Рыжук - Финансовый Университет при Правительстве РФ
реклама
Рыжук Максим, Ю-2-3 научный руководитель старший преподаватель кафедры «Гражданское право» Виноградова Н.Н. Рейдерство в современной России: история развития и пути решения. В настоящее время одну из наиболее глобальных проблем в области корпоративного права и смежных с ним отраслей представляют собой недружественные поглощения и рейдерские захваты чужого бизнеса. С каждым годом число корпоративных споров, связанных с захватом контроля над компаниями путем недружественных поглощений и рейдерских атак неуклонно растет. Согласно совместному опросу «Опоры России» и компании «Бауман Инновейшн», если в марте 2009 г. 13% из 300 компаний из 30 субъектов России заявляли о случаях агрессии со стороны рейдеров, то в апреле 2010 г. – уже 18%.1 В России бизнес рейдеров сегодня является чрезвычайно выгодным: прибыль от такого рода деятельности по оценкам экспертов составляет от 100 до 1500% от вложенных средств! 2 Такая ситуация, сложившаяся на отечественном рынке во многом объясняется тем, что вопиющий уровень коррупции 3 , огромные дыры российском законодательстве, несовершенство законодательной базы и отсутствие сильной и независимой судебной системы привели к такому положению, когда в России стало «дешевле отнять бизнес, нежели приобрести его»4. Т.е. если в Европе и США за бизнес принято платить, то в России его банально отнимают или, что не намного лучше, заставляют собственника продать актив на крайне невыгодных для него условиях. Причем «Законодательное обеспечение борьбы с рейдерством в России», Сухаренко А.Н. // Безопасность бизнеса, 2010 г., № 4 – стр. 15. 2 «Дневник рейдера, или как избежать захвата бизнеса», Аминов. В., «Арсенал предпринимателя», 2010 г., № 5 – стр. 67. 3 Путеводитель по рынку профессиональных услуг «Слияния и поглощения» // Серия путеводителейсправочников «Проверено. Коммерсатъ»., М.: Альпина Бизнес Букс; The Platzdarm Group, 2004 г. 4 «Противодействие рейдерским захватам», Астахов А.П., - М.: Эксмо, 2008 г. – стр. 7. 1 судьба этого актива во многих случаях известна заранее: после поглощения из предприятия «выжимают все соки», а затем банкротят. На сегодняшний день одна из основных причин возникновения корпоративных конфликтов – это пробелы, образовавшиеся в той или иной сфере корпоративного права. Конечно, данная отрасль права является сравнительно молодой в российском законодательстве и находится в состоянии непрерывного развития. С развитием корпоративного права, однако, совершенствуются и способы рейдерских атак. Так, например, столь популярное в середине 90-ых «черное рейдерство», включавшее в себя такие способы осуществления корпоративных захватов, как подделка документов, подача всевозможных исков в суд, шантаж и давление на акционера, а также силовые захваты предприятий, в наши дни отходит на второй план – 90% рейдерских атак происходят в рамках действующего законодательства. 5 Эта ситуация была вызвана отсутствием на тот момент в стране актуального, реально действующего законодательства в сфере осуществления коммерческой деятельности и защиты правоприменительной частной практике все собственности. реже встречаются В современной случаи, когда преступники прибегают к насильственной форме осуществления рейдерских захватов. Однако отсутствие явного разгула преступности при осуществлении рейдерских захватов в наши дни отнюдь не снизило их число – рейдерство приобрело иной, экономический оттенок. Так современные рейдеры до сих пор активно используют рынок ценных бумаг в качестве инструмента осуществления таких поглощений. Например, рейдер создает юридическое лицо, которое выступает как инвестор на фондовом рынке и приобретает компанию-цель при помощи заемных средств самой компании-цели, а затем рейдер инициирует слияние обеих компаний. Таким образом приобретение компании осуществляется практически на ее же средства6. 5 «Присвоение бизнеса (рейдерство) или иных активов третьих лиц: финансово-правовые схемы, методы противодействия, основы безопасности», Зинковский М.А. // Юрист, 2011 г., № 13 – стр. 21. 6 «Недружественное поглощение. Теория, практика, правовое регулирование: монография»., Марков П.