1.Понятие римского права. Периодизация римского государства и римского права. Ри́мское пра́во — правовая система, существовавшая в Древнем Риме и в Византийской империи с VIII века до н. э. по VI век н. э., а также отрасль правовой науки, занимающаяся её изучением. Римское право являлось образцом или прообразом правовых систем многих других государств, является исторической основой романо-германской (континентальной) правовой семьи. Самой распространенной периодизацией является деление эволюции частного римского права на следующие периоды. - Период древнего, или квиритского, гражданского права (ius civile Quiritium) – 754 г. до н.э. В этот период основным источником права выступают Законы XII таблиц, закрепившие основные институты правовой системы Рима. - Предклассический период – 367 г. до н.э. Издаются законы, развивается наследственное право, создаются такие способы создания правовых норм, как формулы претора. Изменяется форма судебного процесса (с легисакционного на формулярный). - Классический период – 27 г. до н.э. – 284 г. н.э. Появляются сенатусконсульты, конституции принцепса и ответы юристов. Появляется экстраординарный процесс. - Постклассический – 284–565 г. н.э. В конце периода возникает Кодекс Юстиниана (Corpus juris civilis). 2. Источники права в период Республики. В республиканский период законы проходили через народное собрание и назывались leges. Развитие жизни выдвигало этот источник права на первое место. Необходимо вместе с тем подчеркнуть, что законов в республиканском Риме все-таки издавалось не так много; получили огромное распространение специфические римские формы правообразования: эдикты судебных магистратов и деятельность юристов (юриспруденция), Консерватизму, характеризующему римское право, эти последние формы правообразования соответствовали гораздо более, чем издание новых законов. Кроме законов XII таблиц' важное значение для гражданского права имеют: lex Poetelia (Пэтелиев закон), IV в. до н.э., отменивший продажу в рабство и убийство должника, не уплатившего долга; lex Aquilia (Аквилиев закон), примерно III в. до н.э., об ответственности за уничтожение и повреждение чужих вещей; lex Falcidia (Фальцидиев закон), I в. до н.э., об ограничении завещательных отказов. Появляются и получают широкое распространение две самостоятельные правовые системы - "преторское право" (jus praetorium) и "право народов" (jus gentium). Обе системы были результатом правотворчества преторов. 3. Источники права в период Принципата. В эпоху принципата значение обычая как живого источника права с большой силой разобрано и отмечено Юлианом. Он признавал за ним такую же силу и такое же основание, как и за законом. Установившийся издревле обычай заслуженно соблюдается, как закон, и это есть право, о котором говорится, что оно установлено нравами. Ведь самые законы связывают нас не по какой-либо другой причине, как по той, что они приняты по решению народа. Заслуженно соблюдается и то, что народ без всякой записи выражает свою волю на самом деле и фактами. Поэтому совершенно правильно принято даже такое правило, что законы отменяются не только по решению законодателя, но также и в силу молчаливого согласия всех, путем неприменения. В этом тексте Юлиан намечает и образующие обычай признаки - давнее применение и молчаливое согласие общества. Теория Юлиана находилась во внутреннем противоречии с условиями времени ее появления (II в. н.э.). Римская традиция о народном суверенитете и законодательной власти народа давно была уже опровергнута диктатурой цезарей и продолжала жить лишь в теории. Несмотря на переход к монархии (в форме так называемого принципата), юриспруденция не только не утрачивает своего противоречивого характера, но деятельность некоторых юристов приобретает даже еще большее значение. Господствующий класс и его представитель — принцепс — хотят иметь в юристах, принадлежавших, как правило, к тому же классу, свою опору. Они ждут и действительно получают от юристов помощь в укреплении путем применения права существующего рабовладельческого строя, в разрешении повседневно возникавших трудных коллизий ввиду все обострявшихся классовых противоречий, в выработке новых правовых форм, которые соответствовали бы потребностям развивавшейся экономической жизни. Принцепсы были заинтересованы в сохранении исконного авторитета юристов, так как юристы в большинстве случаев проводили их политику. Желая сделать юриста непосредственным орудием своей политики, прин-цепсы, начиная с Августа, стали предоставлять наиболее выдающимся юристам особое право давать официальные консультации (ius publice respondendi). Заключения юристов, наделенных этим правом, приобрели на практике обязательное значение для судьи: эти заключения стали опираться на авторитет принцепса, предоставившего ius respondendi (давалось ex auctoritate principis). Правотворчество юристов получило, таким образом, официальное признание. В период принципата (ограниченной монархии) право издавать законы переходит в ведение сената — сенатусконсульты. С установлением принципата законодательная деятельность народных собраний замирает. Теперь законодательными органами становятся император и сенат. Император этого периода вносит в сенат свои законопроекты, которые, чтобы получить силу, должны быть утверждены сенатом, т. е. стать сенатусконсультами. 4. Деятельность юристов как источник римского права. Формирование юриспруденции как самостоятельного и важного источника права началось примерно в III в. до н. э. В период республики деятельность юристов сводилась к: — консультации граждан, обратившихся за юридической помощью (presponsa); — даче образцов и редактированию договоров и судебных исков (cavere); — руководству юридическими действиями сторон без их защиты в суде (agere). Результат деятельности юристов — появление в Риме наряду с цивильным правом права, созданного толкованием юристов. Именно путем толкования развивалась большая часть институтов римского права. Литературная деятельность республиканских юристов выражалась в комментариях к Законам XII Таблиц. Комментарии состоят из трех частей: — объяснение текста; — толкование юриста; — образец исковой формулы. Более поздние юридические произведения содержали обобщение практики и новые юридические материалы, правила. Римские юристы составляли многочисленные юридические трактаты, монографии и учебные руководства. Наиболее авторитетными и известными стали «Фрагменты» Ульпиана, правоведа и администратора III в. н. э., «Сентенции» Юлия Павла (III в. н. э.), а также учебное руководство для начинающих или своего рода очерк права с точки зрения бытовой повседневности, правоведа и судьи Гая (II в. н. э.) «Институции», получившее особое распространение в римских провинциях простотой изложения основ права. 5. Исторические системы римского права. Iuspublicum и iusprivatum. Iuscivile, iusgentium, iusnaturale. Право народов (jus gentium) – разновидность римского гражданского права; право, единообщее для всех народов, общенародное право. Его действие распространялось на все римское население, включая перегринов. В современном понятии это международное право. Право народов возникло позже цивильного и было более прогрессивным. Оно отличалось большей свободой и упрощением формы. Принцип права народов: главное не то, что было сказано, а то, что имелось в виду. Первоначально право народов состояло из договоров, заключенных Римом с иностранными державами. Право народов регулировало имущественные отношения, возникавшие между перегринами и римскими гражданами, а также публично-правовые вопросы, вопросы торгового права (международной торговли). Со становлением Рима, центра международной торговли, появилась необходимость создать претора и по делам иностранцев. Он получил название «претор по делам перегрина» и разрешал споры между римскими гражданами и иностранцами или между самими иностранцами на территории Римского государства. Поскольку на перегринов не распространялось цивильное право, претор вынужден был применять, с одной стороны, международные правовые нормы, заключенные Римским государством, с другой стороны, – то, что относилось к праву, общему для всех народов. То, что было общее для всех народов, известных Риму, и было правом народов. В своем отправлении правосудия претор пользовался прежде всего понятием справедливости и международным правом. При этом складывались определенные обыкновения, которые претор стал отражать в эдиктах. Постепенно эдикты претора перегринов образовали новую общность, новую правовую систему в рамках римского частного права. Поскольку это был Римский магистрат и поскольку право применялось на территории Римского государства – право это было Римское. С другой стороны, оно отличалось по своим подходам, по своим идеям, которые оно в себе заключало, по тем правилам, которые содержались в эдиктах, по тем формулам исков, которые там содержались, от цивильного права. Потому что оно приняло на себя еще одно поколение международного гражданского оборота, с одной стороны, с другой стороны – некоторые нормы, взятые из иностранного права. Преторы по делам перегринов занимались творчеством. Для решения споров с иностранными гражданами на территории Рима они создавали новые, более гибкие, более удачные, чуждые присущему цивильному праву формализму нормы. Цивильное (от лат. civitas – «город»), или кви-ритское, право (римляне называли себя квиритами в честь бога войны Яна Квирина) – совокупность норм права, исходящих от народного собрания, позднее – сената. Источники цивильного права: обычаи и законы. Это привилегированное право, которое отделяло членов римской общины от неримлян. Оно было создано для римлян и действовало только в отношении римских граждан. Цивильное право консервировало патриархальное строение семьи с безусловным господством домо-владыки, в его рамках не было развитого права собственности и всего того, что закономерно обусловливает обращение такой собственности. Отношения гражданства заканчивались на пороге римского дома и определяли только военно-общественную и религиозную деятельность узкого круга глав родов и семей в традициях, восходящих еще к временам военной демократии. Преторское право (jus honorarium или jus praetorium) – совокупность правил и формул, созданных претором. Источники преторского права: эдикты преторов. Преторское право представляло из себя наиболее динамично развивающуюся часть римского частного права. Преторское право действовало не только в отношении римских граждан. С разрастанием Римской империи и развитием товарооборота, в который вступали лица, не имеющие римского гражданства, возникла необходимость в правовом оформлении данных отношений. Эта проблема была решена созданием должности претора перегринов. Магистраты, обладавшие высшей властью, – преторы, правители провинций, а в пределах своей компетенции курульные эдилы – издавали эдикты, программные заявления, общеобязательные на год службы издавшего эдикт магистрата. Затем преемники стали переписывать из эдиктов предшественников все, имевшее жизненное значение, – постоянные эдикты (edictum perpetuum). В 125–130 гг. император Адриан поручил юристу Сальвию Юлиану установить окончательную редакцию постоянного эдикта с целью закрепления отдельных постановлений преторского права. Влияние преторского права определялось тем, что претор не только издавал эдикты, но и предварительно решал вопросы о судебной защите по конкретным делам. Преторский эдикт, не отменяя формально норм цивильного права, указывал пути для признания новых отношений и этим становился формой пра-вообразования. В качестве руководителя судебной деятельности претор мог придать закону практическое значение или, наоборот, лишить силы положения права. Давая иск или возражение против иска вопреки цивильному праву или в дополнение цивильного права, преторский эдикт создавал новые формы права. Зачастую законодатель в лице главы собраний либо в лице императора старался отразить нормы цивильного права в новых законах, в новых конституциях то, что было наработано. Взаимосвязь цивильного и преторского права выражалась в творчестве юристов, которые комментировали, с одной стороны, цивильное право, а с другой – преторское право. Юрист Марциан называл преторское право живым голосом цивильного права в том смысле, что преторский эдикт быстро откликался на запросы общественной жизни и интересы господствующего класса и их удовлетворял. К концу III в. различие между цивильным и преторским правом практически исчезло. Естественное право римляне трактовали весьма своеобразно: это право есть то, которое природа внушила всем живым существам. Так определяется естественное право в элементарном учебнике римского права Институциях Юстиниана. Право это свойственно не только человеческому роду, но вообще всем существам, которые рождаются или в воздушном пространстве, или на земле, или на море. Союз мужчины и женщины (брак), рождение и воспитание детей - все это институты естественного права. По естественному праву все люди рождались свободными. 6. Изменения в характере источников права в период Домината. Кодификации римского права до Юстиниана. В период домината основным источником права стали акты императорской власти. Их было 4 вида - эдикты (акты общего характера, обращённые к населению), мандаты (инструкции чиновникам), декреты (решения по поступившим на рассмотрение императора спорным делам) и рескрипты (ответы на юридические вопросы граждан). Первой известной нам римской кодификацией были Законы XII Таблиц, Vв. до н.э. (по существу, это была кодификация обычного права). Уже к концу республиканского периода ввиду огромного количества правовых норм, создаваемых разными способами (законы, эдикты преторов, ответы юристов), возникла потребность их кодификации, которая так и не была осуществлена. Во IIв. н.э. по поручению императора Адриана были кодифицированы преторские эдикты юристом Юлианом. Эта кодификация фактически положила конец правотворческой деятельности претора. Постепенно угасала и правотворческая деятельность юристов. Функции создания права сконцентрировались в руках императоров. Потребовалась кодификация уже императорских конституций. Вначале это были неофициальные кодификации. В конце III- начале IVв. н.э. были изданы один за другим два кодекса императорских конституций. Кодекс Грегориана- старейший сборник императорских конституций от Адриана до Диоклетиана (II-IIIвв.). Его продолжением стал кодекс Гермогениана, содержащий только конституции Диоклетиана (291-294гг.). Предполагают, что оба кодекса были составлены высокопоставленными чиновниками, имевшими доступ к императорскому архиву. До нас они дошли лишь в других источниках. Первой официальной кодификацией императорских конституций стал кодекс Феодосия, 438г., включивший конституции от начала правления Константина Великого до Феодосия. Он состоял из 16 книг, включивших в себя более 3тыс. конституций. Из их числа только книги 2-5 были посвящены частному праву, но книги 1-6 почти не сохранились. В Восточной империи кодекс сохранил силу до кодификации Юстиниана, а в Западной был рецепирован варварскими кодификациями римского права. 7. Кодификация Юстиниана – Corpusiuriscivilis. 13 февр. 528 г. Император Юстиниан создал комиссию из 10 человек с участием Трибониана и уже 7 апр. 529 г. был обнародован кодекс Юстиниана, который вобрал в себя все императорские конституции То же самое Юстиниан решил сделать и с ius vetus, и 15 дек. 530 г. издал указ о создании комиссии из 15 человек во главе с Трибонианом. Тот взял себе 2 профессоров из Константинопольской Академии (Теофил и Кратин) и 2 из Беритской Академии (Дорофей и Анатолий), а также в комиссию вошли 11 адвокатов. Задача комиссии - написание Дигест, то есть извлечения из классических римских юристов (не только из "золотой" пятерки) была завершена к 16 декабря 533 г. Одновременно Трибониан, Теофил и Дорофей по поручению Юстиниана подготовили Институции - учебник для студенчества. 21 ноября 533 г. императорским указом, обращенным к юношеству, Институции Юстиниана были санкционированы. 16 ноября 534 г. вышла новая редакция кодекса - добавлено более 300 новых конституций Юстиниана. Содержание частей корпуса: 1) Институции - состоят из 4 книг, которые в свою очередь делятся на титулы и параграфы. Здесь дано известное определение права: "Юстиция заключается в постоянной и твердой воле воздавать каждому свое. Юриспруденция же есть познание божеских и человеческих дел, понимание справедливого и несправедливого." По структуре и содержанию - это в значительной мере повторение Институций Гая. 2) Дигесты: состоят из 50 книг, каждая из которых делится на титулы и параграфы. Дигесты вобрали в себя цитаты из почти 2000 сочинений 39 юристов. Общий объем Дигест - 150 000 строк. Структура: 1 кн. - общие вопросы права, краткий очерк истории права и публичное право. Со 2 по 46 кн. частное право; 47-48 кн. - уголовное право; 49 кн. - апелляции, фискальное и военное право; 50 кн. административное право, правила и определения. Внутри каждого титула каждой (кроме 30-32 кн) книги цитаты располагались в следующем порядке: а) цитаты из сочинений, комментирующих цивильное право. В большинстве случаев это были комментарии к Сабину, отсюда эта часть стала называться массой Сабина. б) Далее следовали цитаты из сочинений к преторскому эдикту, отсюда название - масса эдикта. в) Далее шли выдержки из сочинений по типу responsa. Так как чаще всего это были ответы Папиниана, то данная часть получила название масса Папиниана. г) Иногда были и добавочные цитаты. Это называлось Appendix. Видимо работало 3 подкомиссии, каждая со своим типом сочинений - отсюда выявленное деление на 3 основных массы. Ученые обнаружили в текстах цитат из классических юристов многочисленные интерполяции, то есть замены, сделанные комиссией для сближения положений классических юристов с юстиниановским действующим правом. Например, во всех текстах слово mancip[atio было заменено на traditio. 3) Кодекс - состоит из 12 книг (возможно. в подражание XII таблицам). 1 книга посвящена церковному праву, источникам права и праву магистратов. 2-8 книги - частное право; 9 книга - уголовное право; 10-12 положения о государственном управлении. 4) Новеллы - то есть последующие указы Юстиниана. Древнейший их сборник относится к 556 г., написан проф. Юлианом из Константинополя, содержит 122 новеллы. 8. Вещное публичное право, основные виды res publicae. Публичные сервитуты: via publica, aquaeductus, иные виды публичных сервитутов. Отношения по поводу публичных вещей (res publica) регулируются исключительно публичным правом, они могут находиться только в общественном или государственном пользовании (например, публичные дороги и амфитеатры). Основное деление вещного публичного права – это деление res publicae на имущество, находящееся вне коммерческого оборота (res extra commercium) и введенное в коммерческий оборот (res in commercio). Первая категория вещей находилась в непосредственном пользовании всех римлян (дороги, морские и водные пути, храмы, акведуки, канализация и т.п.), вторая категория, как достояние римского народа, не находящаяся в его непосредственном использовании, могла передаваться частным лицам для извлечения личных доходов приусловии уплаты государственных податей. Такая приватизация государ-ственых земель и ресурсов не лишала народ права верховного собствен-ника, но привлекала частную инициативу для управления такой собственностью. Государственный интерес сохранялся и в частной собственности и регулировался публичными сервитутамы: например, народ мог сохранять или покупать право проезда по частной земле (via publica), провода по ней акведуков (aquaeductus). И наоборот, римский народ активно предоставлял частным лицам долговременное или даже наследственное право застройки на государственной земле (суперфиций) или извлечения из нее доходов (эмфитевсис). Сохраняя право верховного собственника за римским народом (dominium populi Romani), государство нередко передавало публичные земли в частное владение (possessio), откуда и возникло понятие «провинциальная собственность». 9. Обязательственное публичное право. Государственные контракты «продажи под копьем»: отдельные виды государственных контрактов. В зависимости от предмета договора различались два основных вида государственных контрактов. Во-первых, это были подряды по обслуживанию и созданию той части государственной собственности, которая была вне коммерческого оборота (extra commercium) и относилась к расходной части римского государственного бюджета. Здесь предметом договора были храмы, священные участки, общественные здания, реки и озера, канализация, водопроводы и городские стены. На их содержание, ремонт и строительство сенат ежегодно выделял определенную сумму. Такие контракты назывались leges operi faciundo. Процесс публичных торгов на Форуме начинался с символической продажи права кормления священных гусей и окрашивания статуи Юпитера красной краской. Далее в подряды по государственным контрактам mancipium сдавались все храмы, храмовое имуществои все общественные здания. Второй основной вид государственных контрактов касался главным образом извлечения доходов от государственной земли и ее недр, соответственно, предметом этих контрактов было государственное имущество, вовлеченное в коммерческий оборот. Главным и древнейшим видом договора по откупам доходов с государственной земли была scriptura, то есть плата, вносимая цензорам за выпас скота, аренда пуличных земель. «Продажа под копьем» - публичные торги захваченной военной добычей. 10. Публичное гражданское судопроизводство: суд центумвиров, рекуператорский суд. В Древнеримском государстве системы судебных органов не существовало. Их число, структура и компетенция подвергались изменению в зависимости от периода времени. Лица, осуществляющие судебные функции, также занимались политической деятельностью, администрированием и пр. В VIII–VI в. до н. э. органами управления Римской империи являлись Народное собрание, сенат и император. Народное собрание и император осуществляли некоторые судебные функции, о содержании которых в настоящее время ничего не известно. В VI в. до н. э. с образованием Римской рабовладельческой республики появились магистратуры, которые выполняли ряд судебных функций. Судебные функции осуществляли следующие магистраты: народные трибуны, преторы и диктаторы. Народные трибуны были наделены правом по своему усмотрению арестовывать любого человека и производить его допрос. Претор производил процессуальные действия, а в некоторых случаях выступал в роли судьи. Преторы осуществляли толкование законов. Судебная власть принадлежала диктатору в период установления диктатуры. Диктатор мог выносить любые решения, причем данные решения не подлежали обжалованию. В конце I в. до н. э. в Древнем Риме существовала военная диктатура, при которой изменились правомочия некоторых органов и должностных лиц. Так, при Сулле роль Народного собрания была значительно снижена, а Сенат приобрел ряд полномочий в области судопроизводства. Судебный процесс Древнего Рима четко разграничивался на уголовный и гражданский. Гражданский процесс делился на две стадии – «jus» и «iudicium». В первой стадии процесса (in iure) в случае признания иска ответчиком дело рассматривалось окончательно до вынесения приговора. При наличии спорных обстоятельств в первой инстанции дело подготавливалось к решению, а проверка обстоятельств дела и вынесение решения по нему осуществлялись в суде второй инстанции (in iudicto). Производство в суде первой инстанции осуществлялось сначала перед консулом, а затем перед претором. Производство в суде второй инстанции осуществлялось в зависимости от обстоятельств дела коллегией центумвиров, коллегией децимвиров, коллегией рекуператоров, присяжными заседателями или арбитрами. Древние формы процесса назывались «Legis actiones», что обозначало «действие законным образом». На любых стадиях при любой форме процесса явка сторон была обязательна. Ответчика или его поручителя приводил истец. Если ответчик не возражал, то производство заканчивалось в первой инстанции. В том случае, если истец не являлся на судебное заседание, дело прекращалось. Повторная подача иска по одному делу не допускалась. Суд центумвиров- в противоположность отдельным судьям, особо на каждый случай назначаемым. Решению этой коллегии подлежали гражданские дела, касавшиеся римской собственности, преимущественно споры относительно прав наследства; но она стояла очень близко к уголовному суду, потому что производила суд во имя народа и судьи набирались из триб (105 судей, по три из каждой трибы, а триб было 35; впоследствии было 180 судей, которые делились на несколько сенатов. Рекуператорский суд- С учреждением государственного суда (в лице преторов, децемвиров, центумвиров и пр.) процессуальные особенности судопроизводства удержались на практике и сохранился самый институт суда. Допреторский суд основывается на двух договорах: на договоре сторон (compromissum), в силу которого они обязываются подчиниться приговору судьи, и договоре сторон с судьей (receptum). При системе преторского суда, арбитр назначался претором для каждого дела, и тем самым становился государственным судьей. В отличие от обыкновенного судьи (iudex), который был подчинен претору и судил на основании ius strictum, арбитр был свободен от ответственности, хотя не имел права уклониться от ведения дела или поставить за себя другое лицо. Судьями не могли назначаться сироты, сумасшедшие, немые, глухие, рабы, женщины и лица, ее достигшие 20-летнего возраста. Рассмотрению и решению арбитров подлежали гражданские процессы, в которых приходилось восстановлять спорное право не столько на почве закона, сколько по внутреннему убеждению. Уже во время издания законов XII таблиц, арбитрам поручалось ведение дел о разделе между сонаследниками общего наследства (actio familiae erciscundae), о восстановлении нарушенных межей (actio finium regundorum), о направлении дождевых стоков (actio aquae pluviae arcendae) и друг. Арбитр не имел права выходить за пределы разбираемого дела; он должен был постановить приговор по существу иска, не уклоняясь в сторону; объявленный приговор не мог подлежать изменению и вступал в законную силу. Арбитр мог приглашать экспертов или юристов по специальности. 