19-20 ****** 2014

Неустойчивые трудовые
отношения: проблемы
защиты прав трудящихся
Международная конференция в
Центральном федеральном округе
«Незащищенные формы занятости»
19-20 ноября 2014 года
Герасимова Е.С.
Центр социально-трудовых прав
www.trudprava.ru
О чем пойдет речь?
1.
2.
3.
Стандартное трудовое правоотношение; нестандартная и
неустойчивая занятость, ее виды
Способы защиты прав работников: как они работают в
конкретных случаях неустойчивой занятости
Установление трудового правоотношения
1.
2.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
При отсутствии заключенного трудового договора
При признании гражданско-правового договора трудовым
Заключение срочных трудовых договоров
Заключение срочного трудового договора вместо оформления
сверхурочной работы
Заемный труд
Использование механизмов коллективной защиты
Выявленные проблемы
Рекомендации
2
1. Традиционное трудовое
правоотношение
• Вторая половина 20 века: расцвет традиционного трудового
правоотношения.
• Другие формы отношений в сфере труда: существуют, но в меньшинстве и
фактически игнорируются правом.
• Предполагается, что любой работник должен быть нанят по стандартному
трудовому правоотношению.
• Именно эта концепция в основе всего нормотворчества МОТ.
• Приятие этой концепции со стороны государств и бизнеса практически не
встречает сопротивления: 1982 – единодушное принятие Конвенции МОТ
№158 О прекращении трудового правоотношения.
• Для сравнения: в 2006 году Рекомендация О трудовом правоотношении была
принята в 2006 году после длительных дискуссий и крайне тяжело.
• Ожидания и отношение:
• работник уделяет все или большую часть своего рабочего времени работе у
одного работодателя под его контролем;
• Работник значительное время или всю жизнь работает у одного работодателя;
• Работники объединены в профсоюзы;
• Работники пользуются защитой от необоснованного увольнения;
• Заработная плата постепенно повышается
3
Стандартное трудовое правоотношение
(ТК РФ – до 05.05.2014)
Трудовые отношения:
Работник
Работодатель
• Регулируются трудовым законодательством
• Работодатель несет весь комплекс обязанностей перед
работником
• Как правило, бессрочный трудовой договор и полная
занятость
4
Кризис трудового права
• 30 лет с 1945 – 1975: «золотой век» капитализма, расцвет
трудового права в Западной Европе
• С середины 1970-х гг.: существенные экономические,
политические, социальные изменения, появление новых
реалий, которые оказывают значительное давление на трудовое
право.
• Стагнация, инфляция, растущая безработица
• Завершение послевоенного восстановления экономики
• Рост международной конкуренции и т.д.
• Дебаты о необходимости флексибилизации рынка труда.
«Первая волна» реформ трудового законодательства:
государства стали допускать и даже поощрять атипичные формы
занятости
5
Трудовое право в 21 веке: вызовы
• Сужение сферы действия трудового права: неформальная экономика,
автономные формы труда и др.
• Новые технологии и формы организации труда: информационные
технологии, пост-фордизм (децентрализация производства и передача его
на субподряд).
• Глобализация, международная конкуренция и невозможность
экстерриториального применения национального трудового
законодательства.
• Неолиберализм в экономической политике, неолиберальная критика
социального государства
• «Борьба терминов»:
трудовое право
регулирование рынка труда, управление
человеческими ресурсами
работники
рабочая сила, человеческие ресурсы
нормы трудового права
ограничения
трудовые права
издержки на труд
ответные «клейма»:
«атипичные формы занятости»,
«прекаризация»,
«незащищенная занятость».
6
Изменение трудовых отношений: новые
формы
• Нестандартная (нетипичная, атипичная) занятость –любые
формы привлечения наемного труда с отклонениями от
традиционного трудового договора в различных комбинациях.
• Формы – от признаваемых законодательством до выходящих за
рамки права и злоупотреблений:
• по сроку трудового договора (срочные трудовые договоры),
• по продолжительности рабочего времени (неполное рабочее время),
• по месту выполнения работы (от традиционного надомничества до
современной телеработы),
• поденная работа, работа по вызову и др.
• Вместо работы непосредственно на работодателя - работа через
посредников или опосредованно
• через филиалы и организации, входящие в группы компаний («сетевого
работодателя»),
• через посредников: агентства временной занятости (заемный труд),
субподрядчиков и фирмы-аутсорсеры
7
Неустойчивая занятость
Неустойчивые формы занятости – все формы занятости, как
в формальной, так и неформальной экономике, которые
не дают работникам или лишают работников основных
или минимальных социальных гарантий:
• от получения стабильной заработной платы и защиты от
необоснованных увольнений
• до гарантий социальной поддержки и социального
обеспечения.