А. – М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2010 г. – стр. 22. Современное российское законодательство позволяет использовать и другие механизмы для захвата и установления контроля над чужой собственностью. К ним относятся в первую очередь средства массовой информации, которые осуществляют формирование общественного мнения. Другим не менее эффективным инструментом рейдеров стала современная судебная система – захватчики обращаются с исками к компании-цели в судебные органы. При этом часто используется следующий прием: в документах указывают неверный, а порой и не существующий адрес, чтобы не допустить представителей компании-цели к участию в судебном процессе, не дать им возможность осуществить защиту своих прав и интересов в рамках данного процесса. В результате рейдеры получают благоприятное для себя решение суда, а также исполнительный лист, которые и используются для установления контроля над компанией, которая стала предметом рейдерской атаки. В последнее время интерес рейдеров к крупному бизнесу стал ослабевать и теперь целью рейдеров стал средний и малый бизнес. Каким же образом малый и средний бизнес может защитить себя от атак рейдеров? В первую очередь необходимо проанализировать, какие факторы могут использовать рейдеры в качестве инструментов давления, которые могут позволить рейдерам без особого труда захватить ваши бизнес-активы. Итак, можно выделить следующие факторы на уровне предприятия, которые значительно облегчают работу рейдеров: Неконсолидированный пакет акций. Раздробленность пакетов акций всегда играет на руку рейдерам – это создает возможность скупить акции или по крайней мере уговорить акционеров передать акции в доверительное управление захватчиков. Разногласия собственников; противоречие интересов менеджеров и акционеров. Любые внутрикорпоративные конфликты идут только во благо агрессору, которые постарается привлечь на свою сторону одну из конфликтующих сторон или получить от нее инсайдерскую информацию о деятельности компании. Наличие или доступность сведений компрометирующего характера в отношении руководителей предприятия и/или его акционеров. Такая информация может быть использована рейдерами для оказания давления на топ менеджмент и собственников компании, развязывания информационных войн в местных и федеральных СМИ, отвлекая внимание и ресурсы компании на организацию контрпропаганды. Наличие неподконтрольной кредиторской задолженности. Наличие неподконтрольной задолженности увеличивает риск захвата компании рейдерами – захватчики просто скупают долги предприятия, а затем с помощью судебной процедуры банкротят компанию, выводя из нее наиболее ценные активы под свое управление. Не зарегистрированный компанией товарный знак. Если рейдер обнаруживает, что компания-цель не зарегистрировала товарный знак, он учреждает собственную компанию, регистрирует на нее товарный знак компании-цели и приобретает мощнейший рычаг давления на ее бизнес. С этого момента рейдер может потребовать наложения ареста на выпущенную продукцию компании-цели, маркированную данным товарным знаком, запрета использования данного товарного знака при производстве продукции и в рекламных целях. Нарушения компанией законодательства при ведении бизнеса. Наличие такого рода нарушений предоставляет рейдерам богатый арсенал средств ведения корпоративной войны, различных способов оказания давления на собственников и руководство компании. Так как оперативное устранение таких факторов представляется вещью крайне затратной и практически не осуществимой, то более оправданным является осуществление комплекса мероприятий направленных на мониторинг деятельности предприятия как с привлечением внешних специалистов, так и своими силами, а в случае выявления таких факторов – превентивное, до начала агрессии со стороны рейдеров, их устранение. Таким образом, для эффективной борьбы с рейдерами целесообразным является создание много векторной системы превентивных мер, которая сделает его наименее привлекательным для рейдеров и позволит максимально обезопасить ваш бизнес от агрессии с их стороны. Наиболее общими и в то же время довольно действенным являются следующие меры: непрерывный сбор и анализ внешней информации с целью выявления потенциальной угрозы рейдерского захвата; создание многоуровневой системы охраны и защиты внутрикорпоративной и инсайдерской информации; проведение корпоративной политики, направленной на создание у работников, особенно топ-менеджмента, стимула к развитию вашей компании; непрерывное взаимодействие и работа с акционерами, контроль за перемещением акций на рынке, особенно в случае «распыленности» пакета акций; грамотная работа с кредиторскими задолженностями; создание и внедрение схем по защите наиболее привлекательных активов компании; переработка и внесение изменений в учредительные и внутренние документы компании с целью исключения возможности перехвата управления