11. Правоспособность, ее содержание. Изменение и утрата правоспособности. Умаление гражданской чести. Составляющие правоспособности в римском праве Состояние свободы Состояние гражданства Семейное положение Субъектом права признавался только свободный человек, рабы относились к виду вещей, рассматривались только как объект права. Лицом признавался тот, кто мог быть носителем прав и обязанностей. Полностью правоспособное лицо обладало следующими правами: В публичной сфере: - право служить в римских войсках; - право избирать и избираться на государственные должности; - право участвовать в народном собрании (в республиканский период); В частной сфере: - вступать в законный римский брак; - участвовать в имущественном обороте; - составлять завещание; - назначаться наследником по завещанию. Ограничение правоспособности квиритов происходило по следующим основаниям: 1. При утрате одного из статусов полной правоспособности (свободы, гражданства, семейного). 2. При умалении гражданской чести. 3. По разным основания для отдельных категорий населения. Ограничение правоспособности римского гражданина могло наступить вследствие умаления гражданской чести. Существовало несколько видов умаления гражданской чести, среди которых самым серьезным была предание бесчестью. Фактически ограничения правоспособности лица были непосредственно связаны с тем фактом, что гражданин утрачивал уважение в обществе в связи со своим неблаговидным поведением. Опосредованное бесчестье наступало: – в случае осуждения лица за уголовное преступление или за особо порочащее частное правонарушение (кража, мошенничество); – в результате присуждения по искам из таких отношений, где предполагается особая честность (например, из договора поручения, товарищества, хранения, из отношений по поводу опеки и т.п.); – вследствие продажи всего имущества с аукциона в связи с невозможностью оплатить требования кредиторов. 12. Дееспособность. Опека и попечительство. Дееспособность человека в Риме находилась в зависимости от следующих факторов: возраст, физические и психические недостатки, расточительство. В Римском праве различимы: Полностью недееспособные, то есть малолетние дети до 7 лет, которые еще не научились разговаривать; Неполовозрелые или малолетние дети, которые вышли из детства, то есть мальчики от 7 до 14 лет, девочки от 7 до 12 лет. Признано, что несовершеннолетние, которые действуют без опекуна, ничего не смогут и не знают. Лицо возрастного периода с 14 и до 25 лет являлось дееспособным. Если совершеннолетний, который не достиг возраста 25 лет, просил назначить попечителя, он становился ограниченным в собственной дееспособности в том смысле, что для действенности совершенных им сделок, с которыми связывается уменьшение имущества, требовалось согласие попечителя, которое могло даваться им в любой период времени. Молодые люди, возрастного периода с 14 (12) до 25 лет могли совершить завещание, а также вступить в брак не имея согласия попечителя. Если совершеннолетний, который не достиг возраста 25 лет, просил назначить попечителя, он становился ограниченным в собственной дееспособности в том смысле, что для действенности совершенных им сделок, с которыми связывается уменьшение имущества, требовалось согласие попечителя, которое могло даваться им в любой период времени. Физические и психические недостатки. Слабоумные и душевнобольные могли признаваться недееспособными в связи с отсутствием способности отдачи себе отчета в собственных действиях, они находились под попечительством. Расточительство. Расточитель, то есть лицо, которое собственными действиями создало угрозу полнейшего собственного разорения, так как не являлось способным соблюдать меру в расходах, было ограничено в дееспособности, чтобы не принести вреди самому себе. Расточителю назначался попечитель, после этого расточитель мог самостоятельным образом совершить лишь те сделки, которые направляются только на приобретение имущества. Женщины в возрасте старше 12 лет не считались несовершеннолетними, требующими попечительства, они высвобождались из-под опеки над несовершеннолетними. Данный возраст связывается с юридической предпосылкой, что женщина уже может быть выдана замуж с 12-летнего возраста. Но при достижении указанного возраста женский пол не обретали полной дееспособности, оставался под опекой. Это связывается с тем, что женщина считается от природы «легкомысленной», не способна самостоятельно принимать решения. Этим образом, под попечительством домовладыки, мужа либо ближнего родственника мужского пола женщины находились на протяженности всей жизни. В классический период признавалось, что взрослая женщина является способной самостоятельно и без опеки распоряжаться и управлять собственным имуществом, но не имеет права принимать на себя в какой-либо форме ответственность за чужие долги. 13. Зарождение юридических лиц в римском праве Римские юристы не выделяли понятие юридического лица как особого субъекта. Предполагалось, что носителями прав могут быть только люди. Римские юристы признают факт принадлежности прав различным организациям. Но организации сравнивались с физическим лицом. Согласно Законам XII таблиц в римском обществе была возможна организация различных обществ почти без ограничений. Что бы создать подобную организацию, коллегию, согласно правилам, было достаточно трёх человек. К юридическим лицам относятся: государство; императорский престол; политические общины; вольные союзы; церковные учреждения и богоугодные заведения; лежачее наследство. Юридическое лицо прекращало свою деятельность: добровольно по решению своих членов; при сокращении числа членов ниже минимально допустимого их количества (три); при запрещении государством корпораций соответствующего вида; при запрещении государством конкретной корпорации в связи с противозаконным характером ее деятельности; при достижении цели своей деятельности. Таким образом, юридические лица в Древнем Риме играли меньшую роль, чем физические лица, так как индивидуальному субъекту как центральной фигуре древнего общества было уделено главное внимание в нормах и доктрине римского частного права. 14. Брак: понятие, формы, заключение и прекращение. Имущественные и личные отношения супругов в римском праве. Римское право различало разные виды брака. Законным признавался брак между гражданами, имеющими право на брак; только в таком браке дети получали полную правоспособность и являлись гражданами. Законный брак мог осуществляться двумя способами: •брак с мужней властью (брак cum manu), в этом случае жена находилась под неограниченной властью мужа, вплоть до того, что муж имел право её убить или продать, а если муж находился под властью домовладыки, то этим правом обладал последний. Власть мужа в одинаковой степени касалась и его детей от этого брака; •брак sine manu - брак без перехода под власть мужа, когда женщина оставалась под властью прежнего агната (а если имела самостоятельность, то сохраняла независимость от мужа), она входила в брачные отношения с единственной целью - образовать семью и растить детей. Причиной прекращения брака могли стать смерть одного из супругов, потеря им свободы или развод. В классическую эпоху развод мог произойти по обоюдному согласию или же по одностороннему изъятию желания прекратить брачную жизнь. При Юстиниане свободный развод по согласию сторон был запрещён, в одностороннем порядке развод разрешался ввиду следующих обстоятельств - если: •супруг был неверен; •он покушался на жизнь заявителя; •совершил против заявителя другое виновное действие. Уважительной причиной также считалось желание уйти в монастырь. Односторонний развод без объяснения причины или по неуважительной причине проводился с выплатой штрафа, однако брак всё-таки расторгался. Конкубинат — это особая форма разрешённого римским законом сожительства мужчины и женщины. Конкубинат существовал наряду с легальным римским браком, но, по сути, браком не являлся, поскольку было нарушено несколько условий брачного союза, возможного в обществе: 1)конкубинат не скреплялся необходимыми формальностями; 2)он мог заключаться между римлянином и женщиной любого положения; 3)существовал параллельно законному браку и одновременно с ним; 4)при конкубинате женщина не попадала под безраздельную власть мужа; 5)женщина не получала социального статуса мужа; 6)дети, родившиеся в конкубинате, не подлежали отцовской власти и, соответственно, не получали никаких прав. Закон указывал, что римские граждане тогда вступают в законный и действенный брак и имеют над родившимися у них детьми власть, когда они женаты на римских гражданках и даже латинянках и иностранках, с которыми существовало jus connubii (признанная за лицом способность к вступлению в римское супружество со всеми юридическими последствиями). Поскольку connubium даёт право детям наследовать состояние своего отца, то они не только делаются римскими гражданами, но состоят также во власти отца. Имущественные отношения супруги по римскому праву различались в зависимости от формы заключения брака: При заключении брака в форме cum manuвсе имущество жены и ее рабочая сила с абсолютностью переходили к мужу, он имел право виндикации (истребования из чужого незаконного владения) на любое принадлежащее жены имущество как полноправный собственник даже в отношении ее прежней семьи. Все возможные приобретения в это имущество (как до, так и после брака) переходили мужу. Он имел полное право по распоряжению имуществами жены, притом, что родственники е не могли в это вмешиваться. Известным вознаграждением жене за такое лишение ее собственнических прав было предоставление ей прав на наследование в качестве агнатической родственницы; При заключении брака sine manuв семье действовал принцип раздельности имуществ супругов. Управление и распоряжение доходами с имуществами жены принадлежало мужу, но отчуждать эти имущества муж не имел права без специального разрешения супруги либо ее прежнего домовладыки. Прежние родственники имели право не только предъявить мужу требования о восстановлении имущества, но даже иски по повод злоупотреблений в управлении им. Но жена не могла (как не обладающаяjuscommeril) самостоятельно распоряжаться этими имуществами в хозяйственном отношении. Супругам запрещались при этой форме заключения брака взаимные дарения, кроме как восстановление нарушенного строения, для отправления мужем почетной должности. Ответственность возлагать на супругов раздельно, за исключением случаев конфискации имуществ по уголовным преступлениям. Независимо от формы заключения брака на особом правовом положении находилось две категории брачных имуществ: Приданое— материальный дар супругу со стороны семьи жены для возмещения его расходов в браке по содержанию супруги. Приданое — имущество жены, но право собственности на него принадлежало мужу. Плоды поступили в его свободную собственность, земельные участки он не мог ни продать, ни заложить. Движимые вещи отчуждать с согласия жены, кроме заменимых и скоропортящихся, отчуждаемых мужем самостоятельно. Муж нес ответственность за сохранность приданого. Передача приданного составляла особый обрядовый акт либо оформлять особым документом отдельно от событий заключения брака. Приданое не могло быть заменено другим, даже большей стоимости или ценности, не могло изменять своего статуса. Документ о передаче приданого должен был содержать условия и оговорки относительно судьбы приданого при прекращении брака. Приданое воспрещалось отчуждать в течение брака. При разводе судьба приданого зависела от признания той или другой стороны виновной, в этом; Брачные дарыпредставляли как бы «антиприданое», это был подарок жене от мужа соответственно с их общественным положением в ходе заключения брака, которым супруга как бы обеспечивалась как случай вдовства. Основное условие для признания брачного дара в качестве такового — поднесение его строго до заключения брака, которым супруга как бы обеспечивалась на случай вдовства. Основное условие для признания брачного дара в качестве такового — поднесение его строго до заключения брака, но не в связи с обручением (дары по поводу обручения имели специальное положение, при не заключении брака и при его прекращении они не возвращались.) Личные отношения супруговпо римскому семейному праву различалисьв зависимости от формы заключения брака: В браке cum manuжена следовала сословному и гражданскому положению своего мужа. Ее внутрисемейный статус был подчиненным: она приравнивалась как бы к дочери, а муж приобретал над нею власть домовладыки. Правосубъектность жены полностью поглощалась правосубъектностью мужа. От мужа зависела сама судьба жены. Муж мог продать ее кабалу, рабство, вправе был наложить на нее любое наказание вплоть до лишения ее жизни. Обычаи обязывали мужа не налагать на жену наказаний, не выслушав совета родственников по этому вопросу. Жена не могла жить одна, она была обязана следовать месту жительства своего мужа. Муж имел право заставить жену жить в своем дому, прибегнув для этого или к насильственным действиям, или к помощи властей. Муж мог истребовать покинувшую дом жену при помощи такого же иска как обеспечивающего возврат имущества, оказавшегося в чужом незаконном владении. Требование о возврате жены могло быть предъявлено даже к ее родителям, поскольку выход замуж сопровождался разрывом агнатских связей женщины с ее кровными родственниками и возникновением агнатского родства между нею и семьей мужа. Брак sine manuне менял юридического положения жены. Она остается во власти отца, если была подчинена отцовской власти до брака. В случае если она была до вступления в брак, то и после брака она остается лицом своего права. Кровные родственные связи с ее прежней семьей не порывались, как не возникало и агнатского родства между женой и семьей мужа. Мужу никакая власть над женой не принадлежала: супруги в личном отношении считались юридически равными объектами. Муж не был вправе обязать жену, покинувшую его дом, вернуть против ее воли. Однако муж окончательно решал ряд вопросов семейной жизни. 15. Агнатическое и когнатическое родство. Отцовская власть. Усыновление и узаконение В состав агнатической семьи входили: его жена его дети, жены сыновей, состоящие в браке cum manu и подчиненные не власти своих мужей, которые сами были подвластны, а власти этого последнего, и наконец все потомство подвластных сыновей. Поэтому дочь, выходившая замуж и поступавшая под власть нового домовладыки, переставала быть агнаткой своего отца, братьев и т. д. вид родства, основанный не на кровном родстве, а на подчинении одному домовладыке. Когнаты Когнатическим называется родство, основанное на общности крови, на естественном происхождении одних лиц от других путем рождения. Отцовская власть домовладыки в отношении подвластных детей (patria potestas pater familiae) – специфический институт римского семейного права. Дети не только были в чисто семейной власти родителя, но и состояли под властью особого рода, которой предполагались дополнительные правовые возможности родителя по отношению к детям. Все члены семьи считались подвластными домовладыки. Взрослый сын мог занимать высокие государственные должности, руководить армиями, но в семье он был всецело подчинен отцовской власти (даже если сам состоял в браке). Способы установления отцовской власти: 1. Рождение ребенка от данных родителей, состоящих в законном браке. 2. Узаконение (отец узаконивает своего сына, рожденного вне брака): 1) последующим браком родителей внебрачного ребенка; 2) путем получения соответствующего императорского рескрипта; 3) путем зачисления незаконного сына в члены муниципального сената, замужества незаконной дочери за членом муниципального сената. 3. Усыновление. Усыновить можно было лицо, находящееся под властью другого домовладыки, либо лицо, не являющееся подвластным. Основания прекращения отцовской власти: 1. Смерть домовладыки или подвластного. 2. Утрата свободы или гражданства (capitis deminutio maxima или capitis deminutio media) домовладыкой или подвластным. 3. Лишение домовладыки прав отцовской власти (напр., в случае оставления им подвластного без помощи). 4. Приобретение подвластным почетного звания (напр., консула, епископа). 5. Emancipate, т.е. освобождение подвластного из-под власти домовладыки (в форме манципации по цивильному праву или с использованием судебных полномочий претора). Эманципация могла быть отменена в случае неблагодарности бывшего подвластного. В Юстиниановом праве эманципация совершалась: 1) получением императорского рескрипта, заносившегося в протокол суда; 2) заявлением домовладыки, заносившимся в протокол суда; 3) фактическим предоставлением в течение продолжительного времени самостоятельного положения подвластному. Права отца семейства в отношении детей: - право распоряжаться жизнью ребенка в любом возрасте до достижения им совершеннолетия, но это право регулировалось нравами и обычаями, а также требовало участия семейного совета; - право и обязанность отвечать за правонарушения, совершенные детьми; ответственность могла быть личной, или же отцу предоставлялось право выдать ребенка истцу головой; - право продать сына или дочь в рабство – в силу имущественных интересов семьи или в наказание; - право на виндикационный иск в отношении лиц, удерживающих его детей. Дети не обладали до своего освобождения из-под власти отца-домовладыки никаким самостоятельным имуществом. Узаконение – признание законными детей данных родителей, рожденных ими вне законного брака. Способы узаконения: путем представления внебрачного сына в ordo местных декурионов с наделением его известным имущественным цензом; путем последующего брака родителей внебрачного ребенка; путем издания специального императорского указа (рескрипта); путем зачисления сына в члены муниципального сената, а дочери – выдачи замуж за члена муниципального сената. Усыновление – способ установления отцовской власти (patria potestas) над чужими детьми. Усыновление различалось двух видов: если усыновлялось лицо, не находящееся под отцовской властью, это называлось аррогация; если же усыновление производилось в отношении лица, находящегося под отцовской властью, оно называлось адапция. По праву Юстиниана аррогация совершалось путем получения на то императорского рескрипта; адапция — путем занесения в судебный протокол соглашения прежнего домовладыки, усыновляемого с усыновителем в присутствии усыновляемого. Необходимые условия усыновления: а) усыновлять может, как правило, только мужчина (женщина — в виде исключения, именно если она до усыновления имела детей и их потеряла); б) усыновитель не должен быть подвластным (должен быть persona sui iuris); в) усыновитель должен быть старше усыновляемого не меньше, чем на 18 лет. 16.Понятие и общие признаки вещных прав. Виды вещных прав. Вещное право (в объективном смысле) — это комплекс норм гражданского права, регулирующий права и обязанности, связанные с обладанием материальными объектами. Вещное право (в субъективном смысле) — это право (возможность) непосредственно и независимо от чьейлибо воли осуществлять господство над вещью. Признаки вещных прав: 1. По объекту: вещные права – вещи (res); обязательственные права – определенное поведение обязанного должника, например, действия должника по возврату долга кредитору в договоре займа. 2. По способу реализации: вещные – за счет действий управомоченного лица, содействия обязанных лиц не требуется (пример: собственник может за счет собственной деятельности реализовать право, т.е. главное, чтобы ему не препятствовали); обязательственные – может быть реализовано только при активном содействии должника, и никак не может быть реализовано кредитором. 3. По правовой природе: вещные – абсолютный характер, т.к. вещное право – часть вещного правоотношения, в котором точно определена только правомочная сторона, а все остальные лица – обязанная сторона; обязательственные – относительный характер (аналогично искам), точно определен и кредитор, и должник, т.е. обязанное лицо всегда конкретизировано; кредитор может требовать совершения действий только от обязанного лица (должника) – чаще всего, это контрагент по договору. 4. По способу защиты: вещные – защищались и вещными, и личными (обязательственными) исками; обязательственные – только личными исками. Виды прав на вещи: а) владение; б) собственность; в) права на чужие вещи. 17. Понятие и классификация вещей в римском праве. Вещи (res) в римском праве — не только местно ограниченные части материального, телесного внешнего мира, не имеющие в глазах права способности быть субъектом права, но и всякое имущество как имеющее материальную ценность, благо, комплекс юридических прав или требований, также обладающий признанной самостоятельной правовой целостностью. Владение: понятие, виды, установление и прекращение. Классификация вещей: 1. Движимые и недвижимые вещи 2. Вещи родовые и вещи индивидуально-определённые 3. Вещи потребляемые и вещи непотребляемые 4. Вещи делимые и вещи неделимые 5. Главные вещи и принадлежности 6. Одушевлённые (анимированные) и неодушевлённые вещи 18.Способы защиты владения в римском праве. Способы защиты права собственности: виндикационный (actio vindicatia), негаторный (actio negatoria), прогибиторный (action prohibitoria), публицианов (actio Publiciana), и личные иски: actio furti, actio legis Aquiliae. Виндикационный иск – это иск, по которому собственник требовал возвращения вещи, вышедшей против его воли из обладания, то есть истребования из чужого владения (иск невладеющего собственника против владеющего несобственника). Его наименование "rei vindicatio" происходит от "vim dicere" — объявлять о применении силы. Цель иска — возвращение вещи. Негаторный иск предъявлялся в тех случаях, когда собственник, не утрачивая владения своей вещью, встречал ограничения своего права. Собственник отрицал (negare) за ответчиком то или иное право. Прогибиторный иск. Наряду с негаторным иском существовал еще и так называемый "прогибиторный" иск. Третьи лица могли и не нарушать права собственности чужого имущества, но своим поведением мешали нормальному использованию его. Публицианов иск (actio Publiciana) был создан для защиты бонитарного собственника и добросовестного владельца. Публицианов иск допускал фикцию, что приобретатель провладел давностный срок и стал собственником. Личные иски также были направлены на защиту права собственности. Сюда следует отнести иски из правонарушений. Иски против кражи предусматривали уплату двойной стоимости украденной вещи. По закону Аквилия лицо, причинившее вред чужому имуществу, должно было уплатить высшую цену испорченной вещи. 19.