Они могут быть стандартными, так и нестандартными
8
Виды неустойчивой занятости
• Передача функций на субподряд другим компаниям
(аутсорсинг) на территории организации или вне ее
• Наем через агентства занятости (аутстаффинг)
• Прием по срочным трудовым договорам
• Оформление договоров с индивидуальными
предпринимателями, консультантами (самозанятость)
• Заключение ГПД вместо ТД
• Работа без оформления отношений
• Испытательный срок, периоды обучения для
учеников
• Работа по вызову (“on-call”)
• и другие …
9
2. Способы защиты прав
работников
Форма защиты прав
Установле
ние
трудового
ПО
Срочный
трудовой
договор
ГПД вместо
Заемный
сверхурочной труд
работы
Самозащита
-
-
+
-
Защита профсоюзами
-/+
-/+
-/+
-/+
ГИТ
- /+
-
-
-
Прокуратура
-
-
-
-
Суды
-/+
-/+
-/+
-
Коллективные
переговоры
/коллективный договор
-
-/ +
-
- /+
Коллективный трудовой
спор
-
-
-
-
10
Неформальная занятость в
России
• Доля занятых в неформальном секторе по итогам 2013 года: 19,7%
• Тенденция сохраняется в 2014 году (сокращение на 200 тыс. за 6 мес.)
• Занятые в неформальном секторе, тыс. чел. *
Год
2004
2005
2006
2007
2008
2009
2010
2011
2012
2013
Число
11343
12518
12601
12931
13837
13382
11482
12922
13600
14096
• Данные опроса Левада-центра (июль 2014 г.)
• 7% трудящихся работают на основании устной договоренности
• В условиях неблагоприятной экономической ситуации – рост
неформального сектора
* Источник: http://www.gks.ru/bgd/regl/b14_61/IssWWW.exe/Stg//%3Cextid%3E/%3Cstoragepath%3E::%7C3-01.doc
3. Определение наличия
трудовых отношений
• Возможность защиты прав работников в основном зависит от
существования трудового отношения между работодателем и
работником.
• Кто является и кто не является работником?
• ответ вызывает сложности в последние десятилетия из-за:
• существенные изменения в организации труда,
• недостаточные изменения законодательства для адаптации этих
изменений.
• Неформальные отношения возникают, если:
• Обе стороны не хотят оформления отношений
• Неформальные отношения инициирует работодатель
• Но: Воля работодателя является определяющей.
• Пограничные случаи:
• само наличие трудовых отношений
• трудовые отношения и гражданские отношения
• трудовые отношения и самозанятость
Борьба с неформальной
занятостью
• Рекомендация МОТ о трудовом правоотношении, 2006 г.
(№198), п. 1: Государства-члены должны разрабатывать и
применять национальную политику,…. чтобы гарантировать
эффективную защиту работников, выполняющих свою
работу в условиях индивидуального трудового
правоотношения.
• Цели:
• Определение – через перечисление соответствующих критериев
- наличия такого отношения, на основании фактов, относящихся к
выполнению работы и получению за нее вознаграждения
трудящимся, вне зависимости от того, как это правоотношение
характеризуется в любого вида соглашениях, заключенных
между сторонами;
• Создание надлежащего механизма, либо использование
существующего механизма для мониторинга изменений на
рынке труда и в организации труда, позволяющих
формулировать рекомендации в отношении принятия и
внедрения мер, касающихся трудового отношения.
Установление трудового
правоотношения
• Законодательство и позиции ВС РФ:
• Ст. 15 ТК РФ: Понятие трудовых отношений
• Ч.4 ст.16 ТК РФ
• Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на
основании фактического допущения работника к работе с ведома или по
поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в
случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
• Статьи 11 и 19.1 ТК РФ
• Возможность признания трудовыми отношений, связанных с использованием
личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора.
• При рассмотрении судом споров о характере подобных отношений
неустранимые сомнения толкуются в пользу наличия трудовых отношений.
• Постановление Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. № 2, абз.3 п.8
• Направленность политики РФ:
• Поправки от 28 декабря 2013 г. (Федеральный закон №421-ФЗ): ч.4
ст.11, ч. 19.1, ст.67.1 ТК РФ: признание отношений трудовыми
• Поправки от 5 мая 2014 гола (Федеральный закон №116-ФЗ): ст. 15,
ст.16: «в интересах, под управлением и контролем работодателя»
Бремя доказывания по делам о
признании отношений трудовыми
• Распределение обязанностей по доказыванию в ГПК РФ:
принцип состязательности
• → бремя доказывания фактического допуска к работе и
наличия признаков трудовых отношений лежит на
работнике.
