволит отстаивать позицию государства при
разработке наиболее значимых международных документов, затрагивающих
См.: Палермская Конвенция ООН против транснациональной организованной
преступности от 15 ноября 2000 г. (ратифицирована Федеральным законом от 26.04.2004
№ 26-ФЗ).
12
Там же.
13
Третьяков И.Л. О законодательном регулировании вопросов противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем // Законодательство и
экономика. 2004. № 4.
11
проблемы
легализации
криминальных
доходов;
во-вторых,
активное
сотрудничество с европейскими структурами и возможное вхождение в ЕС,
где
страны
криминального
успешно
и
решают
аналогичные
экономического
характера.
российским
Помимо
проблемы
этого,
для
совершенствования отечественной законодательной базы в сфере борьбы с
легализацией необходимо изучение опыта борьбы с рассматриваемым видом
преступления различных стран и последующее внедрение отдельных
положений только при условии особенностей и адаптации российскому
праву.
Библиографический список:
1. Бекряшев А.К., Белозеров И.П. Теневая экономика и экономическая преступность.
Омск: ОГУ, 2000.
2. Вакульчук
Р.
Отмывание
преступных
доходов
и
финансирование
террористической
деятельности
и
Центральная
Азия
//
http://www.analitika.org/article.php?story=20070320015222239.
3. Грошев А., Тхайшаов З. Понятие легализации (отмывания) денежных средств или
иного имущества в уголовном праве // Уголовное право. 2005. № 2. С. 24–26.
4. Камынин И.Д. Ответственность за легализацию преступных доходов:
комментарий к Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 № 3 //
Уголовный процесс. 2005. № 5. С. 3–6.
5. Корзун О.Д. Перспективы применения международных правовых норм в борьбе с
коррупцией и отмыванием грязных денег // Материалы Конференции 1 «Перспективы
применения международных правовых норм в борьбе с коррупцией и отмыванием»
Всемирного Антикриминального и Антитеррористического Форума // http://www.waaf.ru.
6. Лежандр Константин. Сорок заповедей FATF // Итоги. 2002. №12 / 302.
7. Никитина И.А. Проблемы легализации преступных доходов // Юридические
науки. Томск, 2005 // http://sun.tsu.ru/mminfo/000063105/292/image/292_49-53.pdf.
8. Прокофьева Т.В., Смагина А.В. Некоторые аспекты противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем // Российский судья. 2007. № 1. С.
38–40.
9. Тезисы выступления Председателя Счетной палаты Российской Федерации С.В.
Степашина на открытии первого заседания Рабочей группы Международной организации
высших органов финансового контроля (ИНТОСАИ) по борьбе с международным
отмыванием
денег.
Москва,
25
сентября
2003
г.
//
http://www.ach.gov.ru/ru/chairman/?id=215.
10. Третьяков И.Л. О законодательном регулировании вопросов противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. // Законодательство и
экономика. 2004. № 4.
11. Фомина И.В. Банковская тайна и отмывание денег // Финансы и закон. 2002. № 9.
12. Халин О. Противодействие легализации доходов, полученных преступным путем
// Вісник прокуратур. 2003. № 9. С. 52–59.
Скачать