Понятие и содержание права собственности. Виды собственности. Собственность в римском праве — правовое господство лица над вещью. Содержание права собственности: — право владения (ius possidendi) — условное или материальное обладание лица вещью, начиная с возможности держать в руках до права заявить о принадлежности вещи тебе перед другими лицами, в любой момент потребовать гарантированности этого материального обладания; — право использования (ius utendi) — употребление вещи для собственных материальных или духовных нужд, использование как самой вещи, так и приносимых ею плодов, доходов, употребление — как непосредственно личное, так и через других лиц; — право распоряжения (ius abutendi) — возможность распорядиться вещью по своему усмотрению, вплоть до полного ее уничтожения в физическом смысле или в юридическом (передав вещь третьему лицу). Виды собственности: 1) от субъекта права: — индивидуальная — обладателем было физическое лицо, обладающее соответствующим правовым статусом; — публичная — обладателем было юридическое лицо — корпорация публичного права или государственная казна (находившаяся на особом положении); — общая (condominium) — одна и та же вещь была предметом господства нескольких равноправных лиц; 2) от объекта права: — общественная (коллективная) — распространялась на вещи, которые не могли быть по своей природе и общественному предназначению предметами индивидуального обладания; — частная, когда вещи по своей природе признавались возможными к индивидуальному обладанию; 3) от происхождения и степени обладания: — квиритская — древнейший вид собственности. Субъектом мог быть только римский гражданин. Могла быть приобретена путем манципации или мнимого судебного спора. Объектом могли быть только вещи, способные участвовать в обороте; — преторская (бонитарная). Возникала, когда манципируемые вещи отчуждались без обязательной в таком случае манципации. По закону получалось, что, несмотря на передачу вещи и уплату приобретателем ее цены, вещь оставалась в собственности отчуждателя. В некоторых случаях отчуждатель, несмотря на то что он продал вещь приобретателю, заявлял виндикационный иск о возврате вещи, ссылаясь на то, что передача вещи была совершена незаконным образом. В этих случаях претор включал в формулу иска эксцепцию, что вещь должна быть присуждена истцу только при условии, что он не продавал ее ответчику. Приобретатель становился собственником вещи, вещь прочно закреплялась в его имуществе (in bonus); — провинциальная — распространялась на провинциальные земли, которые принадлежали римскому народу на праве общей собственности по правузавоевания. Одна часть провинциальных земель составляла государственную собственность, другая предоставлялась прежним владельцам. С данной собственности взимались платежи в пользу государства, их оборот регулировался не цивильным правом, а правом народов; — перегринская — собственность, принадлежащая перегринам. Получала защиту в эдиктах перегринских преторов. 20. Установление и прекращение права собственности. Право собственности – это закреплённая законом возможность лица владеть, пользоваться и распоряжаться вещью. Способы приобретения права собственности: первоначальные и производные. Первоначальные (оригинальные) — это такие, при которых право собственности на вещь возникает впервые или независимо от предшествовавшего собственника. — оккупация — захват бесхозной вещи. Вещь, не изъятая из оборота и не имеющая собственника, поступает в собственность того, кто первый ее захватит с намерением себе присвоить; — отыскание клада. Клад в древнем цивильном праве — составная часть вещи, в которой он спрятан, а потому принадлежащая собственнику этой вещи. Начиная со II в. клад стал признаваться принадлежащим собственнику земли, в которой он отрыт, и лицу, нашедшему его, в равных долях; — соединение вещей. Если самостоятельная вещь присоединяется к другой вещи так, что превращается в ее составную часть, она в силу утраты самостоятельного существования поступает в собственность того, кому принадлежит главная вещь, а собственник основной вещи обязан выплатить собственнику присоединенной вещи ее двойную стоимость. Имеет место при посевах, возведении строений, в случаях намыва земли к берегу публичной реки. В случае написания на чужом материале (скриптура) право собственности на вещь принадлежит собственнику материала, а в случае живописи на чужом материале — художнику; — смешение вещей — нельзя указать, какая из вещей поглотила другую. Возникает право общей собственности лиц, имевших право собственности на каждую из вещей до смешения; — спецификация — переработка одной вещи в другую. По праву Юстиниана, если несмотря на переработку вещи можно вернуть ей первоначальный вид, то она принадлежит собственнику материала, если же нет — переработчику с условием возмещения собственнику материала всех убытков; — приобретение плодов. Плоды являются собственностью того, кому принадлежит плодоносящая вещь, за исключением случая узуфрукта; — приобретение по давности владения (приобретательская давность) — признание собственником лица, фактически провладевшего вещью в течение установленного законом срока. Производные способы (дереватные) - те, при которых право нового собственника возникает по воле предшествующего собственника. — манципация — форма передачи наиболее ценных манципированных вещей и права собственности на них. Совершалась путем произнесения определенных формул в присутствии 5 свидетелей и весовщика; — in jure cessio — мнимый судебный процесс, где приобретатель (якобы истец) заявлял о том, что ему принадлежит некая спорная вещь. Отчуждатель (якобы ответчик) при этом молчал или соглашался с истцом. Претор констатировал право истца и выдавал соответствующий документ; — традиция — передача одним лицом другому фактического владения вещью с целью перехода права собственности на нее. Элементы: переход владения вещью по воле отчуждателя; право передающего вещь на ее отчуждение; соглашение сторон о том, что владение передается с целью перенесения права собственности на вещь; — по судебному решению; — по предписанию закона. Виды приобретения права собственности: 1. путем договоров и сделок; 2. путем наследования; 3. право собственности на плоды; 4. спецификация; 5. оккупация; 6. клад; 7. за приобретательной давностью. Прекращение права собственности с: 1. гибелью вещи 2. со смертью субъекта собственника 3. с отказом субъекта от своего права на вещь. Поэтому право собственности характеризовалось как бессрочное и первоначально возможность осуществления исковой защиты вещи предоставлялась в любое время независимо от того, как давно произошло нарушение права. 21.Установление и прекращение права собственности. Установление права собственности: 1) Первоначальные способы приобретения права собственности: — оккупация — присвоение бесхозной вещи, то есть вещь, не изъятая из оборота и не имеющая собственника, поступает в собственность того, кто первый ее захватит с намерением себе присвоить; — отыскание клада — составная часть вещи, в которой он спрятан, а потому принадлежащая собственнику этой вещи; — спецификация — изготовление по договору новой вещи, которая принадлежит ее создателю; — приобретение по давности — признание собственником лица, фактически провладевшего вещью в течение установленного законом срока: по законам 12 Таблиц приобретательская давность (usucapio) была установлена для земельных участков — 2 года, для остальных вещей — год; по давности по Юстиниану: добросовестное владение вещью на законном основании, срок владения — 3 года в отношении движимых вещей, 10 и 20 лет — в отношении недвижимых; способность вещи к приобретению по давности, коей не обладали изъятые из оборота и краденые вещи. 2) Производные способы приобретения права собственности: — манципация — это воображаемая продажа, совершается в присутствии не менее 5 римских граждан в качестве свидетелей и весовщика; — цессия — мнимый судебный процесс, где приобретатель (якобы истец) заявлял о том, что ему принадлежит некая спорная вещь; отчуждатель (якобы ответчик) при этом молчал или соглашался с истцом, претор констатировал право истца и выдавал соответствующий документ; — традиция — передача одним лицом другому фактического владения вещью с целью перехода права собственности на нее; Прекращение права собственности: — исчезновение субъекта права (смерти физического лица, прекращения существования корпорации, прекращения самостоятельного существования государства) — влекло прекращение права собственности на конкретную вещь; — умаление статуса собственника — гражданского или сословного, причем право собственности не сохранялось, даже если в новом статусе лицо имело потенциальную возможность сделаться собственником по нормам другого, неримского права; — ограничение права собственности по содержанию, превращения его в другое вещное право вследствие тех или иных юридических последствий (залога, возникновения совместной собственности); — дереликция — добровольного отказа лица от права собственности на вещь (например, выбросив вещь); —гибель вещи — физическая гибель предполагала полное уничтожение вещи (вино выпито, хлеб сожжен) или приведение ее в такое состояние, когда она утрачивала свои определяющие качества (статуя рассыпалась на куски мрамора — собственность на статую прекращалась, но по праву спецификации возникало новое право собственности на мраморное крошево и т. п.); юридическая гибель предполагала изъятие вещи из гражданского оборота но решению магистрата или суда; — возвращение в естественное состояние; — побег диких зверей; — соединения вещей — присоединения какой-либо вещи к другой так, что присоединяемая вещь становилась составной частью этой другой вещи, присоединенная вещь поступала в собственность того, кому принадлежала другая вещь (например, посевы, насаждения, строения поступали в собственность того, кому принадлежала земля); — передачи права собственности на вещь путем традиции; традиция — передача одним лицом другому фактического владения вещью с целью передачи права собственности на эту вещь; — отчуждениявещи другому лицу в порядке частноправовых сделок (например, путем сделки куплипродажи); — изъятия вещи у собственника помимо его воли (например, конфискация вещи, физическая потеря вещи, похищение ее, уничтожение вследствие правонарушений со стороны третьих лиц). 22.Способы защиты права собственности в римском праве. 1) Виндикационный иск (rei vindicatio): (основное средство защиты права собственности) — вещный иск, применявшийся для возвращения вещи в законное обладание собственником из чужого незаконного владения. Предъявлялся невладеющим собственником владеющему несобственнику по месту обнаружения вещи. Истец заявлял о своем праве собственности на вещь; ответчик не обязывался к обоснованию своего права, он должен был себя заявить только как фактический владелец, и вне зависимости от способа получения вещи в свое фактическое владение ответчик пользовался правовой защитой, т. е. истец не мог самовольно отобрать у него собственную вещь. Виндикационный иск предполагает доказывание истцом своего права собственности. При недоказанности ответчик мог обвинить истца в намеренном бесчестии со всеми предусмотренными правом последствиями. При доказательстве права собственности на вещь она без специальных судебных распоряжений, но в порядке исполнения судебного решения переходила во владение прежнего собственника; 2) Негаторный иск (actio negatoria): иск, отрицающий право ответчика на незаконное посягательство на осуществление права собственника. Применялся для защиты собственником своего права использовать и распоряжаться вещью исключительно по своему усмотрению (с соблюдением законных ограничений). Мог предъявляться против любого нарушителя права. Истец обосновывал свое право собственности на вещь, отрицая права других лиц на нее, претендуя на все предоставленные правом и традицией правомочия в отношении этой вещи и отрицая аналогичные права других. Обязанность доказывания правоты своих действий лежит на ответчике. Негаторные иски предъявлялись в связи с претензиями по поводу использования чужих вещей на сервитутном праве. Ответственность заключалась в обязательстве прекратить незаконные действия, препятствующие осуществлению собственником своих прав. 3) Actio prohibitoria (воспретительный): предъявлялся тогда, когда третьи лица своим поведением мешали собственнику нормально осуществлять свое право собственности. Например, возведение стены, отгораживающей дом, препятствовало доступу света в окна соседского дома. Признав этот иск обоснованным, суд обязывал ответчика устранить помеху и последствия совершенных действий и не совершать такие действия в будущем. 4) Публицианов иск (actio Publiciana) (претор Публиций, ок. 70 г. до н.э.): исходивший из фикции, что истец стал собственником по давности, дававшей ему преимущество даже перед собственником. Доказыванию подлежало лишь добросовестное владение. Применялся для защиты бонитарной собственности. Он не мог применяться против собственника, а против владельца — лишь при наличии старшинства; 5) Личные иски: actio furti, actio Aquilia – о взыскании максимальной стоимости за убитого раба (год) или поврежденную вещь (месяц), actio iniuriarum. 23.Понятие и виды земельных сервитутов. Установление, прекращение и защита сервитутов. Земельные: их назначение — восполнить недостающие участку блага и свойства; устанавливаются на земельный участок; обязательное условие — существование двух участков: господствующего и служащего; по общему правилу господствующий и служащий земельные участки должны быть соседними, но в позднейшем праве достаточно того, чтобы фактически пользование одним участком происходило в интересах другого. Виды земельных сервитутов: — городские — устанавливаемые в пользу застроенных участков. Виды: положительные — право пользования служащим строением в качестве подпоры для господствующего (право опереть балку о стену соседа или вделать ее в стенку соседа, право возводить коптильню рядом с двором соседа, отвод дождевой воды на крышу или двор соседа); отрицательные — имевшие своей целью не допустить изменений в служащем участке, которые сделали бы пользование господствующим участком менее удобным или менее приятным; — сельские — устанавливаемые в пользу полевых, незастроенных участков. Виды: дорожные (iter — право переходить и проезжать через соседний участок; via — право провозить тяжести; actus — право прогонять скот и проезжать); водные (aquae ductus — право провести воду с соседнего участка; aquae haustus — право черпать воду на соседнем участке); пастбищные сервитуты; Способы установления сервитута: — по воле собственника (односторонний акт или договор); — устанавливается по судебному решению. Прекращение сервитута: — с гибелью предмета сервитута; — со смертью субъекта; — если сервитут соединяется с правом собственности на ту вещь; — вследствие отказа от него субъекта; — в случае неосуществления в течение 10 и 20 лет. Защита сервитутов. Первоначально носители сервитутного права защищались с помощью так называемого виндикационного сервитутного иска (vindicatio servitutis). Он применялся как для возвращения утраченного сервитута, так и для устранения препятствий, мешавших владельцу сервитута пользоваться своим правом. Сервитут защищался в римском праве как от собственника, так и от третьих лиц с помощью иска и посредством интердиктов. Для защиты сервитутов могли быть привлечены все владельческие интердикты по аналогии или же могли быть созданы специальные интердикты. 24.Узуфрукт и другие «личные сервитуты». личные — принадлежащие определенным лицам персонально: — узуфрукт — право пользования чужой вещью и получения от нее плодов с сохранением в целостности сущности вещи; может быть пожизненным или на определенный срок; он не передается по наследству, не отчуждается, допускается сдача внаем, но после смерти держателя сервитута право нанимателя прекращается; узуфруктуалей обязан пользоваться вещью в соответствии с ее хозяйственным назначением, принимать меры к сохранению вещи; — узус — право пользования вещью без права пользования ее плодами; разрешалось использовать столько плодов, сколько необходимо пользователю для удовлетворения своих личных потребностей; — хабитацио(habitatio) — право пожизненного проживания в чужом доме или его части; — право пользования рабочей силой раба или животного. 25.Эмфитевсис, суперфиций. Залоговое право. Эмфитевзис и суперфиций относились к числу прав на чужие вещи и представляли собой вещные, отчуждаемые, передаваемые по наследству права долгосрочного пользования чужой землей. Оба эти права сходны с сервитутами в том отношении, что как сервитуты, так и суперфиций и эмфитевсис являлись правами пользования чужой вещью. Однако отличительным критерием суперфиция и эмфитевзиса от сервитутов служила широта содержания и долгосрочность их действия. Эмфитевзис (emphyteusis) (от слова «насаждать») — долгосрочная наследственная аренда земельного участка, право пользования чужой сельскохозяйственной землей для ее обработки. Этот институт развился в период империи как форма использования пустующих земель. От предиального сервитута эмфитевзис отличался широтой содержания, от личного — наследственным характером. Эмфитевта обязан платить оброк (vectigal, canon) без сбавки при случайном ухудшении объекта или недороде и подати, содержать участок в надлежащем состоянии. Он имел право на владельческую защиту и петиторные иски (actio vectigalis), приобретать плоды с момента их отделения (separatio), отчуждать и закладывать вещь с доведением этого до сведения собственника, который имел право преимущественной покупки или получения 2 % от продажной цены или от стоимости эмфитевзиса. Эмфитевзис устанавливался путем договора аренды на 100 и более лет (аренда на срок до 99 лет не создавала на дальнейшее ограничений правам номинального собственника) легата и давности. Прекращалсяпри несоблюдении обязанностей эмфитевтой (нанесение большого ущерба, неуплата 3 года оброка или налогов), причем последующее исполнение не могло предотвратить выселения, при отказе и при погасительной давности. Собственник имел actio emphyteuticaria (иск в защиту собственника земли). Суперфиций (superficies) — наследственное и отчуждаемое право пользования чужой городской землей для возведения на ней строения, право бессрочного пользования земельным участком, на котором была произведена застройка, либо по договору с собственником, либо если собственник не оспорил в свое время неправомерности застройки его участка. По существу, это был городской вариант эмфитевзиса, поскольку обязанность использования участка под сельскохозяйственную обработку предполагалась только для сельской местности. Суперфициарий обязан уплачивать собственнику земли solarium (плату за землю) с ответственностью за предшественников и подати. Он имел право закладывать вещь и обременять ее сервитутами, не нарушая интересов собственника земли, а отчуждать — с согласия собственника. При прекращении суперфиция сохранялось право собственности на строительные материалы, строение же поступало в пользу собственника земли. Суперфиций охранялся владельческими интердиктами и петиторными исками (utiles rei vindicatio). Если суперфиций принадлежал нескольким лицам, они были уполномочены на иск, аналогичный иску о разделе общей собственности. Суперфиций устанавливался договором, легатом и давностью. Для передачи суперфиция требовалась традиция. Суперфиций прекращался путем истечения срока, невзноса платы, отказа, слияния и погасительной давности. Уничтоженные строения не прекращали суперфиция. Залог — специфическое вещное право, передаваемое должником кредитору в отношении своих вещей, связанное с обеспечением обязательств, заключаемых собственником вещи или от его имени под гарантию стоимости вещи, посторонней данному обязательству. Залог устанавливался договором, легатом или законом: по требованиям фиска, вознаграждения опекуну — ко всему имуществу должника; арендодателя имения — на плоды. Для установления залогового права не требовалось обязательной формы, что порождало неуверенность деловых отношений, так как лицо, желающее обеспечить свое право требованием залога, не могло проверить наличие или отсутствие предыдущих залогов на данную вещь. Формы залога: 1) заклад — залог, который сопровождался передачей вещи. Между сторонами, помимо залоговых отношений, возникали договорные отношения, которые имели характер реального контракта. Виды заклада: — фидуция (в древнейшее время) — заключалась в том, что должник посредством манципации отчуждал вещь в собственность кредитора, но с условием, что в случае исполнения обязательства кредитор обязан будет вернуть вещь в собственность должника. Фидуция была невыгодна для должника, поскольку кредитор становился собственником вещи, которая передавалась ему в залог, и поэтому мог распоряжаться ею; — пигнус (pignus) — право пользования арендно или прекарно, вещь передавалась не в собственность, а только во владение кредитора, и должник был вправе истребовать ее назад. В случае неисполнения должником своего обязательства заложенная вещь подлежала возврату; 2) ипотека (наиболее развитая и прогрессивная форма залога в Древнем Риме) — предмет залога не передавался кредитору ни в собственность, ни во владение, должник мог свободно пользоваться заложенным имуществом, что позволяло должнику быстрее исполнить обязательство перед кредитором. Ипотеке подлежали недвижимые вещи. Допускалась генеральная ипотека на все настоящее и будущее имущество. По ней был важен договор, а не традиция. В случае неисполнения должником своего обязательства предмет ипотеки не поступал в собственность кредитора, а подлежал обязательной продаже с торгов. Если вырученной суммы оказывалось недостаточно для удовлетворения требований залогодержателя-кредитора, он мог предъявить к должнику обязательственный иск на недостающую сумму. В целях обеспечения интересов кредитора в эпоху абсолютной монархии было установлено, что ипотека, составленная письменно и в присутствии свидетелей, имеет предпочтение перед негласно установленной ипотекой; 3) последующий залог (или перезалог) (pignus pignoris) имел место в том случае, когда вещь стоила дороже, чем было занято у кредитора, то кредитор имел право еще раз перезаложить вещь. На практике имела место очередь кредиторов; 4) залог обязательств — способ гарантии других обязательств (например, получение нового займа гарантировалось передачей в залог долговой расписки от другого должника); 5) залог сервитутов. Залог защищался ипотечным иском и посессорными (владельческими) интердиктами. Залог прекращался в случае: — гибели вещи; — исполнения обязательства; — слияния в одном лице собственника и залогодержателя. 26. Понятие наследования. Наследование по завещанию Наследование — это переход имущества, прав и связанных с ними обязанностей умершего лица (наследодателя) к иным лицам (наследникам). Комплекс имущества, прав и обязанностей, получаемых при наследовании, называют наследственным имуществом, наследственной массой, наследством. Наследство умершего переходит к наследникам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент. Наследование по завещанию зависело от воли наследодателя, который имел право распоряжаться всем своим имуществом. Право оставлять завещание признавалось за правоспособными и дееспособными римскими гражданами (лица sui iuris). Наследодателями не могли быть лица, находящиеся в «чужой„ власти“, юридические лица, латины, рабы, находящиеся в частной собственности. 27. Понятие наследования. Наследование по закону. Насле́дование переход имущества, прав и связанных с ними обязанностей умершего лица (наследодателя) к ин ым лицам (наследникам). Комплекс имущества, прав и обязанностей, получаемых при наследовании, называют наследственным имуществом, наследственной массой, наследством. Наследство умершего переходит к наследникам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент. Наследование по закону происходило всякий раз, когда из-за отсутствия завещания оно всецело определялось порядком, закрепленным в нормах действующего права. Наследниками по закону признавались лица, состоявшие в родстве с наследодателем. Римляне различали агнатское родство, основанное на общей подвластности, и когнатское родство, основаное на общности по кровному происхождению. 28. Необходимое наследование. Обязательная доля. Необходимое наследование по цивильному праву. Необходимыми наследниками считались sui, т. е. подвластные дети и их потомство по мужской линии, притом как родившиеся до составления завещания, так и те, которые родились лишь после этого, если только они были зачаты при жизни завещателя (последние назывались postumi sui). Обязательная доля — это часть наследственного имущества, которая переходит к определенным наследникам независимо от содержания завещания. До Юстиниана 1\4. После Юстиниана 1\2. 