• Работодатель: трудовые отношения не возникали
• Доказательства: локальные акты и документы без упоминания
истца → принимаются судами.
• По сути: работодатели доказывают факт не оформления
отношений с работником
• Это успешная стратегия
Установление трудовых отношений в
судебном порядке в России
• Доказывание в ситуации не оформления трудовых
отношений для работника-истца затруднено.
• Представитель работодателя обещает оформить отношения с
работником, иногда даже просит работника подписать ТД и
забирает оба экземпляра "для подписания директором" =>
работник доверяет, не собирает доказательства работы.
• Работа, не связанная с документами и их подписанием: не
сохраняется материальных "следов" работы.
• Свидетели истца - коллеги, находящиеся в зависимом
положении (не свидетельствуют или дают показания в пользу
ответчика) .
• Взаимодействие Р – РД: устно, по телефону либо по
электронной почте. Оценка судом:
• Электронная переписка
• Аудио- и видеозаписи переговоров
Установление трудовых отношений в
судебном порядке в России
Судебная практика по делам о признании отношений
трудовыми в случае фактического допущения к работе :
• «Истцом не предоставлены допустимые доказательства
фактического допуска к работе по трудовому договору, то есть
выполнения определенной трудовой функции, подчинения графику,
соглашения об оплате его труда, размера заработной платы.
Обязанность доказывания факта наличия соглашения между
сторонами о выполнении работы, а также того, что работник
приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или
его уполномоченного представителя лежит на истце - лице,
заявившем требования об установления факта наличия трудовых
отношений».
• «Со стороны истца, несмотря на то, что в данном случае бремя
доказывания возложено именно на него, не было представлено
надлежащих и достаточных доказательств возникновения между
ним и ответчиком трудовых отношений».
2. Признание гражданско-правового
договора – трудовым
Судебная практика по делам о признании гражданскоправового договора трудовым
• «Суд полностью исходил из бремени доказывания
истцом – работником наличия трудовых отношений.
Доказательств возникновения между сторонами трудовых
правоотношений, обусловленных нормами трудового
права, истцом не представлено».
Доказывание трудового
правоотношения: подход МОТ
• Рекомендация МОТ № 198 - п. 11:
• В целях содействия определению существования индивидуального
трудового правоотношения государства-члены должны в рамках своей
национальной политики … рассмотреть возможность: (…)
• b) установления правовой презумпции существования
индивидуального трудового правоотношения в том случае, когда
определено наличие одного или нескольких соответствующих
признаков (…).
• Рекомендация МОТ № 198 - п. 9:
• Для целей национальной политики защиты работников в условиях
индивидуального трудового правоотношения существование такого
правоотношения должно в первую очередь определяться на основе
фактов, подтверждающих выполнение работы и выплату
вознаграждения работнику, невзирая на то, каким образом это
трудовое правоотношение характеризуется в любом другом
соглашении об обратном, носящем договорный или иной характер,
которое могло быть заключено между сторонами.
Доказывание трудового правоотношения
в зарубежной практике: презумпция
признания
• Нидерланды: широкая презумпция признания трудового
правоотношения. Юридические презумпции могут быть
опровергнуты: на сторону, которая предоставляла работу
«работнику», возлагается обязанность заявить и доказать, что в
намерение сторон не входило установление трудовых
отношений.
• Португалия: презумпция существования трудового договора,
если истец подтверждает существование некоторых его
элементов (что работа выполнялась в месте, принадлежащем
приобретателю результатов труда, что использовались
инструменты приобретателя результатов труда и т.д.). Ответчик
может доказывать, что презумпция не должна применяться в
связи с наличием элементов другого отношения, связанного с
трудом.
4. Заключение срочных
трудовых договоров
• Ч.1 ст.59 ТК РФ: Срочный трудовой договор заключается:
• … для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности
работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие
работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного
года) расширением производства или объема оказываемых услуг;…
• Ч.4 ст.58 ТК РФ: В случае, когда ни одна из сторон не потребовала
расторжения срочного трудового договора в связи с истечением
срока его действия и работник продолжает работу после истечения
срока действия трудового договора, условие о срочном характере
трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается
заключенным на неопределенный срок.
• Определение ВС РФ от 27.06.2014 № 41-КГ14-10: «ТК РФ не
предусмотрена возможность продления срока срочного трудового
договора (кроме случая, предусмотренного ч.8 ст.332 ТК РФ),
продление срока договора означает признание работодателем
этого договора бессрочным и влечет за собой последствия,
предусмотренные ч.2 ст.58 ТК РФ».