бизнеса третьими лицами. Остановимся на последних двух пунктах более подробно. Конечной целью большинства рейдерских захватов является приобретение контроля над теми или иными активами компании-цели (чаще всего – объектами недвижимости). Предприятия имеющие в собственности крупные земельные участки, объекты инфраструктуры в центре крупных городов являются наиболее привлекательными для рейдеров, поэтому таким предприятиям следует обратить особое внимание на способы борьбы с рейдерством. В качестве основных способов защиты активов в данном случае могут выступать: - создание холдинговой структуры и передача всех основных активов компании (или группы компаний) холдинговой компании, которая практически не ведет хозяйственной деятельности; - вывод активов на другие дружественные или подконтрольные предприятия; - обременение имущества. Не менее важную роль в защите от агрессии со стороны рейдеров играет юридическая защищенность компании-цели. Любые неточности в учредительных и иных корпоративных документах могут быть использованы рейдерами как правовая основа осуществляемой ими атаки. С целью минимизации угрозы рейдерской атаки в учредительных документах компании следует внести следующие изменения: 1. Регламентировать процедуру уведомления акционеров компании о проведении общего собрания акционеров. В рамках данной процедуры необходимо предусмотреть обязанность компании оповещать своих акционеров о проведении собрания заказным письмом с описью вложений и уведомлением о вручении, а акционеров, владеющих 25% голосующих акций компании и более – еще и с помощью телеграфных сообщений. При этом собрание акционеров не может быть проведено, в случае отсутствия на нем акционеров в отношении которых общество не располагает информацией о том, что они получили или по тем или иным причинам не смогли получить сообщение о проведении о проведении собрания, если эти акционеры обладают в совокупности не менее чем 25% голосующих акций компании. 2. Ограничить компетенцию генерального директора и коллегиального исполнительного органа. При высокой балансовой стоимости активов общества необходимо предусмотреть ряд дополнительных ограничений компетенции данных органов по таким параметрам, как допустимый перечень контрагентов и стоимость отчуждаемого имущества, применяя к таким случаям порядок осуществления крупной сделки. 3. Предусмотреть в уставных документах компании (в случае если ее организационно правовой формой является акционерное общество) положение об объявленных акциях. Поскольку увеличение уставного дополнительной эмиссии акций капитала компании-цели путем является одним из наиболее эффективных способов экстренной защиты от агрессии со стороны рейдеров, необходимо заранее предусмотреть возможность его использования, предусмотрев данное положение в уставе компании. К другим экстренным, когда рейдерская атака на бизнес уже началась, методам защиты относятся: контрскупка собственных акций, дополнительная эмиссия акций по закрытой подписке, срочный вывод активов, тактика «выжженной земли», судебные тяжбы, компенсационные парашюты и обратное поглощение. Существует мнение, что для борьбы с рейдерством как с одним из наиболее опасных явлений в бизнес среде указанных мер явно недостаточно – необходима сильная политическая воля. Для успешной борьбы с ним необходимо в первую очередь внести изменения в уголовный закон. В действующем Уголовном Кодексе России на данный момент нет отдельного состава, предусматривающего ответственность за рейдерство непосредственно. Современная правоприменительная практика идет по пути квалификации действий рейдеров отдельно по различным статьям УК РФ, что ведет к «размыванию» общественной опасности за осуществление таких действий. Однако эксперты Следственного комитета при МВД РФ считают, что предупреждение рейдерских захватов заключается не в усилении уголовной ответственности – необходимо защищать компании изнутри.7 7 «Недружественное поглощение. Теория, практика, правовое регулирование: монография»., Марков П.А. – М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2010 г. – стр. 87-88. Рейдеры никогда не нападают вслепую – в большинстве случаев перед непосредственным актом агрессии проводится тщательный анализ работы предприятия, выявляются слабые места в его системе защиты, рассматриваются потенциальные возможности его захвата. Таким образом, если рейдер видит перед собой успешную, нормально функционирующую компанию с профессиональным менеджментом и надежной системой защиты активов – едва ли он решится на ее захват.