29. Сингулярное правопреемство. Легаты и фидеикомиссы. Сингулярное преемство– предоставление лицу отдельных прав – легаты или завещательные отказы. Наследодатель мог в своем завещании возложить на наследника обязанность выдать что-либо тем или другим лицам. Легат (от лат. legatus, legare — предписывать, назначать, делегировать) — в Римском праве специальная форма для указания в письменном или устном завещании дара в пользу конкретного лица (легатария), которое должно было обладать совершенной пассивной завещательной способностью. Легатарий получал легат после выплаты из наследственной массы всех долгов завещателя. Фидеикомисс (также фидеикомис, лат. fideicommissum, от лат. fides — «доверие» и лат. committere — «вверять») — вид завещания в Римском праве, в котором завещатель поручал наследнику выполнить оговоренные действия в пользу третьего лица, которое обычно не имело пассивной завещательной способности. Фидеикомисс не был связан ограничениями, предусмотренными для легатов. 30. Понятие и виды обязательств. Обязательство представляет собой правовые оковы, вынуждающие нас что-то исполнить согласно законам нашего государства. Сущность обязательства состоит не в том, чтобы сделать нашим какой-то телесный предмет или какой-то сервитут, но чтобы связать другого перед нами в том отношении, чтобы он нам что-то дал, сделал или представил. В римском праве все обязательства делились на следующие категории. — по основанию возникновения: обязательства из договоров и деликтов (квазидоговоров и квазиделиктов); — по праву, регулирующему обязательство: обязатель ства цивильные и преторские; — по предмету обязательства: обязательства делимые и неделимые, альтернативные и факультативные, разовые и постоянные. 31. Лица в обязательстве. Цессия, перевод долга, множественность лиц в обязательстве. В самом простом (с точки зрения количества сторон) обязательственном отношении участвуют два лица – кредитор (creditor – reus stipulandi), обладающий субъективным правом, идолжник (debitor – reus promittendi), на которого возложена коррелирующая праву кредитора юридическая обязанность. Но существовали и обязательственные отношения, более сложные по составу и числу участников, – с несколькими должниками (пассивная множественность сторон), с несколькими кредиторами (активная), с несколькими должниками и кредиторами (смешанная). Со временем была разрешена замена лиц в обязательстве: в случае замены кредитора имеет место уступка права требования; в случае замены должника говорят о переводе долга на другое лицо. Сначала уступка права требования в обязательстве осуществлялась путем новации, т.е. перезаключения обязательства с новым лицом. Путем новации можно было менять и содержание (т.е. тип) обязательства. Однако новация предполагает наличие согласия должника на перезаключение обязательства (что вытекает из принципиальной свободы договора), чего не всегда удавалось достичь на практике. Цессия. Перевод долга. Римляне по мере развития активного гражданского оборота перешли к свободе уступки права требования по обязательству – возник институт цессии. В цессии участвуют цедент (старый кредитор) и цессионарий (новый кредитор), при этом согласие должника не требуется (его нужно было только известить о состоявшейся цессии). Не все права могли быть переданы путем цессии, в частности личные обязательства (напр., алиментные обязательства, обязательства из обиды как частного деликта) цессии не подлежали. Цессия, рассматривавшаяся как специфическая сделка, могла быть как безвозмездной, так и возмездной. Намного раньше появления цессии сформировался институт перевода долга, развившийся из стипуляции, при этом третье лицо просто заявляло, что готово ответить по обязательству (удовлетворить требования кредитора) вместо должника. Однако заменить должника можно было только с согласия кредитора. Обязательства с несколькими кредиторами или должниками Если предмет обязательства делим, то обязательство дробилось между несколькими участниками. «По Законам XII таблиц наследственные долги делятся автоматически на доли». Обязательства с множественностью лиц могли быть двух видов: 1. Долевое обязательство (долг, право требования) разделено на доли каждого содолжника (сокредитора). Обязательство с множественностью лиц является долевым по общему правилу. 2. Корреальное (солидарное) обязательство. Солидарное обязательство могло быть только пассивным. В таком случае один содолжник платил за всех, а потом с ним уже расплачивались другие содолжники. В этом случае проигрыш кредитором иска в отношении одного содолжника лишал его права требования и с остальных содолжников. 32. Исполнение обязательства. Прекращение обязательства помимо исполнения. Исполнение (solution) обязательства – главная цель, которую преследуют стороны, вступающие в обязательственные правоотношения. Исполнение обязательства прекращает его, является обычным и наиболее распространенным способом прекращения обязательства. В древнереспубликанский период (по цивильному праву, происходящему от Законов XII таблиц) действовало строгое правило: обязательство должно быть прекращено тем же способом, которым возникло. Со временем формальные требования к исполнению обязательства все более и более упрощались. В итоге исполнение обязательства должно было просто соответствовать его содержанию, т.е. являться надлежащим исполнением обязательства: 1. Исполнение должно быть произведено лицом, способным распоряжаться своим имуществом, личное исполнение требовалось только в обязательствах, носящих строго личный характер. 2. Исполнение должно быть произведено лицу, способному его принять (кредитору либо лицу, указанному кредитором). 3. Исполнение должно строго соответствовать содержанию обязательства, предмет обязательства может быть заменен с согласия сторон, при этом в период Юстиниана (постклассический период развития римского права) замена денежного исполнения передачей земли допускалась даже без согласия кредитора. 4. Обязательство должно быть исполнено в надлежащем месте (общее место исполнения всех обязательств по римскому праву – Рим либо место, в котором может быть предъявлен иск по римскому праву). 5. Обязательство должно быть исполнено в надлежащие сроки (исходя из договора или существа обязательства), при этом досрочное исполнение допускалось лишь в случае, если это не нарушало интересов кредитора. Обязательство может быть исполнено не только должником, но и любым иным лицом в пользу должника. Исполнение осуществляется кредитору либо иному лицу по указанию последнего (напр., его опекуну, попечителю, поверенному, наследнику, рабу-управляющему). По общему правилу исполнение должно в точности соответствовать условиям обязательства. С согласия кредитора предмет исполнения может быть заменен на другой, на практике чаще всего это происходило в уплате вещью (напр., земельным участком) вместо денег. Время исполнения обязательства определялось исходя из его содержания. Если указание на это в обязательстве не содержалось, то обязательство должно было быть исполнено в разумный срок, который в каждом конкретном случае определялся по обстоятельствам дела. Если не существовало разумных обстоятельств, отодвигающих срок исполнения обязательства, то оно подлежало немедленному исполнению. Место исполнения обязательства также определялось из содержания обязательства или находилось там, где можно было предъявить иск (обычно таковым являлось место жительства должника). Универсальным местом исполнения обязательства считался Рим как всеобщее отечество всех римских граждан. Другие виды прекращения: Замена исполнения (datio in solutum)-уплата вещью а не деньгами(например зем участок) Внесение предмета обязательства на хранение (depositio)-жепозитный счет(денги с процентами) Зачет (compensatio)- Если кредитор имеет требование к должнику, а должник имеет в свою очередь встречное требование к кредитору, то при известных условиях требования в той сумме, в которой они взаимно покрываются, считаются погашенными и взысканию подлежит только тот остаток, на который одно требование превышает другое. Освобождение от долга (remissio debiti)-освобождаемый платеж при весах и меди. Новация (обновление) Невозможность исполнения 33. Неисполнение обязательства. Ответственность должника. Должник отвечал перед кредитором за неисполнение и ненадлежащее исполнение обязательства. Первоначально ответственность носила личный характер, и только в IV в. до н.э. с принятием Закона Петелия была установлена имущественная ответственность. Для наступления ответственности необходимо было: наличие вреда, т.е. имущественных потерь; наличие в действиях должника вины (по общему правилу); наличие причинной связи между действиями (бездествиями) должника и наступившим вредом. Вина подразделялась на два вида: а) умысел (dolus), или умышленные действия должника. Должник предвидит последствия своего действия или бездействия и желает этих последствий; б) небрежность (culpa) — это неумышленная вина, вина в тесном смысле слова. Должник в этом случае не предвидел, но должен был предвидеть последствия. По степени небрежности ее различали: грубая небрежность или неосторожность (culpa lata), когда лицо не соблюдает никаких правил предосторожности, не проявляет элементарной заботливости, осторожности, которой можно ждать от любого хозяина. В Дигестах дается такое определение: "Грубая вина — это чрезвычайная небрежность, т.е. непонимание того, что все понимают" (D. 50.16.213.2) *(45). Culpa lata близка к умыслу; легкая небрежность (culpa levis) - непроявление меры заботливости, присущей доброму хозяину, заботливому главе семьи. Должник обязан был соблюдать заботливость (diligentia). Несоблюдение требуемой заботливости признавалось culpa, неосторожной виной. Но когда охрана вещи составляла предмет обязательства, должник был обязан к custodia - охране вещи, предполагающей с его стороны сверхзаботливость и бережливость. С понятием легкой вины совпадает понятие небрежности (neglegentia) или невнимательности, а также неопытности (imperita) - неумение что-то совершить. Неумение расценивалось как небрежность. В источниках еще упоминается culpa levissima - легчайшая вина. За dolиs и грубую неосторожность ответственность наступала всегда независимо от характера договора. Более строгую ответственность, т.е. даже за легкую неосторожность, должник нес, например, по договору бесплатного пользования вещью. Culpa levis делилась на два вида в зависимости от отношения виновного лица к своим действиям. По общему правилу учитывался абстрактный критерий - мера заботливости абстрактного человека. Эта разновидность именовалась culpa levis in abstracto. Другая разновидность - culpa levis in concreto — это мера заботливости, которую он проявлял в своих собственных делах. (В договоре societas вина усматривалась тогда, когда участник относился к выполнению обязанностей по контракту хуже, чем к своим собственным делам.) Однако имели место случаи, когда ответственность по договору наступала при отсутствии вины; лицо проявляло полную внимательность, заботливость, но вред все же наступал. Это - случай (casus). За некоторыми исключениями за случай никто ответственности не нес. Исключения: ответственность несли независимо от вины (и случая) содержатели трактиров, постоялых дворов, капитаны судов при пропаже вещей постояльцев и путешественников. В то же время они освобождались от ответственности в случаях наступления вреда в результате действия непреодолимой силы (урагана, наводнения) - vis major или casus major. Просрочившей считается сторона, не исполнившая обязательство в надлежащий срок. Просрочка (mora) могла быть как со стороны должника, так и кредитора. Просрочка исполнения (debitoris), mora solvendi, имела место, когда обязанная сторона в надлежащий срок по своей вине не исполнила обязательство, - просрочка должника. Элементы просрочки: истечение срока исполнения, напоминание со стороны кредитора (по договорам без указания точного срока исполнения), неисполнение обязательства, неисполнение обязательства без уважительных причин. Последствия просрочки должника: 1) должник был обязан возместить кредитору причиненные ему убытки; 2) увеличивалась сумма взыскания при увеличении стоимости предмета к дню присуждения и оставалась той же при ее уменьшении; 3) уплата процентов или штрафа. По договорам "доброй совести" взыскивался предмет обязательства и все приращения; 4) несение риска должником за случайную гибель вещи. Просрочка в принятии исполнения (mora accipiendi) имела место тогда, когда кредитор без достаточных оснований не принимал предлагаемое ему должником исполнение, - просрочка кредитора. Условия ответственности: отсутствие достаточных оснований для непринятия исполнения; при отсутствии вины в отдельных случаях. В этом случае ограничивалась ответственность должника: должник отвечал только за умысел и грубую неосторожность; должник имел право на возмещение расходов (за содержание). Мог сдать вещь на хранение в храм или суд; прекращалось начисление процентов, если долг был процентным; риск гибели вещи нес кредитор. Возмещение убытков (damnum praestare) Убытки (в Риме - "интерес") подлежали возмещению не только за неисполнение договорных обязательств, но и за правонарушения. Первоначально, в эпоху формулярного процесса, взыскивались убытки в размере действительной стоимости вещи (Гай, 4.47) *(46). Развитое римское право в понятие убытков включало: реальный ущерб (damnum emergens) - действительная стоимость утраченной или поврежденной вещи и упущенная выгода (luсrum cessans) - неполученные доходы, которые лицо получило бы при нормальных условиях, т.е. при исполнении обязательства (Ульпиан, D.13.4.2.8) *(47). Различались еще прямые и косвенные убытки. Прямые (circa rem) — это убытки, являвшиеся непосредственным результатом нарушения обязательства. Косвенные (extra rem) — это более отдаленные убытки, которые не возмещались за некоторым исключением. 34.Обеспечение исполнения обязательства В римском праве существовал исчерпывающий перечень способов обеспечения исполнения обязательств: залог, задаток, неустойка, поручительство. Все способы имели общую цель установления: 1) способы гарантировали кредитору защиту его интересов в случае неисполнения обязательством должником; 2) способы стимулируют должника к надлежащему исполению обязательств. Все способы устанавливали дополнительные обязательства, т.е. способ самостоятельно существовать не может и устанавливается, если есть основное обязательство. Если основное обязательство прекращается, то и способы прекращаются. Задаток - определенная денежная средства, сумма, предоставляемые 1 стороной как гарантия исполнения обязательства и док-во заключенного договора. Задаток мог обеспечить обязателсьва только из договора купли-продажи. Задаток выполнял 2 основные функции: 1) Платежная функция осуществляется, если должник надлежащим образом исполнил обязательство. В этом случае сумма задатка входила в основную сумму платежа по договору. 2) Обеспечительная функция проявлялась, если должник не исполнял обязательства. Если обязательство не исполняло лицо, передавшее задаток, то задаток окончательно оставался у 2ой стороны. Если обязательство не исполняет лицо, получившее задаток, то задаток возвращается 2ой стороне 2хкратном размере. Если обязательства, обеспеченные задатком, не исполнено во вред кредитору, то кредитор, по общему правилу, мог взыскать с должника убытки, которые превышали сумму задатка. Неустойка – определенная денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору, если обязательство не исполнено вообще или недолжным образом. Она может обеспечивать исполнение обязательства в целом или конкретное нарушение. Неустойка в законе или договоре, она может быть штрафом – неустойка представляет твердую денежную сумму и процент от суммы сделки или пеня (только если неустойка в случае просрочки должника, % за каждый день просрочки). В РП с начала, если предусмотрена неустойка и возникли убытки возникала альтернатива: неустойка\убытки, не вместе. Неустойка представляла вид имущественной ответственности. Должик платит неустойку, если установлена вина должника в неисполнении обязательства. Неустойка подлежала оплате не зависимо от наличия или отсутствия у кредитора убытков. Соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме в виде отдельного документа. Если в результате неисполнения обязательства кредитору были приченены убытки, то кредитор, по общему правилу, мог взыскать с должника неустойку и убытки, которые превышают размер неустойки. В соглашении о неустойке могли быть предусмотрены другие варианты взыскания неустойки: 1. Исключительная – кредитор мог взыскать с должника только неустойку, но не убытки. 2. штрафная – кредитор мог взыскать с должника неустойку и убытки. Существенным видом обеспечения обязательств служило поручительство. Поручительство – личная гарантия за должника. Возниеала на основании соглашения между кредитором и 3им лицом – поручителем. Поручителем могло быть любое дееспособное лицо. Запрещалость быть поручителем женщинам. Если поручителем выступала женщина, то такое соглашение признавалось ничтожным. И только в 2 случаях соглашение было действительно: 1) если кредитор не знал, что поручитель-женщина; 2) если должником является несовершеннолетний. Поручитель, по общему правилу, отвечал за должника в полном объеме, но соглашением о поручительстве могла быть установлена и ограниченная ответственность поручителя. Должник и поручитель отвечали перед кредитором солидарно, т.е. когда наступает срок исполнения обязательства, то кредитор имел право предъявить исполнение обязательства как должнику, так и поручителю. По соглашению о поручительстве солтдарная ответственность могла быть заменена субсидиарной, т.е. кредитор сначала требовал исполнение обязательств от должника, а уже потом – с поручителя. У должника могло быть несколько поручителей, и они все отвечали перед кредитором в долевом порядке. Если поручитель выполнял обязательство за должника, то обязательства между должником и кредитором прекращались и одновременно между должником и поручителем возникала регрессное обязательство, т.е. к поручителю переходили все права кредитора. У должника и поручителя друг перед другом существовала информационная обязанность, т.е. лицо, которое исполнило обязательство, должно сообщить об этом другому лицу. Если в результате не исполнения информационной обязанности кредитор смог взыскать долг с должника и кредитора, то у поручителя возникало право на иск: поручитель мог предъявить иск кредитору о взыскании неоснавательного полученного либо поручитель мог предявить требование должнику, а должник мог предъявить иск кредитору о возврате неосновательного обогащения. Поручительство прекращалось: - если прекращалось основное обязательство; - если в основном обязательстве менялся должник; - если меняется содержание основного обязательства и эти изменения ухудшают положение поручителя. Залог – право распоряжение чужой вещью в целях покрытия возмещения убытков, возникших от неисполнения обязательств. Это еще и способ обеспечения исполнения обязательства. Залог и залоговое право самостоятельно само по себе не существуют, это всегда дополнительное обязательство к основному. При установлении залога всегда 2 лица: залогодатель (лицо, которое закладывает свою вещь, им может быть как должник, так и любое 3е лицо) и залогодержатель (лицо, в пользу которого устанавливается залог, или кредитор по основному обязательству). Объектом залога могли быть только материальнве вещи, т.е. движимые и недвижимые. Существовало 3 вида залога в разные периоды времени: 1. фидуция (доверительный залог). При этом должник передавал посредством манципации или уступки по суду вещь и право собственности на нее кредитору, при условии, что после уплаты долга вещь вернется в собственность должника; если же долг не выплачивался, кредитор окончательно становился собственником вещи, оставлял ее у себя и мог распорядиться ею по своему усмотрению. «...Fiducia не имеет вовсе основных признаков закладного права. Здесь нет права собственности на чужую вещь вовсе. Нет его в руках кредитора, ибо кредитор получает на вещь полную квиритскую собственность; нет его и в руках должника, ибо должник теряет всякое вещное отношение к заложенной вещи». С описанными чертами fiducia... отражает на себе строгий характер примитивного кредита... она односторонняя: интерес, которому она служит, есть исключительно интерес кредитора. Естественно, что с изменением условий и с увеличением капиталов fiducia должна была оказаться недостаточной. 2. пигнус (ручной заклад) когда должник посредством неформальной традиции передавал вещь не в собственность кредитора, а во владение; обеспечительная сила при этом состояла в том, что кредитор удерживал у себя вещь до уплаты долга (своеобразный арест вещи). Если закладывались личные вещи, то кредитор не имел права пользоваться заложенной вещью, он только ее хранит. Если закладывались неличные вещи, то кредитор имел право пользоваться чужой вещью, но плоды и доходы шли в пользу уплаты долга. Если должник исполнял обязательства, то вещь возвращалась. Если должник не исполнял обязательство, то кредитор имел право продовать заложенную вещь и свои убытки возместить с помощью вырученной суммы. 3. ипотека как способ обеспечения залогового обязательства предполагала оставление вещи у должника, который мог пользоваться ей, но не ухудшать ее состояния и ценности. Даже в случае продажи вещь остается в залоге, в случае неисполнения кредитор имеет право получить вещь от любого лица. Ее продажа покрывает убытки кредитора, если нельзя продать, то кредитор мог обратиться к императору с просьбой оставить вещь в собственность. По основанию возникновения залоги делятся на договорные и законные. Законные возникают автоматически, помимо воли сторон: 1. залог жены на имущество мужа обеспечивает возврат приданого. 2. залог на все имущество опекуна, попечителя. Держатель – несовершеннолетний, недееспособный. 3. залог инвентаря и мебели возникает при найме жилого помещения, городского земельного участка. 4. залог плодов – в момент аренды сельхоз земельного участка. 5. если лицо дает в займ деньги на строительство здания, то в залоге у займодателя находится постройка здания. 6. ипотека государственной казны на имущество должника. Если в залог передаются определенные вещи, то действует специальная ипотека. Если в залог передается все имущество должника, то – генеральная ипотека. Залогом может быть совокупность вещей (стадо, торговая лавка или предприятие). Допускается замена предмета залога. Торговый оборот продолжается, но в результате не должна уменьшиться стоимость. В остальных случаях замена предмета залога не допускается. После появления ипотеки стало возможным установление последующего залога, т.е. взалог передается вещь, которая уже находилась в залоге. Если вещь закладывалась несколько раз, то между кредиторами устанавливались ранги. Только старший кредитор имеет право истребовать заложенную вещь и продать ее. Старший кредитор определялся 2 способами: 1) если все ипотеки были равные, то старший кредитор устанавливался по времени установления залога. 2) если среди ипотек были установлены привилегированные, то старший был тот, у кого имелась привилегированная ипотека. К ним относились: ипотека государственной казны, ипотека жены на имущество мужа, ипотека, установленная на основании договора, который заключен в письменной форме либо в присутствии нотариуса или 3 свидетелей. Младшие кредиторы могли заменить место старшего, если они запатят долг за должника. 35.Понятие и виды договоров. Эволюция римского договорного права. Условия действительности договоров. Эволюция римского договорного права по мере его развития и усложнения регулируемых им общественных отношений осуществлялась по двум основным направлениям. Во-первых, появлялись новые виды контрактов (так называемые «безымянные контракты», не вошедшие в классификацию Гая), во-вторых, увеличивалось количество пактов, снабженных исковой защитой («одетых» исков). Безымянные контракты возникают в I – IV вв. в силу экономической необходимости. Юридическую силу безымянный контракт приобретал после того, как одна из сторон уже исполнила принятое на себя по такому «нестандартному договору» обязательство. Отдельным видом безымянного контракта стал «оценочный договор»: определенная родовыми признаками вещь передавалась другой стороне в определенной оценке для последующей продажи в сумме оценки или возврата. Пакты получали исковую защиту следующими способами: 1) защита иском основного договора, к которому присоединялся пакт; 2) предоставление пакту исковой защиты на основании преторского эдикта (напр., претор предоставил исковую защиту соглашению о рассмотрении спора третейским судьей); 3) предоставление пакту исковой защиты императорским законодательством (напр., соглашение о дарении «с целью проявить щедрость»). Вербальные договоры (контракты), как и литеральные, относятся к самым древним и формальным в истории римского частного права. Вербальными назывались договоры, устанавливаемые устным произнесением определенных слов, формул или фраз. К вербальным контрактам относились обещание приданого, клятва вольноотпущенника (в верности патрону, т.е. бывшему господину). Наиболее наглядным примером вербального контракта являетсястипуляция – одностороннее обещание, применявшееся в основном на рынках. Стипуляция заключается посредством вопроса будущего кредитора и совпадающего с вопросом ответа со стороны лица, соглашающегося быть должником. Стипуляция требовала одновременного присутствия в одном месте сторон возникающего обязательства (представительство не допускалось), а также свидетелей, призванных удостоверить сделку. Со временем (особенно в постклассический период) формальностям стипуляции уже не придавалось значения. Обязательство, основывающееся на стипуляции, является сугубо односторонним: кредитору принадлежало только право требовать исполнения обязательства, а на должнике лежала абсолютная обязанность выполнить требование кредитора. Литеральные договоры основаны на записи, которая в дальнейшем свидетельствует о наличии такого контракта. Письменные договоры не получили широкого распространения в Древнем Риме, так как письменность была доступна весьма узкому кругу населения. Наиболее древней формой литеральных договоров были записи в приходно-расходных книгах, основанные на предварительно достигнутом соглашении сторон данного обязательства. В письменную форму могли облекаться и ранее существовавшие договоры купли-продажи, найма. Литеральный договор в форме записи в приходно-расходных книгах не исключал возможности злоупотреблений со стороны кредитора, поэтому в классический период эта форма договора постепенно утрачивает свое значение, уступая место более простым и доступным формам литеральных контрактов. Реальный.Возникновение гражданского (частноправового) обязательства из реального договора (реального контракта) обусловливается не только заключением соглашения между сторонами обязательства, но и передачей вещи, являющейся предметом обязательства. Типичными реальными договорами в классическом римском частном праве являлись заем, ссуда и хранение. Хранение (depositium) представляет собой договор, по которому одна сторона передает другой вещь на время для обеспечения ее неприкосновенности. Хранение – реальный, практически односторонний, безвозмездный контракт. Сторонами обязательства, вытекающего из договора хранения, являются поклажедатель и хранитель. Поклажедателем не обязательно должен являться собственник вещи. Купля-продажа (emptio-venditio) представляет собой договор, по которому одна сторона обязуется передать вещь в собственность другой, а другая, в свою очередь, обязуется уплатить покупную цену. Договор купли-продажи – консенсуальный, двусторонний, возмездный контракт. Сторонами договора являются продавец и покупатель. Предметами договора являются вещь, подлежащая передаче продавцом покупателю (товар), а также сумма денег, подлежащая передаче покупателем продавцу (покупная цена). Продавец также нес ответственность (в размере двойной цены товара) заэвикцию, т.е. истребование проданной вещи третьим лицом в связи с тем, что продавец не был вправе отчуждать вещь покупателю. Продавец освобождался от такой ответственности, если в тяжбе с третьим лицом покупатель не прибегал к свидетельским показаниям продавца как доказательству своих прав на вещь. Договора найма. Наем вещи (locatio-conductio rerum) представляет собой договор, по которому одна сторона дает вещь другой в возмездное временное пользование. Договор найма вещи – консенсуальный, двусторонний, возмездный. Стороны договора – наймодатель и наниматель. Предмет договора – индивидуально определенная непотребляемая вещь. Наймодатель обязан передать вещь в пользование нанимателю, обеспечить последнему спокойное пользование переданной вещью (напр., в случае необходимости помочь с владельческой защитой, ведь наниматель был лишь держателем переданной вещи). Наниматель обязан уплачивать наемную плату, возвратить вещь по окончании срока действия договора в надлежащем состоянии (с учетом естественного износа). Наниматель вправе пользоваться переданной вещью, но не обязан делать это. Улучшения, которые он делает переданной вещи, остаются в его собственности, только если они могут быть отделены. Смена собственника вещи прекращала действие договора. Наймодатель несет ответственность по всем формам вины. Наниматель отвечает за любую вину при неуплате наемной платы и при ухудшении качества переданной в наем вещи. Был допустим поднаем, в таком случае ответственность перед наймодателем сохранялась у первого нанимателя (по принципу «за всех как за себя»). Наем услуг (locatio-conductio operawm) представляет собой договор, по которому одна сторона принимала на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны определенные услуги за условленное денежное вознаграждение. Договор найма услуг – консенсуальный, двусторонний, возмездный. Стороны договора – нанявшийся и наниматель. Предмет договора – выполнение нанявшимся отдельных услуг по указанию нанимателя. Нанявшийся обязуется лично выполнять определенные договором услуги в пользу нанимателя. Наниматель обязуется выплатить нанявшемуся соответствующее вознаграждение. Если нанявшийся не мог вследствие болезни или иной причины выполнять условленные услуги, он не имел право и на вознаграждение. Если же нанявшийся готов был оказывать условленные услуги (и в это время не работал нигде на стороне), но наниматель ими не воспользовался по не зависящим от нанявшегося причинам, последний сохранял право на вознаграждение, определенное договором. Договор мог быть заключен или на точно определенный срок, или без срока. В последнем случае каждая сторона могла в любое время заявить об отказе от договора. Обычно договор найма услуг заключался по поводу выполнения повседневных домашних дел, не требующих специальных знаний и навыков, при этом существенным является то, что разрешалось только личное исполнение договора найма услуг. Стороны договора несли ответственность по своим обязательствам в полном объеме. Фактически положение нанявшегося в отношениях с нанимателем было близко к положению раба в его отношениях с господином. Если такая зависимость была недопустима, то использовался договор поручения (напр., при оказании юрид, или консалт. услуг). Договор подряда. Если целью договора была передача заказчику готового результата работы, то заключался не договор найма услуг, а договор подряда (location-conductio opens). Это договор, по которому одна сторона принимает на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны определенную работу за условленное денежное вознаграждение. Договор подряда – консенсуальный, двусторонний, возмездный контракт. Сторонами договора подряда являются заказчик и подрядчик. Предметом договора является определенный законченный материальный результат (opus), которого должен достичь подрядчик в интересах заказчика, используя свои специальные знания и навыки. При этом процесс достижения этого результата определяется самостоятельно подрядчиком. Подрядчик обязан выполнить работу в соответствии с требованиями заказчика. Заказчик должен принять фактически проделанную подрядчиком работу (если она соответствует заранее определенным требованиям) и выплатить подрядчику вознаграждение. Заказчик предоставляет подрядчику необходимый материал (во всяком случае, не менее его половины, в противном случае будет иметь место купля-продажа). Если в процессе исполнения работы выяснилась невозможность выполнить работу за условленную цену, то заказчик может либо согласиться на увеличение вознаграждения, либо отказаться от договора без какого-либо вознаграждения подрядчику. Если заказчик произвольно отказывается принять от подрядчика работу, то он не освобождается от обязанности уплаты вознаграждения. Если заказчик прервал выполнение работы раньше срока и подрядчику удалось использовать освободившееся время на другой работе, его заработок по этой второй работе засчитывается в счет вознаграждения, причитающегося ему от первого заказчика. Подрядчик выполняет работу на свой страх и риск, несет ответственность за случайную гибель или порчу работы до ее сдачи заказчику (это требование не касается предоставленных заказчиком материалов). Подрядчик отвечает даже за вину тех лиц, услугами которых он пользовался при выполнении работы. В случае неисполнения своих обязанностей стороны несут ответственность за любую вину. Каждой стороне договора подряда предоставлялось по самостоятельному иску (acf/o locati иactio conducti). Договор поручения. Поручение (mandatum)представляет собой договор, по которому одна сторона поручала другой исполнение каких-либо действий. Договор поручения – консенсуальный, двусторонний, безвозмездный. Стороны договора – мандант (доверитель) и мандатарий (поверенный). Предмет договора – юридические действия (совершение сделок, выполнение некоторых процессуальных действий), услуги фактического характера (напр., безвозмездная починка дома). Мандатарий обязан точно, тщательно и заботливо выполнить принятое на себя поручение манданта (совершить определенные договором поручения действия) в полном соответствии с его содержанием. Если же оказывалось невозможно исполнить поручение манданта максимально точно, мандатарий должен был испросить дополнительные указания от манданта; при фактической невозможности сделать это мандатарий должен поступить так, чтобы его решение соответствовало общему смыслу поручения. Мандатарий должен выполнять поручение манданта не обязательно лично (если иное не указано в договоре поручения). По исполнении поручения мандатарий обязан был отчитаться перед мандантом (в частности, передать ему все документы, относящиеся к поручению). Мандант обязан принять исполнение мандатарием поручения. Мандант обязан был возместить материальные убытки мандатария, связанные с исполнением поручения, независимо от результата, достигнутого путем произведенных расходов, при условии, что мандатарий расходовал средства добросовестно и разумно. Мандант был обязан возместить мандатарию убытки, понесенные последним по вине манданта, а также находящиеся в непосредственной связи с исполнением поручения. Поручение рассматривалось как почетная обязанность (хоть и безвозмездная, во всяком случае по общему правилу), поэтому мандатарий нес ответственность (при наличии любой вины) перед мандантом в полном объеме и обязан был возместить манданту все убытки. Если мандатарий не мог исполнить поручение, он обязан был известить об этом манданта, чтобы тот мог заменить мандатария, в противном случае он отвечал перед мандантом за причиненный ущерб. Мандатарий отвечал перед мандантом за осторожный и тщательный выбор помощников и заместителей (субститов) при исполнении поручения, если ему было разрешено исполнять поручение не лично. Если он должен был исполнять поручение лично, но тем не менее использовал помощь субститутов, то он отвечал за их действия перед мандантом. Для осуществления прав манданта, соответствующих обязанностям мандатария, манданту давался иск, присуждение по этому иску помимо прочего влекло за собой бесчестье. Мандатарий имел встречный иск, связанный, в частности, с истребованием с манданта компенсации расходов мандатария, связанных с исполнением поручения. Договор прекращался односторонним отказом от договора той или иной стороны по возможности заблаговременно (если это не наносило ущерба другой стороне), а равно смертью одной из сторон (так подчеркивался сугубо личный характер этого договора). Договор товарищества. Товарищество (soc/efas) представляет собой договор, в соответствии с которым два или несколько лиц объединялись для достижения определенной общей законной хозяйственной цели. Договор товарищества – консенсуальный, безвозмездный, двусторонний (или многосторонний). Стороны (участники) договора – товарищи. Предмет договора – совместная хозяйственная деятельность товарищества. Товарищи (из своего имущества) создавали определенную имущественную общность. Равенство вкладов не являлось необходимым, но по общему правилу предполагалось. Это имущество могло находиться как в режиме общей собственности товарищей, так и оставаться в собственности отдельных товарищей, но в общем пользовании для целей товарищества. При societas quaestus (эта форма товарищества существовала по общему правилу) в общее имущество товарищей включались и приобретения, получаемые в процессе общей хозяйственной деятельности товарищества. Товарищи участвовали в товариществе также своей личной деятельностью. Субъектами прав на общее имущество (и вообще всех прав и обязанностей в товариществе) были именно объединившиеся для совместной хозяйственной деятельности товарищи, а не товарищество как таковое, поэтому последнее (в отличие, в частности, от коллегии) не являлось юридическим лицом. Срок в договоре не является существенно необходимым условием. При бессрочности товарищества за каждым из товарищей признавалось право одностороннего, с соблюдением определенных условий, отказа от договора. Каждый из товарищей должен был относиться к общему делу заботливо и внимательно, как к своему собственному, его ответственность наступала при такой форме вины какculpa in concreto. Каждый из товарищей был обязан получаемые при ведении общего дела вещи не присваивать себе, а относить в соответствии с договором товарищества на общий счет для распределения между всеми товарищами. Каждый товарищ вправе был требовать от других товарищей, чтобы и издержки, понесенные им, и обязательства, в которые ему пришлось вступить при ведении общего дела, не оставались на нем одном, но также были распределены между всеми товарищами в соответствии с договором товарищества. Риск случайной гибели вещей, вносимых товарищами в качестве вкладов по договору товарищества, ложился на всех товарищей: в отношении индивидуальных вещей – с момента заключения договора, а в отношении вещей, определенных родовыми признаками, – с момента их передачи. Равным образом и риск случайных потерь и убытков, вызванных ведением товарищеского дела, несли все товарищи совместно. Договор прекращался при выходе из товарищества (смерти, несостоятельности) хотя бы одного участника; соответственно при необходимости включения нового товарища заключался новый договор. Кроме того, договор прекращался: при окончании срока его действия; вследствие достижения поставленной цели или выяснения невозможности ее достижения; вследствие разрозненных действий товарищей; по судебному решению. 32. Вербальные договоры. Литеральные договоры. 33. Реальные договоры: заем (mutuum), ссуда (commodatum), хранение (depositum). 34. Договор купли-продажи (emptio-venditio). 35. Договоры найма (locatio-conductio). 36. Договор товарищества (societas). 37. Договор поручения (mandatum). 36.Вербальные договоры. Литеральные договоры Вербальные договоры (контракты), как и литеральные, относятся к самым древним и формальным в истории римского частного права. Вербальными назывались договоры, устанавливаемые устным произнесением определенных слов, формул или фраз. К вербальным контрактам относились обещание приданого, клятва вольноотпущенника (в верности патрону, т.е. бывшему господину). Наиболее наглядным примером вербального контракта является стипуляция – одностороннее обещание, применявшееся в основном на рынках. Стипуляция заключается посредством вопроса будущего кредитора и совпадающего с вопросом ответа со стороны лица, соглашающегося быть должником. Стипуляция требовала одновременного присутствия в одном месте сторон возникающего обязательства (представительство не допускалось), а также свидетелей, призванных удостоверить сделку. Со временем (особенно в постклассический период) формальностям стипуляции уже не придавалось значения. Обязательство, основывающееся на стипуляции, является сугубо односторонним: кредитору принадлежало только право требовать исполнения обязательства, а на должнике лежала абсолютная обязанность выполнить требование кредитора. Обязательство из стипуляции носило абстрактный характер, поэтому было весьма удобной формой договорных отношений прежде всего на заре развития гражданского оборота в древнеримском обществе. В форме стипуляции можно было совершить фактически любой договор (от купли-продажи до поручительства). Стипуляцией нередко пользовались в целях новации, т.е. стипуляцию заключали для того, чтобы прекратить уже существующее обязательство, поставив на его место новое, возникающее из стипуляции. Помимо этого, в форме добавочной стипуляции на стороне должника в Риме устанавливалось поручительство. Литеральные договоры основаны на записи, которая в дальнейшем свидетельствует о наличии такого контракта. Письменные договоры не получили широкого распространения в Древнем Риме, так как письменность была доступна весьма узкому кругу населения. Наиболее древней формой литеральных договоров были записи в приходно-расходных книгах, основанные на предварительно достигнутом соглашении сторон данного обязательства. В письменную форму могли облекаться и ранее существовавшие договоры купли-продажи, найма. Литеральный договор в форме записи в приходно-расходных книгах не исключал возможности злоупотреблений со стороны кредитора, поэтому в классический период эта форма договора постепенно утрачивает свое значение, уступая место более простым и доступным формам литеральных контрактов. Со временем римляне стали использовать заимствованные в древнегреческой практике долговые расписки – синграфы и хирографы. Синграфы излагались в третьем лице, заверялись подписями свидетелей, использовались при выдаче кредитов ростовщиками. Хирографы же излагались должником от первого лица и им же подписывались. 37. Реальные договоры: заем (mutuum), ссуда (commodatum), хранение (depositum). Реальные контракты возникали одновременно с передачей вещи. К ним относили договоры займа, ссуды, хранения (поклажи), залога. Заем - договор в соответствии, с которым одна сторона (заимодавец) передавала в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или иные вещи, определяемые родовыми признаками (масло, вино), а заемщик по истечение указанного в договоре срока либо по востребованию обязан был вернуть такую же денежную сумму или такое же количество вещей того же рода. Характерные черты договора займа следующие. Во-первых, заем - реальный договор, он приобретал юридическую силу лишь с момента передачи вещи, последовавшей после достигнутого соглашения сторон. Во-вторых, взаймы передавались вещи, имеющие родовые признаки, т.е. исчисляемые числом, весом, мерой. В-третьих, заимодавец передавал заемщику вещь в собственность, что давало возможность последнему свободно распоряжаться вещью. В-четвертых, должник по истечении договора должен был вернуть такое же количество вещей и такого же рода, какие получил. Что касается срока возврата, взятого взаймы, то он определялся договором (срок в договоре определялся конкретной датой или первым требованием заимодавца). Заем не устанавливал процентов занятой суммы. Однако на практике заключался особый договор вербальный или стипуляционный в процентах. Размер процентов был различным. Максимальный размер в классический период был один процент в месяц, при Юстиниане - шесть процентов в год. Запрещалось начисление процентов на процент. После передачи вещи по данному договору риск случайной гибели вещи лежал на заемщике. Обычно должник составлял расписку в получении займа и передавал ее кредитору, иногда до получения предмета займа. Это зачастую приводило к тому, что заимодавец не передавал предмет займа, но требовал возврата вещей или денег. Когда такие факты стали приобретать массовое явление, на помощь должнику против недобросовестного кредитора пришло право претора. Должник получил право первым заявить иск против такого должника. Если же добросовестный кредитор предъявлял иск, требуя денег, которых он не давал на самом деле, ответчику давалось право возражения (exeptio doli), что означало обвинение в тяжкой недобросовестности. Ссуда - договор, в соответствии с которым одна сторона (ссудодатель) передавал другой стороне (ссудополучателю) индивидуально - определенную вещь во временное безвозмездное пользование с обязательством второй стороны по окончании пользования ту же самую вещь. Так же, как и договор займа, ссуда - реальный контракт, обязательства из этого договора возникали после передачи вещи ссудополучателю. Однако этот договор во многом отличался от договора займа. Если предметом займа являлись вещи, определяемые родовыми признаками, то предметом ссуды - индивидуальные вещи. Эти же вещи должен был вернуть ссудополучатель ссудодателю. В то время как при договоре займа вещь передавалась в собственность, при ссуде предмет ссуды передавался во временное, безвозмездное пользование; по окончании договора ссудополучатель обязан был вернуть вещь в целости и сохранности. Если обязательство из договора займа строго односторонние (на заимодавце не лежало никакой обязанности, он имел лишь право требования), то ссуда не являлась строго односторонним договором: на ссудодателя ложилась та или иная обязанность. Такое могло иметь место, если он передал ссудополучателю такую вещь, причинила последнему убытки или потребовала от него расходов по содержанию или поддержанию ее в нормальном состоянии (например, ссудодатель передавал больное животное, которое заразило стадо, или предоставил больного раба, на лечение которого потребовались лекарства). Однако если на ссудополучателе лежала вина, а ссудодатель не знал о пороках данной в ссуду вещи, то он не нес никакой ответственности. Наконец, если при займе риск случайной гибели вещи лежал на получателе, то по договору ссуды - на ссудодателе. В то же время по договору ссуды на ссудополучателя ложилась строгая ответственность за сохранность вещи. В случае причинении вреда вещи, даже при незначительной небрежности со стороны ссудополучателя, он обязан был возместить данный вред. Закон исходил из того, пользователь должен использовать вещь как хороший хозяин, не допускать небрежности по отношению к ней и беззаботность. Для взыскания со ссудодателя понесенных убытков ссудополучателю давался так называемый возможный иск. Иск ссудодателя называли ction commodati directa, т.е. прямой, основной иск из ссуды, а иск ссудополучателя - action commodati contaria (противоположный, встречный иск, который мог возникнуть, а мог и не возникнуть). Хранение (поклажа) - договор, в соответствии с которым одно лицо (хранитель, депозитарий) получало от другого (поклажедателя, депонента) индивидуально - определенную вещь и обязывалось безвозмездно хранить ее в течение определенного срока или до востребования и по окончании хранения возвратить ее в целости и сохранности поклажедателю. Особенности этого договора сводились к следующему. Во-первых, этот договор реальный, обязательства возникали с момента передачи вещи. Во-вторых, предметом договора являлась вещь индивидуально определенная; по окончании хранения эта же вещь должна быть возвращена депоненту. В-третьих, хранение - безвозмездный договор, а поэтому хранитель должен хранить переданную вещь как добрый хозяин и отвечать за вред лишь в случае грубой небрежности. Гай говорил, что депозитарий должен понимать, с кем он собирается иметь дело: с добросовестным или ветрогоном. Исключение из этого правила имело место в двух случаях: когда поклажеприниматель сам вызывался хранить вещи (в случае порчи, пропажи он нес ответственность даже при неосторожности и небрежности); когда передача вещи совершилась при чрезвычайных обстоятельствах, например при пожаре. В последнем случае ответственность хранителя повышалась, и он отвечал перед поклажедателем в двойном размере причиненного ему ущерба. В данном случае, как говорил Ульпиан, поклажедатель не имел возможности выбирать себе депозитария исходи из наименьшего риска для себя. +, В-четвертых, вещь могла быть передана по этому договору на определенный срок или до востребования. Наконец, как и при договоре ссуды, из хранения вытекало требование поклажедателя о возврате вещи, защищаемое прямым иском - action directa. Если поклажедатель при передачи вещи на хранение по своей вине причинил убытки поклажепринимателю, не знавшему о пороках переданной вещи, то поклажепринимателю давался иск action depositi contraria о взыскании с поклажедателя убытком. 38.Договор купли-продажи (emptio-venditio). 1. На смену указанной первоначальной формы меновых сделок пришел обмен товара на деньги (притом немедленный: купля-продажа на наличные. Дальнейшее развитие имущественных отношений привело к такому договору, когда немедленной передачи товара, с одной стороны, цены, с другой стороны, могло и не быть, т.е. стали заключать договор, по которому стороны принимают на себя взаимные обязательства: одна — передать товар, другая — уплатить за него цену. 2. Основная хозяйственная цель договора купли-продажи заключается в том, чтобы в хозяйство покупателя поступили на праве собственности те или иные нужные для него вещи. Наиболее эффективное правовое средство для достижения этой цели состояло в том, чтобы сделать покупателя собственником необходимых вещей. Древнейшее право так и разрешило задачу: манципация была одновременно и древнейшей формой купли-продажи (на наличные), и способом приобретения права собственности. Классическое римское право не связывало, однако, такого правового результата непосредственно с договором купли-продажи. Оно разделяло обязательственный момент (принятие на себя продавцом обязательства предоставить покупателю обладание продаваемыми вещами) и момент получения покупателем права на вещь. Последний результат (получение покупателем непосредственного права на вещь) основывался на особом титуле, каким являлась фактическая передача проданной вещи покупателю. Таким образом, договор купли-продажи можно определить как консенсуальный контракт, посредством которого одна сторона — продавец (venditor) — обязуется представить другой стороне — покупателю (emptor) — в собственность вещь, товар (merx), а другая сторона — покупатель — обязуется уплатить продавцу за проданную вещь определенную денежную цену (pretium). 3. Товаром (предметом купли-продажи) могли быть в основном телесные вещи, не изъятые из оборота. Однако можно было продать нетелесную вещь, например, право требования. Позже признали, что нет препятствий к заключению договоров купли-продажи чужих вещей, т.е. не принадлежащих продавцу: заключая такой договор, продавец берет на себя обязательство приобрести вещь от ее собственника и передать покупателю. Конечно, могло случиться, что продавцу не удается получить вещь от собственника и он не может передать ее покупателю или хотя фактически и передаст, но не обеспечит обладание ею; покупатель вправе тогда искать с продавца возмещения своего интереса. Существовал Договор купли-продажи, заключенный под отлагательным условием, т.е. правовые последствия договора возникали в таком случае не немедленно по заключении договора, а только по выяснении урожая. Первоначальная форма купли-продажи — манципация — предполагала непосредственную передачу продаваемой вещи в собственность покупателя; естественно было требование, чтобы предмет куплипродажи был индивидуализирован. Обязательство сдать известное количество вещей, определенных родовыми признаками, без ближайшей конкретизации предмета договора, устанавливалось в Риме исстари с помощью стипуляции. 4. Второй существенный элемент купли-продажи — цена (pretium). Цена должна была выражаться в денежной сумме; в этом отличие купли-продажи от мены. Цена должна быть определенной. Цена складывается в зависимости от условий рынка и в отдельных случаях могла быть то выше, то ниже нормальной стоимости вещи. 5. Конечной целью договора купли-продажи являлась передача вещи покупателю на праве собственности. Но если продавец сам не был собственником вещи, то, естественно, покупатель также не становился ее собственником, а следовательно, вещь могла быть виндицирована ее собственником. В этом случае продавец нес ответственность за эвикцию вещи. Эвикцией вещи (от слова evincere — вытребовать, отсудить) называется лишение покупателя владения полученной от продавца вещью вследствие отсуждения ее какимлибо третьим лицом на основании права, возникшего до передачи вещи продавцом покупателю. Развитие права по вопросу об эвикции завершилось признанием за покупателем права на основании самого договора купли-продажи (независимо от совершения стипуляции) искать с продавца в случае эвикции вещи возмещения убытков в порядке регресса (обратного требования). 6. Продавец обязан был предоставить вещь в надлежащем состоянии по качеству. По цивильному праву продавец нес ответственность перед покупателем, если он прямо обещал, что вещь имеет такие-то положительные качества, а их не оказалось, или что вещь не страдает такими-то недостатками, а между тем они имелись в вещи. В Риме рыночные сделки находились под наблюдением особых должностных лиц, именовавшихся курульными эдилами. В частности, в компетенцию курульных эдилов входило рассмотрение споров, возникающих на почве рыночных сделок. В практике выработались специальные правила, вошедшие в эдикты, издававшиеся курульными эдилами. Эти правила установили ответственность продавца за скрытые недостатки вещи, т.е. такие, которые не бросаются в глаза, так что обнаружить их нельзя даже при внимательном осмотре товара. В борьбе против продажи вещей, имеющих недостатки, которых покупатель не мог заметить при заключении договора, были введены два иска. Один иск был направлен на то, чтобы вернуть стороны в то положение, в каком они были при заключении договора; другой иск был направлен на уменьшение покупной цены. 7. Покупатель обязан уплатить покупную цену. Платеж покупной цены, если договором сторон не предусматривалась отсрочка платежа, является необходимым условием для приобретения покупателем права собственности на проданную вещь. +8. Обязательства, лежащие на продавце и покупателе, по своему значению одинаково существенны и притом внутренне связаны: продавец потому принимает на себя обязательство изложенного выше содержания, что из того же договора должно возникнуть встречное, по смыслу договора — эквивалентное, обязательство покупателя, и обратно, покупатель обязуется уплатить покупную цену потому, что продавец обязуется предоставить ему продаваемую вещь. В этом смысле куплю-продажу называют синаллагматическим договором, т.е. содержащим взаимосвязанные, обмениваемые одно на другое обязательства. 39.Договоры найма (locatio-conductio). 1. Классическое римское право знало три вида договора locatio-conductio: 1) наем вещей; 2) наем услуг; 3) наем работы или подряд. Это различие видов найма — плод долгого развития права. Первоначально наем раба как движимой вещи вполне удовлетворял потребность хозяйства в рабочей силе, и наем услуг не практиковался; договор подряда применялся главным образом к сдаче государственных работ, работ по очистке улиц и т.п. 2. Римские юристы отмечали некоторую близость договора найма к договору купли-продажи и в отдельных случаях выразили сомнение, какой из двух названных договоров имеет место. Например, одно лицо предоставляет другому гладиаторов на таких условиях, что это второе лицо должно уплатить первому за гладиаторов, вышедших из боя невредимыми, по 20 динариев, а за убитых или искалеченных — по 100 динариев. Гай считал, что в отношении первой группы рабов имеет место locatio-conductio, в отношении второй — emptio-venditio. Заказ колец золотых дел мастеру из его золота характеризуется как купля-продажа, из золота заказчика — как locatio-conductio. 3. Договор locatio-conductio порождал права и обязанности для каждой из сторон; каждая сторона получала самостоятельный иск (actio locati и actio conducti); оба эти иска — bonae fidei. 4. Наймом вещей называется такой договор, по которому одна сторона (наймодатель, locator) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю, conductor) одну или несколько определенных вещей для временного пользования, а другая сторона обязуется уплачивать за пользование предоставленными вещами определенное вознаграждение (merces, pensio) и по окончании пользования возвратить вещи в сохранности наймодателю. Предметом locatio-conductio rei могли быть вещи — движимые и недвижимые, но из числа движимых вещей только такие, которые не принадлежат к числу потребляемых (т.е. при нормальном хозяйственном употреблении не уничтожающихся и не подвергающихся существенному изменению). Было необязательным, чтобы наймодатель имел право собственности на сдаваемую вещь: допускалась сдача внаймы и чужой вещи. Вознаграждение за пользование (наемная плата) нормально должно определяться в денежном выражении. Если в других случаях лицо, получающее по договору вещь в пользование, принимало на себя обязательство дать за это в пользование другую вещь и т.п., то такой договор не подходил под категорию locatio-conductio. Срок не являлся необходимым элементом договора найма: можно было представить вещь в пользование и без указания точного срока («на неопределенный срок»). В этом случае договор мог быть в любое время прекращен по заявлению каждой стороны. Обязанности наймодателя. На наймодателе лежала обязанность предоставить нанимателю пользование нанятой вещью (или вещью и плодами от нее). Вместе с вещью должны быть переданы и принадлежности к ней (например, при сдаче земельного участка — обычный инвентарь). Вещь должна быть предоставлена своевременно. Несоблюдение этой обязанности дает нанимателю право отступиться от договора. Если предоставленная в пользование вещь оказывалась непригодной для пользования или по крайней мере пользование не давало всего того хозяйственного эффекта, на получение которого наниматель вправе был рассчитывать, то действовали принципы, аналогичные тем, на которых строилась ответственность продавца за недостатки проданной вещи. Наймодатель обязан был также платить за отданную внаем вещь налоги, нести всякого рода публичные повинности и пр. Обязанности нанимателя. Наниматель был обязан платить наймодателю за пользование вещью условленную наемную плату пропорционально времени пользования. По общему правилу, если не было иного соглашения, наемная плата вносилась по истечении соответствующего промежутка времени (postnumerando). Если наниматель внес наемную плату вперед, а использование в течение всего периода, за который внесена наемная плата, оказалось невозможным не по вине нанимателя (например, по случайной причине сгорел нанятый дом), нанимателю дается actio conducti для возвращения наемной платы. Наниматель при пользовании вещью должен был сообразовываться с содержанием договора и хозяйственным назначением вещи. Он нес ответственность за всякого рода повреждения и ухудшения нанятой вещи, если они произошли по его вине, хотя бы легкой. Наниматель не лишен был права (если не было противоположного соглашения с наймодателем) передать нанятую вещь в пользование другому лицу. Договор найма вещи в некоторых случаях мог быть прекращен односторонним отказом от него той или другой стороны. Смерть той или иной стороны не прекращала договора найма. Прекращался договор найма истечением срока, но, если фактически пользование вещью со стороны нанимателя продолжалось и по окончании срока, договор считался возобновленным по молчаливому согласию сторон. 5. Договором найма услуг (tocatio-conductio operarum) называется такой договор, по которому одна сторона (нанявшийся, locator) принимала на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны (нанимателя, conductor) определенные услуги, а наниматель принимал на себя обязательство платить за эти услуги условленное вознаграждение. В отличие от locatio-conductio opens, имевшего целью предоставление подрядчиком готового результата работы, договор найма услуг имел предметом выполнение отдельных услуг по указанию нанявшего. Нанявшийся выполнять известные работы за плату фактически ставил себя в положение, близкое к положению раба. В тех случаях, когда по характеру отношения зависимость нанявшегося от нанимателя признавалась недопустимой, прибегали к договору получения. Договор найма услуг мог быть заключен или на точно определенный срок, или без указания такого срока. В последнем случае каждая сторона могла в любое время заявить об отказе от договора. +Нанявшийся был обязан исполнять в течение срока договора те именно услуги, которые предусмотрены в договоре, притом исполнять лично, без замены себя другим лицом. Наниматель был обязан оплачивать услуги в условленном размере. Как и при найме вещей, уплата наемной платы по договору найма услуг производилась postnumerando, т.е. по истечении той единицы времени, за которую производился расчет. Если нанявшийся не мог вследствие болезни или иной причины выполнять условленные услуги, он не имел права и на вознаграждение. Если же нанявшийся готов был оказывать условленные услуги, но его услугами наниматель не воспользовался по независящим от нанявшегося причинам, последний сохранял право на вознаграждение. 40.Договор товарищества (societas). 1. Договором товарищества (societas) назывался договор, по которому два лица или несколько лиц объединялись для достижения какой-то общей хозяйственной цели (разумеется, не противоречащей праву). 2. Договором товарищества создавалась в той или иной мере имущественная общность. Общность имущества могла быть установлена по договору в самых разнообразных размерах и формах. Участники договор товарищества могли установить общность всего имущества. Тогда образовывалось право общей собственности всех лиц, участвующих в товариществе, на все их имущество, при том не только на имеющееся при заключении договора, но и на все последующие приобретения, не исключая случайных. Возможна была, однако, и общность более ограниченная. Участники договора могли лишь сделать вклады на общее дело деньгами, другими имущественными ценностями, а также услугами. Равенство вкладов не являлось необходимым, но при отсутствии в договоре специальных указаний оно предполагалось. Большим распространением пользовалась особая форма договора товарищества, при которой члены товарищества объединяли имущество, предназначенное для определенной промышленной деятельности; в общее имущество должны были тогда входить и приобретения, какие получаются в результате общей деятельности (но не случайные поступления). Эта форма товарищеского соединения была настолько распространенной, что если договор товарищества заключался без указания конкретной его разновидности, то предполагалось, что установлена именно эта форма. 3. Существенным в содержании договора товарищества являлось также участие товарищей в прибылях и убытках. Равенство долей участия товарищей в общем деле не было необходимым, но при отсутствии в договоре иных указаний доли участия товарищей предполагались равными. Допускалось заключение договора товарищества и на таких условиях, когда отдельный товарищ участвует в прибылях в большей доле, а в убытках — в меньшей доле. Во всяком случае недопустимым признавался такой договор, по которому на одного из участников товарищества возлагалось исключительно несение убытков без какого-либо участия в прибылях от ведения общего дела, а другому — представлялись одни только доходы; такой договор товарищества принято было называть львиным товариществом. Таким образом, более подробно договор товарищества можно определить следующим образом. Договор товарищества — это такой договор, по которому двое или несколько лиц объединяются для осуществления известной общей дозволенной хозяйственной цели, участвуя в общем деле имущественным вкладом или личной деятельностью, или сочетанием имущественного взноса с личными услугами с тем, что прибыль и убытки отведения общего дела распределяются между всеми товарищами в предусмотренных договором долях, а при отсутствии в договоре указаний — поровну. Срок в договоре товарищества не является существенно необходимым: товарищество могло быть установлено как на определенный срок, так и без срока. В последнем случае не устанавливалось, конечно, пожизненной связанности сторон: за каждым из товарищей признавалось право одностороннего, с соблюдением известных условий, отказа от договора. 4. Societas в римском праве не признавалась самостоятельным носителем прав и обязанностей (юридическим лицом). Если иногда римские юристы и говорили об имуществе товарищества, то этим они не имели в виду сказать что-либо большее, чем имущество всех товарищей; субъектами прав и обязанностей являлись только сами члены. 5. Права и обязанности членов товарищества в отношении друг друга (внутренние отношения). Каждый товарищ должен был внести для общего дела условленный вклад. Если вклад состоял в оказании услуг, товарищ должен был их выполнять. Риск случайной гибели вещей, вносимых в качестве вкладов по договору товарищества, ложился на всех товарищей. Каждый из товарищей должен был относиться к общему делу, а следовательно, и к интересам других товарищей заботливо и внимательно. Само собой разумеется, что за dolus каждый товарищ отвечал безусловно, как и всякий другой. Каждый из товарищей был обязан получаемые при ведении общего дела денежные суммы, вещи и т.п. не присваивать себе, а относить (в соответствии с договором) на общий счет для распределения между всеми товарищами. Сообразно с этим каждый товарищ имел право требовать от других товарищей, чтобы и издержки, понесенные им, и обязательства, в которые ему пришлось вступить при ведении общего дела, не оставались на нем одном, но также были распределены между всеми в соответствии со смыслом договора. Каждому из товарищей давался в отношении других товарищей иск — actio pro socio. Иск влек infamia (бесчестье) для того, кто присуждался по этому иску. 6. Правовые отношения между товарищами и третьими лицами (внешние отношения). Товарищество в римском праве не представляло собой юридического лица. Поэтому, выступая вовне по делам всех товарищей, отдельный товарищ действовал лично от себя, и все права и обязанности, вытекавшие из его действий, возникали в его лице. 7. В качестве договора, строго личного и основанного на взаимном доверии, договор товарищества прекращался, как только отпадало согласие всех товарищей на продолжение общего дела. Даже если товарищи принимали на себя взаимное обязательство не прекращать договора, такое обязательство не имело силы. Как только кто-либо из товарищей заявлял о своем отказе оставаться в товариществе, товарищество прекращалось. Таким образом, специфически личный характер товарищества приводил к тому, что договор прекращался односторонним отказом любого товарища оставаться в договорных отношениях. Однако если договор заключался на определенный срок, а отказ товарища заявлен без достаточного основания, то отказавшийся товарищ освобождал другого товарища от обязанностей по отношению к себе, но себя не освобождал от обязанностей по отношению к другому товарищу. Вследствие личного характера договорных связей между товарищами договор товарищества прекращался также смертью одного из товарищей. Равным образом товарищество прекращалось и в случае несостоятельности кого-либо из товарищей. 41. Договор поручения (mandatum). Договор поручения (mandatum) — договор, по которому одна сторона (доверитель — mandans) поручала сделать что-либо в своих интересах, а другая сторона (поверенный — mandator) безвозмездно принимала на себя исполнение поручения. Предмет договора поручения — непротивоправные действия как юридического характера (заключение сделки), так и фактического (получение купленной доверителем вещи). Под этот договор подпадали услуги врачей, учителей, юристов, служителей культа, работников культуры и искусства. Договор поручения использовался и для разрешения проблем по поручению влиятельных лиц. Признак договора поручения — безвозмездность, но по желанию доверителя выплачивалось вознаграждение, носившее характер гонорара. В период экстраординарного процесса допускалось принудительное истребование вознаграждения по иску поверенного в размере, установленном решением магистрата. Договор поручения — консенсуальный договор. Факт его заключения подтверждался действиями поверенного с ведома доверителя или в его присутствии. Обязанности доверителя: возместить поверенному все издержки, понесенные при исполнении договора. Если доверитель уклонялся от возмещения, поверенный имел право предъявить к нему иск (actio mandati contraria); — возместить поверенному убытки, понесенные по вине поручителя; — принять результат исполнения поручения. Обязанности поверенного: — довести принятое на себя дело до конца, т. е. поверенный не вправе отказаться от исполнения, если оно возможно. Если поверенный не мог исполнить поручение, он обязан был немедленно сообщить об этом доверителю, чтобы тот мог заменить его другим лицом. Если поверенный не делал этого, он отвечал за причиненный доверителю ущерб; — исполнять поручение в соответствии с его содержанием. Видоизменить поручение поверенный не имел права, даже если это изменение могло бы улучшить положение доверителя. В случае превышения поверенным пределов поручения или совершения им действий без согласования с доверителем доверитель был вправе отказаться от всего для него приобретенного или одобрить действия поверенного; — исполнять поручение лично, если это предусмотрено договором, вправе привлекать к исполнению поручения третьих лиц. Если поверенный прибегал к услугам помощников, он отвечал перед доверителем только за правильный выбор помощника, но не за его действия; — возместить доверителю все убытки, причиненные при исполнении поручения вследствие его неисполнения; — передать доверителю результат исполнения поручения, передать необходимые документы и отчитаться перед доверителем. Если поверенный уклонялся от передачи всего приобретенного для доверителя, доверитель имел право предъявить иск из поручения (actio mandati directa), удовлетворение которого влекло бесчестье (infamia). Договор поручения прекращался: — надлежащим исполнением; — односторонним отказом любой из сторон; — смертью доверителя. Наследники умершего доверителя были обязаны признать все действия, совершенные поверенным до того, как он узнал о смерти доверителя; — смертью поверенного. Наследники умершего поверенного были обязаны продолжать ведение неотложных дел до момента, пока доверитель не сможет принять их на себя или перепоручить их другому лицу. 42. Безыменные договоры: основные типы и отдельные виды. Виды безыменных контрактов: мена (permutatio) — договор, по которому происходил обмен одной вещи на другую. Предметом договора мены не могли быть деньги. Это реальный договор, он считался заключенным с момента передачи хотя бы одного из обмениваемых предметов. Только исполнивший свое обязательство имел право на иск о встречном исполнении или возврате исполненного. Если одна сторона передавала вещь, которая ей в действительности не принадлежала и в дальнейшем была отсужена у другой стороны, договор признавался незаключенным; прекарий (precarium) — безвозмездное предоставление имущества в пользование одним лицом другому лицу (прекаристу) без указания срока пользования. Возникал между богатым римлянином, который предоставлял прекарий, и малоимущим, зависимым лицом. Прекарий имел односторонний характер, полностью зависел от решения, дающего в пользование (патрона). Прекарист не имел никаких обязательств и мог быть привлечен к ответственности только за злой умысел при пользовании вещью; оценочный договор (contractus aestimatorius) — договор, по которому определенная вещь передавалась одной из сторон другой для продажи по цене не менее установленной оценки, а другая сторона должна была продать эту вещь по цене не менее той, которая была установлена передающей стороной, и передать ей все деньги либо возвратить вещь, если продать ее не удавалось. Если удавалось продать вещь по большей цене, чем указано в оценке, продавец мог оставить разницу себе. Оценочный договор применялся в отношениях крупного торговца с мелкими; мировая сделка (transactio) — соглашение об окончательном определении правовых отношений путем взаимных уступок или путем отказа от притязания за вознаграждение. Мировые сделки по алиментам требовали преторского утверждения. Для поручителя мировая сделка была действительна только при его согласии; дарение с наказом (donatio sub modo) — безвозмездное предоставление дарителем за счет своего имущества какой-либо выгоды одаряемому. Намерение одарить должно было быть принято одаряемым, без этого можно было не одарить, а обогатить. Эта сделка сопровождалась наказом что-либо сделать. Дарение могло быть отменено вследствие неисполнения наказа, грубой неблагодарности; дарение вольноотпущеннику могло быть отменено в случае рождения у патрона детей. защиту безыменных контрактов иска – actio praescriptis verbis (иск из предписанных слов): do ut des (даю, чтобы ты дал), например передаю вещь в собственность в обмен на другую; do ut facias (даю, чтобы ты сделал), например даю вещь за исполнение определенной работы твоим рабом; facio ut des (делаю, чтобы ты дал), например отпускаю раба на волю, чтобы получить за это от тебя определенную денежную сумму; facio ut facias (делаю, чтобы ты сделал), например отпускаю на волю раба, чтобы ты освободил своего раба. 43. Пакты и их виды. Пакт (pactum) — неформальное соглашение, сделка, заключенная в границах права. Например, спустя некоторое время после заключения договора займа стороны могли заключить пакт об уменьшении процентов по данному займу или об изменении сроков возврата займа (в данном случае такой пакт — изменение основного договора). Виды пактов: — pacta nuda («голые») — не порождающие правовых последствий и не обеспеченные исковой защитой; — pacta vrestita («одетые») — имеющие исковую защиту. Виды pacta vrestita: 1) pacta adiecta — соглашения, дополнительные к договору, защищаемые иском. Цель дополнительного соглашения — внести изменения в юридические последствия главного договора, например возложить на стороны дополнительные обязанности. Юридическую силу такие пакты получали в том случае, если их присоединяли к главному договору непосредственно в момент его заключения. Пакты, присоединяемые к договору через промежуток времени, защищались исками только в том случае, если ухудшали положение должника; 2) pacta praetoria — получившие защиту претора: — constitutum debiti (обещание уплаты долга) — неформальное соглашение, в силу которого одно лицо обязывалось уплатить другому лицу уже существующий долг. Цель — уточнить срок платежа. Должник, как правило, получал отсрочку, если подтверждал чужой долг (принимал обязательство уплатить чужой долг); — receptum: arbitrii — соглашение с третейским судьей; nautarum, cauponum, stabulariorum — соглашение с хозяином корабля, трактирщиком, хозяином постоялого двора о сохранности вещей проезжих; argentariorum — соглашение с банкиром об уплате третьему лицу денежной суммы за лицо, заключившее с банкиром пакт; 3) pacta legitima — получившие защиту императорского законодательства: — pactum dotis, pactum donationis — неформальное соглашение о дарении. В императорский период введено требование совершать судебную инсинуацию актов дарения, т. е. о них заявляли перед судом и заносили их в реестр. Юстиниан ограничил применение этой процедуры дарениями на сумму свыше 500 солидов и установил, что дарение на меньшую сумму получает силу вне зависимости от соблюдения данной формальности; — compromissum — соглашение между лицами, имеющими спор о праве, о передаче этого спора на разрешение третейского судьи. 44. Понятие и виды обязательств из деликтов: личная обида (iniuria), кража (furtum), повреждение или уничтожение чужого имущества (damnum iniuria datum). Иные виды деликтов. личная обида (iniuria), т. е. умышленное и противоправное нанесение одним лицом другому обиды, которая могла быть выражена либо в форме физического действия, либо словом. Личной обидой причинялся не имущественный, а либо физический, либо моральный вред. Ответственность за нанесение обиды первоначально устанавливалась в виде строго фиксированной суммы штрафа, которую судья не мог изменить, а позднее — в виде штрафа, который судья при назначении наказания мог определять сам; корыстное посягательство на чужую вещь (furtum) — кража, под которой понималось любое умышленное действие, направленное на присвоение чужого имущества. В римском праве к краже относили собственно саму кражу, присвоение, растрату, противоправное владение или пользование чужим имуществом. Ответственность за кражу могла наступить в случае предъявления либо виндикационного иска, либо иска о возврате похищенного; повреждение или уничтожение чужого имущества (damnum iniuria datum), ответственность за которые устанавливалась законом Аквилия (III в. до н. э.). частные деликты, которые влекли за собой нарушение прав и интересов частных лиц, а также содержали следующие обязательные элементы деликта: а) причинение незаконным действием одного лица другому объективного вреда; б) наличие у совершившего деликт лица вины; в) наличие формального признака, т. е. признание законом совершенного правонарушения деликтом и установление правовых последствий за его совершение. 45. Понятие и виды обязательств как бы из договоров и как бы из деликтов. Обязательства как бы из договора — обязательства, которые возникали, когда лицо совершало действия, приводящие к возникновению обязательств, схожих с договорными обязательствами, но прямо не подпадающих ни под один из известных на то время видов договоров. Виды обязательств: ведение чужих дел без поручения — обязательство, которое возникало, когда одно лицо (гестор) вело дела и действовало в интересах другого лица, не имея на это специального поручения данного лица. Обязательства как бы из деликта — обязательства, которые наступали, когда обязательство возникало из-за совершенного правонарушения, которое не подпадало ни под один деликт. Виды обязательств как бы из деликта: ответственность за вылитое или выброшенное на улицу или площадь, которая наступала независимо от личной вины хозяина дома или квартиры, откуда было вылито или выброшено; ответственность за поставленное или подвешенное на здании или в квартире; ответственность судьи за ненадлежащее ведение судопроизводства; ответственность хозяев судов и постоялых дворов за имущественный вред, причиненный умышленными действиями их слуг. 46. Понятие и виды исков в римском праве. Исковая давность. Общее определение исков, данное Цельсом: «Иск – это ничто иное как право лица осуществлять судебным порядком принадлежащее ему требование». Наиболее частым термином для обозначения иска было - actio. Actio в римском праве – это, с одной стороны, процессуальное средство, дозволяющее правовую защиту, с другой – материальное право, осуществляемое истцом в споре, с третьей – требование истца к ответчику, обращенное в компетентном органе (суде), одностороннее выступление истца против ответчика, с четвертой – судебное производство по спору. Таким образом, уже римские юристы различали материальное и процессуальное содержания понятия «иск» как две нераздельные стороны одной сущности. Под иском в материальном смысле понимали спорное правоотношение, возникающее из нарушения гражданского права. С помощью иска как процессуального средства тяжба предлагается на разрешение суда: истец, т.е. лицо, преследующее свое право, излагает все фактические и юридические основания и выводит из них требование к ответчику, формулируя его в виде просьбы судье (petitum). Иск в римском праве – это не одностороннее выступление истца против ответчика, а процесс, требующий взаимодействия обеих сторон. В римском праве не было единого иска, например, иска из права собственности, из сервитута, а существовало много исков, каждый из которых имел свою область применения, давал защиту права только в определенных границах. В римском праве не существовало правила, что лицо имеет право на судебную защиту в случае нарушения его прав. Возникновение права на защиту являлось естественным результатом получения иска от претора. 46. Понятие и виды исков в римском праве. Исковая давность. Виды исков в классическом праве: 1) вещные и личные. Определения по Гаю! По объему и цели имущественные иски делились на 3 группы: 1) Actiones rei persecutoriae – иски для восстановления нарушенного состояния имущественных прав, где истец требовал утраченную вещь или ценность. 2) Actiones poenales – штрафные иски. Цель – взыскание штрафа, иногда – возмещение убытков. 3) Actiones mixtae – и возмещение убытков, и наказание ответчика. 2) а) Иски, основанные на цивильном праве – actio in ius concepta, интенция которого направлена на утверждение существования или несуществования какого-то права согласно закону. б) Иски гонорарные или преторские – actiones in factum, исходят из нового состава факта, а не права, устанавливаются претором, который выходит за рамки ius civile, чтобы защитить конкретное положение. 3) С этим связано и различие actiones stricti iuris – то есть исходящие из буквы закона, где судья должен строго следовать тексту формулы, - и actiones bonae fidei – основанные на bona fides, то есть на доброй совести, со стремлением к справедливому согласованию интересов сторон. 4) Actio directa/ utilis. К последним относится в первую очередь: Иски с фикцией – с помощью фиктивной формулы претор включает в уже защищаемый цивильным правом случай другой, аналогичный ему, делая вид, что необходимая предпосылка здесь уже присутствует, хотя на деле ее нет. Исковая давность - это максимальный срок, в течение которого лицо, чьё право нарушено, может требовать рассмотрения его иска. Возбудить процесс может только это лицо, так что если оно этого не делает в течение определенного времени, то уже и не сможет сделать. Нужна для устранения неопределенности в отношениях участников соц-экон. отношений, гражд. оборота. В классическую эпоху все иски были вечными; временные были только те, которые устанавливались магистратом на время его пребывания в должности. Позже ко времени Юстиниана закрепилась в 30 лет. 47. Эволюция римского судопроизводства: процессы легисакционный, формулярный, экстраординарный. Виды легисакционного процесса. Легисакционный процесс (PER LEGIS ACTIONES). Древнейшие формы исков – законные или легисакционные. Lege agere – действовать в рамках закона. Гос-во только посредник между спорящими, следящий, чтобы за рамки не выходило. Характеристика: 1) Легисакционный процесс отражает свойства квиритского права: торжественность и формализм – при ошибке или неточности тяжба проиграна. 2) Обязательно личное присутствие как истца, так и ответчика. Доставить ответчика на суд – дело самого истца, государство никак в этом не участвует. 3) Две стадии. По Гаю есть следующие 5 основных форм древнейших исков: 1) Процесс-пари (Legis actio sacramento) В зависимости от того, идет ли спор о принадлежности какой-либо вещи или о долге ответчика истцу, различались две основные формы этого иска: вещный сакраментальный иск (legis actio sacramento in rem), который также назывался виндикацией, и личный сакраментальный иск (legis actio sacramento in personam). а) При вещном иске в суде должна присутствовать спорная вещь или ее часть. Процедура проходит в два этапа: 1) in iure – у магистрата; 2) in iudicio – перед судьей, а не магистратом. Судья – частное лицо, выбранное сторонами. б) Личный иск. 2) Иск посредством наложения руки (legis actio per manus iniectionem). 3) Искчереззахватзалога (legis actio per pignoris capionem). 4) Иск с требованием назначения судьи (legis actio per iudicis postulationem). 5) Кондикционныйиск (legis actio per condictionem). 2. Формулярный процесс. 1) Переход от легисакц. процесса начался примерно в 2 половине II в. до н.э., обязательным новый процесс стал в конце I в. до н.э. Новый тип процедуры – per formulas «процесс по формуле». 2) Теперь нет торжественных обрядов и произнесения закрепленных фраз. 3) Изменяется роль претора. Обязанность формулировать иск перешла от истца к претору. Он устанавливал рамки спора и указывал их в записке к судье. Эта записка и получила название формула. 4) В рамках формулярного процесса окончательно формируется деление судопроизводства на две стадии: предварительный разбор дела претором in iure; и собственно судебное разбирательство, где давался окончательный приговор – in iudicio. 1) Производство in iure. Обязательна явка. Неявка считается неуважением к суду и жестоко карается. В формулярном процессе начинает допускаться процессуальное представительство: 1) когнитор – назначается представляемым в присутствии противной стороны в четких выражениях и полностью заменяет представляемого; 2) прокуратор – для него достаточно неформального поручения, м.б. даже без ведома противника, или вообще без поручения (напр, в защиту отсутствующего). Изначально несет собственную ответственность. Составление формулы стало главной целью производства in iure. Составные части преторской формулы (некоторые факультативные; части располагались в порядке, требуемом конкретным иском): «Октавий да будет судьей. Если окажется, что раб Стих составляет квиритскую собственность Авла Агерия, то ты, судья, Нумерия Негидия в пользу Авла Агерия обвини, если не окажется, оправдай». 1) Intentio – изложение требований истца, самой сущности спора 2) Condemnatio – наделение судьи полномочиями обвинить или оправдать ответчика Факультативные: 3) Demonstratio – краткое изложение фактов, вызвавших разногласия, и указание на вещь, о которой идет спор 4) Adiudicatio – в исках о разделе общего имущества (общей собственности, общего наследства) судье для лучшего осуществления дела нужно присудить вещь в собственность одной из сторон, чтобы она уплатила второй стороне денежный эквивалент. Еще бывают особые добавки: 5) Exceptio – возражение ответчика, которое не просто отрицает требование истца (это уже есть в кондемнации), а вносит коррективы. 6) Praescriptio – вставка в начале формулы в помощь истцу (в отличие от эксцепции) – претор выводит за рамки рассмотрения судьи ту часть спорного отношения, которую истец не хотел бы решать в данный момент. Роль претора: претор может отказать в иске, сделав право истца, хотя и основанное на цивильном праве, лишенным защиты: 1) если требование истца не обосновано, по мнению претора, 2) если претор признавал возражение ответчика (чаще он вставлял эксцепцию). С другой стороны, претор может признать требование истца, хотя оно и не основано на цивильном праве, и дать иск (преторский, in factum, с фикцией). Если никаких препятствий для иска нет, то назначается судья и составляется формула, чем заканчивается производство in iure. Это называется litis contestatio, главный момент спора – 1) получая формулу, стороны тем самым соглашаются подчиниться решению судьи и обязуются исполнить его, 2) происходит процессуальное погашение иска – истец уже не может второй раз вчинить иск о том же, в рамках тех же отношений. 3) в момент контестации материальное правоотношении между сторонами прекращается и заменяется процессуальным. 4) с момента контестации вся ответственность за гибель оспариваемой вещи ложилась на ответчика. 2) Производство in iudicio. В назначенный день стороны являются к судье. Здесь происходит доказывание и судья выносит решение по вопросу формулы. Все производство (в т.ч. и вынесение приговора) лишено всяких формальностей и схем. Доказывание ложилось на истца, ответчик, возражая, становился в положение истца. Принимались и письменные показания свидетелей, но им давалось мало веры. Приговор выносится без указания мотивов. Апелляции нет, но недовольная сторона может пытаться доказать ничтожность приговора, напр, потому что судья в этот момент был не в своем уме, и требовать назначения нового судьи и нового разбирательства. В случае умышленного неправосудия можно обратиться с иском против самого судьи – iudex litem suam fecit. 3. Когниционное (экстраординарное) производство. Уже с I в. н.э. появляется процесс, нарушающий обычный порядок – экстраординарный, а начиная с середины III в. он стал обычным, а с конца III в. окончательно вытеснил формулярный процесс. Это называется когниционным производством – от ius cognoscendi – магистраты, не имевшие ранее судебной юрисдикции, стали получать право решать дела без передачи их в суд. Это прежде всего споры административного характера, выведенные в связи с тем, что одной из сторон в них является государство, которое пользуется преимуществом перед частными лицами. Судебная власть стала прерогативой принцепса, и он все больше вмешивался в дела частного судопроизводства или рескриптами или декретами. Кодификация преторского эдикта и прекращение преторского творчества привели к тому, что защиту в виде преторских исков и интердиктов получить было уже невозможно. В целом – процесс приобретает современные черты. Вызов в суд совершается официально при участии гос. власти. 48. Особые средства преторской защиты: реституция, ввод во владение, преторские стипуляции. Интердиктное производство. Кроме выдачи исков у претора есть возможность проявить непосредственно свою административную власть. Основное из них – интердикты. Интердиктное производство отличается от обычного искового порядка тем, что судебный магистрат здесь выступает исключительно как носитель высшей власти, издающей приказы гражданам. Интердикты были безусловными категорическими приказами конкретному лицу, санкционированными штрафами и взятием залога. Эффект действия интердикта заключался в немедленном повиновении того, против кого он направлен. Виды по содержанию: 1) Запретительные интердикты (interdicta prohibitoria) запрещали определенное поведение, например, насильственно нарушать владение; 2) Восстановительные интердикты (interdicta restitutoria) – направлены на возвращение владения вещью какому-либо отдельному лицу; 3) Предъявительные интердикты (interdicta exhibitoria) – требует предъявления in iure лица (раба, члена семьи) или документа. Требование было направлено на безотлагательное исполнение - на глазах у претора. В зависимости от того, обращен ли интердикт к одной или обеим сторонам, они бывают простые (interdicta simplicia) и двойные (interdicta duplicia). Двойными будут, например, интердикты uti possidetis и utrubi. Они называются двойными потому, что относительно владения положение обоих тяжущихся в этих интердиктах представляется одинаковым. В частном праве чаще всего применяли к владению. Здесь три вида: 1) interdicta adipiscendae possessionis – дают просителю такое владение, которого он раньше не имел (напр, interdictum quorum bonorum о получении владения наследством) 2) interdicta retinendae possessionis – защищают уже имеющееся владение от посягательств. 3) interdicta recuperandae possessionis – возвращают назад утраченное владение. Особые средства преторской защиты 1) Преторская стипуляция – претор принуждает одну из сторон дать торжественное обещание, цель которого в дополнительной защите уже существующего права или защите интересов, не защищенных ius civile. 2) Ввод во владение – претор по просьбе просителя допускает его к владению вещью или целым имуществом. Дает распоряжение взять во владение какое-либо имущество, принадлежащее другому. 3) Реституции – восстановление в первоначальное положение. Претор признает сделку незаключенной и восстанавливает имущественное положение сторон в прежнее состояние, ликвидируя юрид последствия сделки. Строго говоря, это не средство, а цель, т.к. для реституции претор использует дачу иска или эксцепции. 49. Римское право в Византии и на Востоке. Законодательные переработки Свода Юстиниана. В кодификации Юстиниана римское право получило свое заключение; работа античного мира была закончена и сведена в компактную форму. «Теперь Римская империя могла погибнуть: римское право было приведено в такое состояние, что могло пережить создавшее его государство». И оно действительно пережило и явилось одним из существеннейших элементов в дальнейшем праворазвитии человечества. Создание античного мира, оно вошло в жизнь новых народов, стало жить с ними, и в этом смысле можно говорить о второй истории римского права. Но эта вторая история была неодинакова на Востоке и на Западе (Европы). После Юстиниана жизнь римского права как бы разделяется на две ветви — восточную и западную. Восточная византийская ветвь, непосредственно примыкая к прежнему источнику праворазвития, на первых порах обнаруживает значительное оживление, но затем это оживление постепенно замирает, пока наконец эта ветвь не засыхает окончательно. Совершенно иначе складывается судьба западной ветви: на первых порах она кажется заглохнувшей и обреченной на гибель, но проходит некоторое время, она оживает, развивается снова и покрывает своими ростками весь западный мир. Проследим историю обеих ветвей обстоятельнее и прежде всего обратимся к ветви восточной. Первое время после издания Юстиниановского Свода мы наблюдаем значительное оживление в области правоведения. Этому способствовало, во — первых, возбуждение, вызванное самими кодификационными работами, а во — вторых, реформирование юридического обучения, произведенное Юстинианом. Как уже упоминалось выше, юридическое обучение в период абсолютной монархии продолжало существовать, концентрируясь в различных юридических академиях, из которых наибольшей известностью и покровительством со стороны государства пользовались академии Константинопольская и Беритская. Преподавание обыкновенно распределялось на четыре года, в течение которых ученики знакомились с юриспруденцией путем чтения и толкования избранных литературных произведений классических юристов, начиная с «Институций» Гая и кончая «Responsa» Папиниана и Павла. Юстиниан еще более придал официальный характер школам Константинопольской и Беритской: каждая из них имеет теперь по четыре профессора, получающих определенное жалование от государства. Вместе с тем, Юстиниан произвел реформу и в плане юридического обучения, приспособив этот план к составу нового Свода. Учебный курс удлинен теперь до пяти лет: в течение первого года ученики читают под руководством профессора «Институции» Юстиниана и первую часть «Дигест»; в течение второго, третьего и четвертого года другие части «Дигест»; наконец пятый год проходит в самостоятельном чтении учениками Кодекса (Указанная реформа выражена Юстинианом в инструкции профессорам 16 дек. 533 г. — const. «Omnem» (помещена перед «Digesta»)). В связи с новым законодательством и реформированным преподаванием оживляется и юридическая литература, хотя научной работе были поставлены границы. Издав свой Свод и опасаясь возобновления старых литературных контроверз, Юстиниан предписал впредь толковать Свод только из него самого, не прибегая к первоисточникам — к сочинениям классических юристов. Вследствие этого юридическая литература этого времени занимается главным образом изложением и толкованием отдельных частей «Corpus». Наиболее известными произведениями этого рода являются: из толкований на «Институции» — греческий парафраз Теофила (того, который был одним из авторов «Институций»); из толкований на «Digesta», так называемых indices, самый полный принадлежит Стефану; из толкований Кодекса — комментарий Фалалея. Но это оживление литературы не было прочным: уже при ближайших преемниках Юстиниана она увядает. Развитие церковных учреждений и церковной юрисдикции вызывает потребность в сборниках, в которых находились бы церковные правила (каноны) и наиболее нужные извлечения из светского права. Так возникают церковно — правовые сборники, так называемые номоканоны. Юстиниановский Свод продолжал быть основой византийского права, но постепенное изменение условий государственной жизни по истечении нескольких столетий не могло не вызывать у правительства сознания необходимости его приспособления. Первою попыткой такого приспособления является Эклога, изданная при императоре Льве Исаврийском в 740 году и составленная из всех частей Юстиниановского Свода в извлечениях, а также из вновь изданных уставов — Устава о землевладении, Устава воинского и Устава торгового. Но более полная переработка юстиниановской кодификации была произведена в конце IX и начале X века. Между 870–м и 879 г. императором Василием Македонянином был издан так называемый Прохирон, сокращенное руководство для судей, наподобие Эклоги. Но в то же время им была начата и более обширная переработка при преемнике Василия — Льве Мудром (886–911). Этот наиболее полный памятник византийского законодательства называется Базиликами; все части Юстиниановского Свода переработаны и слиты в один кодекс, состоящий из 60 книг уже на греческом языке. Как при Юстиниане, так и теперь законодательные работы Василия Македонянина и Льва Мудрого вызвали снова некоторое оживление юридической литературы. В течение X и XI веков юриспруденция работает в двух направлениях. Во — первых, юристы толкуют и комментируют Базилики; такие толкования называются Схолиями, причем различаются толкования на основании юристов доюстиниановской эпохи, которые теперь являются уже юристами «древними», и толкования на основании юристов современных. Во — вторых, юристы пишут разнообразные сокращенные изложения и руководства и т. д. (одно даже в стихах, составленное неким Пселлом для императора Михаила Дуки в 1072 г.). Но затем начинается новое увядание, и уже окончательное. Самым поздним памятником византийского права является так называемое Шестикнижие Арменопула, частная переработка права в 6 книгах, составленная в 1345 г. фессалоникийским судьей Константином Арменопулом. Заслуживает упоминания эта компиляция только потому, что она является и до сих пор действующим правом в нашей Бессарабии. Подвергаясь всем этим переработкам, римское право на византийской почве все более и более утрачивало те черты, которые делали его правом универсальным. Византия все более и более превращалась в государство со специфическими особенностями своего строя; общественные отношения утратили присущую цветущей поре Рима свободу индивидуальной самодеятельности. Вместе со всем этим и римское право в этой ветви должно было проделывать процесс, обратный тому, который оно совершило раньше, развиваясь от национального jus civile к общенародному jus gentium. Из права мирового оно делается правом одного и притом очень специфического государства, превращается снова в некое jus civile и вместе с тем утрачивает свою пригодность быть цементом, связующим международный оборот. Понятно, что византийское право могло оказать только слабое влияние за пределами своей страны (известное влияние, в частности, оно оказало на наше древнерусское право) и что эта ветвь была обречена на засыхание. 50. Рецепция римско-византийского права в Древней Руси: различные редакции Кормчей книги, Мерило Праведное. Влияние на Руси римского права следует связывать с принятием в 988 г. христианства. Это влияние осуществлялась через посредничество Византии и особенно Византийской православной церкви и «практически совпадало с пространством распространения христианства». Многие судебники древней Руси прямо ссылаются на греческие переводы законодательства Юстиниана, заимствуя порой как систему, так и отдельные юридические нормы. Известны также древнейшие (XI-XII вв.) переводы на русский язык Новелл Юстиниана, выдержек из его Кодекса и Дигест, собранных, в частности, в знаменитом своде церковного права, так называемой “Кормчей книге” XI-XVI веков. Поэтому, если княжеские своды хотя и ссылались на греческие, т.е. византийские законы, но часто опирались на местное, обычное право и довольно редко давали прямые цитаты из Свода Юстиниана, то православная церковь была наиболее последовательным проводником римско-византийского права. Наиболее древние пласты брачного, наследственного, обязательственного, уголовного и налогового права именно в этот период активно заимствовались из Номоканона, Новелл, Дигест и Кодекса Юстиниана. Об этом, в частности, свидетельствует содержание русской редакции Кормчей книги, которая включает в себя древнейшие русские переводы из законодательства Юстиниана. Вообще известно, что церковные суды, напрямую руководствовавшиеся нормами римско-византийского права, имели довольно обширную юрисдикцию, распространявшуюся и на лиц, не принадлежавших церкви, активно участвуя таким образом в гражданском судопроизводстве. Важно отметить, что под юрисдикцией Церкви отчасти было и торговое право, по крайней мере, именно в церквях и под надзором священников хранились торговые меры весов, длины и т.п. Римско-византийское право через посредничество Русской Православной Церкви оказывало огромное влияние не только на само церковное, но и на светское судопроизводство. В этом плане особенно важен такой незаслуженно остающийся без внимания отечественных историков права судебный сборник конца XIII в. как Мерило Праведное, вобравшее в себя самые разнообразные цитаты из Свода Юстиниана и других римско-византийских сборников. Мерило Праведное призвано было воспитать мирских судей, начиная с самих князей, в духе служения Правде, Праведного суда. Самой важной сферой римско-византийского влияния является восприятие в Древней Руси основополагающих идей римского права, методов и целей римской юриспруденции. Следует отметить, что на Руси XIII-XVII вв. были весьма популярны такие римско-византийские юридические компиляции Дигест Юстиниана как Эклога, Прохирон, Синагога в 50 титулах, Синтагма и др. В качестве примера такого влияния приведем из знаменитого на Руси XV-XVII в. римско-византийского юридического словаря XIV в. Синтагмы Властаря лишь две наиболее яркие выдержки, определяющие понятие «право» и «закон»: «Правда есть твердая и постоянная воля, воздающая каждому свое – справедливое. Свойства правды: честно жить, другому не вредить, воздавать каждому свое. Мудрость правды заключается в познании вещей божеских и человеческих, справедливого и несправедливого». В приведенной цитате нетрудно узнать определение права у Ульпиана, открывающее первую книгу Дигест (D.1.1.1 pr.; D.1.1.10). Отличие состоит лишь в том, что в допетровской России не делали различия между правом, справедливостью и правдой, это были синонимы. Не менее любопытно и определение закона в Синтагме: «Закон есть общее повеление, - мудрых мужей установление, вольных и невольных грехов исправление или пресечение, общее уложение города; он есть также божественное изобретение. Благодеяние закона в том, что он повелевает, запрещает, дозволяет и наказывает». Очевидно, что этот текст заимствован из той же первой книги Дигест и принадлежит Папиниану, Марциану и Модестину (D.1.3.1; D.1.3.2; D.1.3.7). Синтагма содержит в себе немало определений из области брачного, семейного, наследственного, вещного и обязательственного права, а также уголовного права и судопроизводства, содержание которых явно указывает на их происхождение из Базилик, т.е. Дигест в греческом переводе X в. В Синтагме можно найти статьи, посвященные аренде, браку, владению, дарению, договору, краже, завещанию, займу, залогу, кодициллам, купле-продаже, наказаниям, наследству, найму, опекунам, попечителям, поручительству, приданому, процентам, свидетелям в суде, избранным судьям, усыновлению и т.д. Почти все эти статьи можно найти и в различных редакциях древнерусской Кормчей и Мерила Праведного. Восприятие РП началось с принятия христианства. Рецепция принималась через церковь. Номо-канон – собрание светского церковного права Кормчая книга-перевод византийских номо-канонов Мерило праведное – судебник для светского праведного суда 51. Школа глоссаторов и школа постглоссаторов (комментаторов): основные деятели и произведения. Глоссаторы, или экзегеты (толкователи), творчество которых приходится на XI—XII вв., были заняты объяснением смысла отдельных законов, логически-связным изложением целых учений о назначении тех или иных правовых институтов с опорой на знание и пользование источниками права (элемент собственно догматический). Римское право излагалось в целом, без увязки с расположением титулов и книг в Своде Юстиниана: здесь уже имел место элемент систематический с более самостоятельной и творческой формой все той же догматической обработки позитивного римского права. (1088) Особую проблему для глоссаторов составило расхождение между нормой права и соображениями справедливости. В доглоссаторский период исходили из того, что несправедливая норма может быть отвергнута в процессе применения и заменена правилом, сообразующимся с требованием справедливости. Позднее Ирнерий, глава школы глоссаторов, и Болонская школа требовали отказа от "субъективных представлений о справедливости" и возлагали разрешение конфликта между нормой закона и справедливостью на усмотрение законодательной власти. Болонская школа глоссаторов превратилась из городской в общую для всех народов, в Общую школу (так поначалу называли университеты). Начиналось это обучение с богословия и юриспруденции. В XI в. здесь возникло объединение учащихся, прибывших из разных мест для изучения юриспруденции. Болонская школа была создана на пожертвования знатного семейства и при поддержке папы римского. Слушатели получили право на то, чтобы иски и обвинения против них разбирались местным епископом или тем преподавателем, у которого каждый из них занимался. У папы университет имел защиту от городских властей. Клирикам поступление в школу было облегчено папой. За счет церковной казны обеспечивались общежития для бедных студентов (их именовали коллегиями и бурсами): преподавателям, плохо обеспеченным взносами студентов, часто предлагались бенефиции, т.е. определенные доходы с церковного имущества. В университете присуждались различные ученые степени в зависимости от уровня освоения школьной науки. Ректор считался основным духовным наставником. Присуждение ученых степеней производилось по образцу цеховых ремесленников — только после предварительного испытания их познаний. Высшим было звание "доктор" (ученый), оно соответствовало званию "мастер" у ремесленников и давало право преподавать вполне самостоятельно и в свою очередь брать в учение других. Кроме одобрения от товарищей требовалось еще одобрение от духовных властей. С начала XIII в. папы предоставляют большим ученым возможность преподавать в других высших школах. Лучшие университеты Запада стали привлекать еще больше слушателей. Существовал даже обычай посещать несколько университетов в разных странах. К концу XIV в. в европейских странах насчитывалось до 50 университетов. Самыми самостоятельными были университеты в Кембридже и Оксфорде. Постглоссаторы Постглоссаторы стали в XII—XIV вв. разработчиками всеохватывающего критическо-догматического подхода к праву в двух вариантах: 1. право выводилось из разума и сводилось затем к некой максиме наподобие древнеримского принципа "воздавай каждому свое, причитающееся ему по праву"; 2. сводилось к писаному праву, действующему в суде или в управляющей деятельности государственных учреждений. Задача юриста, согласно Раймонду Луллию (1234—1315 гг.), заключается в том, чтобы "позитивное право редуцировать к праву естественному и согласовать с ним". На практике это свелось к выработке умения укреплять престиж и властный авторитет права писаного при помощи указания на его близость и согласованность с правом естественным. Для этого приходилось "немало изощрить ум юриста и само профессиональное искусство толкования права" (А. Стоянов). Некоторые постглоссаторы рассматривали естественное право как одну из "лучших частей римского права" (наряду с правом народов), которая имеет универсальный характер и потому подходит для всех времен и народов. Однако такому восторженному практицизму мешали сами факты реального усвоения римского права. Полной рецепции римского права нигде никогда не было и не могло быть по той причине, что и сам Свод Юстиниана не был ни полным, ни полностью адекватным собранием римских узаконений всех времен. Некоторые важнейшие положения римского права были восприняты в сильно искаженном или заново перетолкованном виде. Например, первыми наследниками и перетолкователями стали христианская церковь и xpистианские общины, хотя сами они были сообществами, основанными не на праве, а скорее на известных моральных заповедях и, кроме того, идеях аскетизма, религиозно-общинной солидарности и т.д. К началу XVI столетия схоластические приемы изучения римского права утрачивают общественные симпатии и возвышаются приемы гуманистического направления — источники права начинают изучать в их связи с живой действительностью, а также с античной литературой, историей, искусством. В отличие от глоссаторов и постглоссаторов гуманисты рассматривали право с филологической и исторической сторон и вместо комментирования фрагмента за фрагментом приступали к систематическому изложению права. Ирнерий-основатель школы глоссаторов ,Аккурсий Метод-комментирование текстов дигестов + их обобщение, установление связей, распространение РП по всей Европе. Постглоссаторы: Бартол, Бальд 52. Рецепция римского права на Западе: mositalicus и mosgallicus. д. Кризис mositalicus. Гуманизм в праве. Mosgallicus: Куяций и Донелл. Идеи естественного права и пандектистика. Немецкая «историческая школа права» Система преподавания и изучения римского права, сложившаяся под влиянием Болонской школы глоссаторов и итальянских комментаторов, получила название «итальянский обычай» (mositalicus). Однако к началу XVI в. нагромождение глосс и глосс к этим глоссам привело к большой путанице, а вполне разумное провозглашение приоритета естественного права над позитивным на деле привело к злостному судейскому субъективизму. Это вызвало общую критику деятельности юристов, которых в насмешку стали называть не «знатоками права» (iurisperiti), а «извратителями права» (iurisperditi). Кризис был преодолен созданием нового направления в праве – гуманизма. Так как наиболее талантливыми его представителями стали французские юристы, то гуманизм получил название «галльский обычай» (mosgallicus). Наиболее видным гуманистом считается Якоб Куяций (1522-1590), родом из Тулузы. Он предложил отказаться от многочисленных и нередко ложных комментариев глоссаторов и вернуться к «чистому» римскому праву, то есть к самим Дигестам, Институциям и Кодексу Юстиниана. Куяций прежде всего стремился к ясному пониманию и изложению духа и смысла римского права, вместо буквального и казуистического толкования его глоссаторами. Другой французский юрист этого направления – ГюгДонелл (1527-1591), был профессором права в Бурже, Бордо, Орлеане, а после Варфоломеевской ночи, как гугенот, бежал в Германию и преподавал в Гейдельберге, Лейдене и Альтдорфе. Он известен своей оппозицией Куяцию, впервые ввел синтетическую методу, стараясь не объяснять тексты, а извлекать из них принципы и логичекие следствия последних и поэтому признается отцом современной догматики римского права. Главное его сочинение «Комментарии к цивильному праву» в 28 книгах. Однако, французский гуманизм, сильный своей теоретической основой историзма, утверждающего, что всякое право есть живой организм, действующий в конкретной исторической среде, был все же далек от практического применения римского права в реальной жизни, поэтому в XVII-XVIII вв. получает распространение идея прямого применения Пандектов Юстиниана в действующем праве, сторонники которой стали называться пандектистами. Вместе с тем, размышление об изначальном источнике всякого права привели в XVII-XVIII вв. к возрождению идей естественного права. Вдохновителем этого направления и создателем современной теории международного права, основанной на римском понятии iusgentium, был голландский юрист Гуго Гроций (1583-1645), главным произведением которого является трактат «О праве войны и мира», написанный на латыни и изобилующий цитатами и ссылками на латинских и древнегреческих авторов. Это направление дало ряд блестящих имен в Германии (Пуффендорф, Лейбниц), Франции (Руссо) и Англии (Гоббс, Локк). 53.Немецкая «историческая школа права» XIX века. Пандектистика. Историческая школа права — течение в юриспруденции первой половины XIX века. Зародилось и получило наибольшую известность в Германии. Представители исторической школы права исходили из консервативного исторического понимания права. Их идеи были своеобразным противопоставлением концепцииестественного права, являвшейся идеологическим оружием революционной буржуазии. Историческая школа права выступала в защиту феодальных порядков, против преобразования существующих отношений с помощью нового законодательства, объясняя это тем, что право должно складываться исторически. Важнейшим источником права был объявлен обычай, кодификациязаконов отвергалась, а само право представлялось как система постепенного формирования «народного духа». Развитие права сравнивалось с развитием языка или некоторыми видами игр (такими как шахматы или карты, так как их правила формировались постепенно, по мере необходимости разрешить ту или иную ситуацию). Ключевое понятие школы — «Народный дух» — это особенности правосознания нации. Главный фактор, влияющий на него — исторические условия, в которых народ возникает и формируется. «Народный дух» дан изначально и не способен к саморазвитию Основателем исторической школы права был профессор права вГёттингене Густав Гуго (1764—1844 годы). В книге «Учебник естественного права, или философия положительного права» Гуго оспаривает основные положения теории естественного права. Концепцию общественного договора он отвергает по ряду оснований: Таких договоров никогда не было — все государства и учреждения возникали и изменялись другими путями. Общественный договор практически невозможен — миллионы незнакомых людей не могут вступить в соглашение и договориться о вечном подчинении учреждениям, о которых они судить еще не могут, а также о повиновении еще не известным людям. Концепция общественного договора вредна — никакая власть не будет прочной, если обязанность повиновения зависит от исследования ее исторического происхождения из договора. Власть и право возникали по-разному. Никакая их разновидность не соответствует полностью разуму, они признаются не безусловно, а только временно правомерными, однако то, что признано или признавалось множеством людей, не может быть совершенно неразумно. Право возникает из потребности решения споров. 54. Роль римского права в истории права: феномен рецепции. Эпоха кодексов. Основное значение римского частного права состоит в его рецепции (от лат. receptio - схватываю, усвояю). Падение Западной Римской империи (последняя четверть V в.) завершило первую эпоху истории римского права. Последующая историческая жизнь римского права свелась, во-первых, к прямому продолжению традиций римского права в Восточной Римской империи (Византийская империя); во-вторых, к его рецепции; втретьих, к научному освоению философии и догмы римского права. Достижения римского правового развития были отражены в Восточной Римской империи в VI в. в кодификации императора Юстиниана, которая дала новую жизнь римскому праву и дошла до нас как знаменитый Свод гражданского права (Corpusiuriscivilis). С падением Западной Римской империи многие варварские вожди (короли), установившие свою власть на ее территории, продолжали применять римское право. Самым известным стал Римско-Вестготский закон, или сокращение Аллариха (Бревиарий), VI в. С утверждением королевского законодательства у варваров применение римского права сократилось, а к VIII в. кое-где его было запрещено применять. Юстиниановская кодификация (Византия) VI в. несколько оживила правоведение, было сделано несколько переработок юстиниановского Свода - Эклога при Льве Исавре (740 г.); Прохирон Василия Македонянина (870-879 гг.), Базилика Льва Мудрого (886-911 гг.), когда весь Свод был слит в один кодекс из 60 книг на греческом языке. В России прямой рецепции римского права также не было, однако оно оказало на Россию заметное влияние. Своеобразие этого влияния заключалось в том, что Кодекс и Дигесты Юстиниана проникли в Россию в XXII вв. из Византии вместе с христианством. Но, как справедливо указывает В.А. Тархов, тема эта пока недостаточно исследована в современной литературе. Не утратило римское право значение и в наши дни. Римское частное право сегодня изучается во всем мире. В странах Западной Европы оно рассматривается как возможная нормативная основа для унификации гражданского и торгового законодательства. Современная Россия восстанавливает и развивает частноправовые традиции, основанные на положениях римского права, с учетом современного опыта. Новый Гражданский кодекс закрепил и развил наиболее прогрессивные положения цивилистики. Таким образом, значение римского права в истории права состоит в его рецепции - восприятии основных норм и институтов римского права в последующие века другими народами и государствами. 55.Современные направления римского права: неогуманизм, неопандектистика. В современном мире, не смотря на известный кризис континентальной и англо-саксонской систем права, роль римского права как научной основы современного права, остается очень высокой. В современной Италии, Испании,Франции и др. странах Европы особое внимание уделяется изучению римского права именно как научной основе для выработки новых идей и институтов современного права общей Европы (Л.Вакка, Л.Гарофало, М.Гарсия Гарридо). В Германии все большую силу приобретает неопандектизм, вырабатывающий на основе анализа действующих римско-правовых систем новые концепции права (Р.Циммерман, А.Ваке). Активно развивается изучение и преподавание римского права и в странах, традиционно опирающиеся на иные правовые системы, например, в Китае. Именно с целью развития правовой науки и преподается сегодня римское право и в России. Неопандектистика допускает актуализацию римского права с учётом утилитарных надобностей, в том числе, путём заимствования юридических моделей. Для неогуманистических концепций в целом характерно стремление занять глобальные, общечеловеческие, надклассовые позиции. Печчеи пишет: «Главные проблемы современного мира находятся, по существу, вне партийной политики и, затрагивая само существование человека, они даже выходят за рамки существующих идеологий» . Критикуя марксизм, Печчеи считает, что «нельзя без конца уповать на всякого рода общественные механизмы, на обновление и усовершенствование социальной организации общества, так как не они определяют судьбу человечества»". Полагая, что основной проблемой сегодня является развитие человеческих качеств, Печчеи уходит, тем самым, от решения социальных проблем. 56. Римское право в России: от XIX в. до современности. Влияние пандектистики. Русские романисты. Русское право нуждалось, а выработке общих начал, что требовало значительных теоретических знаний, ясного и выверенного языка юридических терминов, понятий и категорий. Был избран путь подготовки юристов по теоретическим образцам римского права. По словам Н. Л. Дювернуа, «для подготовки таких юристов нужна была научная школа с серьезными основами классического образования, могущая научить юристов мыслить логически с учетом исторического опыта». А. Х. Гольмстен был более радикален. Он считал, что российский законодатель не должен опасаться иноземного правового опыта. Н. И. Крылов, рассуждая о своеобразном и очень развитом инстинкте самосохранения русского духа, определил его особенность в том, что оно способно поглотить, приспособить к своим условиям любое чужеродное, но приемлемое для него явление. «Все, что другими народами выработано лучшего и возведено до всеобщих начал, - писал он, - мы готовы себе усвоить: но эти лучшие временные явления идей вечных мы пересаживаем на свою почву, свежую, богатую разнородными силами, перерабатываем их сообразно нашей народности и делаем из них нашу отдельную неотчуждаемую собственность». Только в 60-е гг. XIX в. во времена реформ Александра II, отменившего крепостное право, частная собственность и частное право получили окончательное признание для всего населения. С этим периодом связан и бурный рост научного интереса к римскому праву в России. В конце XIX-начале XX в. публикуются десятки пособий и учебников по римскому праву, многие из которых выдержали по несколько изданий в течении короткого промежутка времени. Во многих университетах открываются кафедры римского права, на которых проводятся спецкурсы и семинары по римскому частному и публичному праву, по источникам римского права, подробно изучаются оригинальные латинские тексты Законов XII таблиц, Институций Гая, Дигест и Кодекса Юстиниана. Труды германских ученых, а именно "пандектная" школа права, оказали в тот период сильнейшее и, по существу, непреходящее до сих пор влияние на российское гражданское право. Построенная на использовании начал римского частного права, кодификация гражданского законодательства Германии стала своего рода "моделью" для проекта российского гражданского уложения (так и не принятого в качестве закона до Октябрьской революции 1917 г.). Тем не менее, многие законодательные решения, основанные на этих подходах, были затем закреплены в российских гражданских кодексах 1922, 1964 и 1994 гг. После революции 1917г. Советская власть вместе с буржуазным правом отказалась и от его основы - рецепции римского права. В 1922 г. при разработке первого в истории России Гражданского кодекса В. И. Ленин указал. что "мы ничего частого не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное", что и было положено в основу нового законодательства. Таким образом, период существования в России частного права в отношении всего гражданского коллектива, а не отдельных сословий, продолжался всего около 50 лет. Современная Россия восстанавливает и развивает частноправовые традиции, основанные на положениях римского нрава, с учетом современного мирового опыта. Яркое тому свидетельство - новый Гражданский кодекс Российской Федерации, закрепивший и развивший в своих правилах наиболее прогрессивные постулаты цивилистики. Современный гражданский кодекс вобрал в себя ценности римского права. Но в силу идеологического компонента разработчиками постоянно подчеркивается "отечественность" российского кодекса, например: "Проект второй части Кодекса базируется на российской правовой традиции, которую всегда характеризовал самостоятельный подход к решению своих гражданско-правовых проблем, вырабатываемых с учетом достижений иностранных частноправовых исследований". Но "бурного расцвета" частного права, несмотря на оптимизм исследователей, в России пока не наблюдается. Многие институты, детально разработанные в римском праве, такие как сервитут и прочее, только "пробивают" себе дорогу в народном правосознании. Приходится констатировать, что современный гражданский кодекс в России — это еще не "почвенное произведение". Именно как почвенное произведение был справедливо охарактеризован кодекс Наполеона французским исследователем XIX в., "так как будучи привит к дереву Франции, он черпает свои соки из французской земли, потому и сам оплодотворил эту землю".