21
Оспаривание обоснованности
срочного трудового договора
• ПСМА Рус (Пежо, Ситроен, Митсубиси Автомобили, Калуга):
заключение срочных ТД с операторами цеха покраски +
неоднократно продление срока (спорный вопрос)
• Увольнение работников, создавших профсоюз
• Иск о признании СТД – бессрочным, восстановлении на работе
• Решении Калужского районного суда Калужской области
от 29 октября 2014 года: «Из материалов дела
усматривается наличие ограничения нуждаемости
ответчика в выполнении трудовой функции оператора
цеха покраски, что видно из штатного расписания…»
• В иске о признании СТД бессрочным – отказано.
22
5. Заключение ГПД вместо
оформления сверхурочной работы
• ОАО «Туапсинский морской торговый порт» заключает с
работниками бессрочные трудовые договоры.
Аффилированная организация заключает ГПД на
выполнение аналогичной работы в периоды
междусменного отдыха и выходные дни.
• Законность? Заемный труд?
• На первый взгляд, нет нарушений. По сути: обход норм об
ограничении продолжительности рабочего времени
• Что доказывать?
• С кем возникли отношения? Они трудовые?
• К кому предъявлять иск?
• Опора м.б. только на факты, а суды их применяют плохо
23
6. Заемный труд
• ФЗ №116 от 05.05.2014 (вступает в силу с 01.01.2015):
• Ст.56-1 ТК РФ: Заемный труд запрещен.
• Глава 53.1. Особенности регулирования труда работников,
направляемых временно работодателем к другим физическим
лицам или юридическим лицам по договору о предоставлении
труда работников (персонала)
• Сентябрь 2014: Проект Федерального закона «О регулировании
труда работников, направляемых временно работодателем, не
являющимся частным агентством занятости, к другим
юридическим лицам по договору о предоставлении труда
работников (персонала)» (разработан МинЭк):
• под аффилированным лицом по отношению к исполнителю
предлагается понимать «лицо, которое способно оказывать
влияние на деятельность исполнителя, или лицо, на деятельность
которого способен оказывать влияние исполнитель; или лицо, на
деятельность которого, так же как и на деятельность исполнителя,
способно оказывать общее влияние третье лицо».
• → Неограниченное расширение возможностей использования
заемного труда
24
Обжалование конструкции
заемного труда сейчас
• Дело Головизина (Таганский районный суд г.Москвы)
• Работал ивент-криэйтером в «Мэнпаур СиАйЭс» для «РедБул
(Рус)»
• Дело Пекуловой (Таганский районный суд г.Москвы)
• Работала кредитным менеджером в «Мэнпаур СиАйЭс» для
«Ситибанка»
• Суды: основываются на формальных доказательствах,
подписанном трудовом договоре
• Дела проиграны
25
Способы защиты прав
работников
Форма защиты прав
Установле
ние
трудового
ПО
Срочный
трудовой
договор
ГПД вместо
Заемный
сверхурочной труд
работы
Самозащита
-
-
+
-
Защита профсоюзами
-/+
-/+
-/+
-/+
ГИТ
- /+
-
-
-
Прокуратура
-
-
-
-
Суды
-/+
-/+
-/+
-
Коллективные
переговоры
/коллективный договор
-
-/ +
-
- /+
Коллективный трудовой
спор
-
-
-
-
26
7. Использование механизмов
коллективной защиты
• Профсоюз:
• Осложнение объединения
• Уязвимое положение используется для выдавливания в случае
вступления в профсоюз
• Коллективные переговоры / заключение коллективного
договора
• ТК РФ: коллективные переговоры по заключению коллективных
договоров, соглашений (ст. 21, 22, 27, 36 ТК РФ и др.)
• Инмарко (Омск): более 200 человек переведены на договоры с
прямым работодателем (!)
• Коллективные договоры, содержащие ограничения численности
заемных работников: Форд, Лигетт-Дукат (!)
• Коллективный трудовой спор:
• Заформализованная и сложная процедура возбуждения и
разрешения – сложности использования
27
8. Проблемы защиты прав при
неустойчивой занятости
• Отсутствие среди сотрудников правоохранительных органов
понимания серьезности проблемы, направлений работы с ней,
механизмов действия
• ГИТ: Невозможность использования / низкая роль в силу работы
с «очевидными» нарушениями
• Суды:
• Распределение обязанностей по доказыванию
• «Низкая ценность» доказательств, которые могут представить
истцы
• Формализм судов (опора, в первую очередь, на документы, а не
на факты)
• Заемный труд: в перспективе – почти неконтролируемое
расширение
• Ограниченные возможности использования коллективных
механизмов защиты прав
28
9. Рекомендации
1.
2.
3.
4.
Закрепить презумпцию существования трудового
правоотношения
Закрепить основные / дополнительные признаки трудового
правоотношения
Ввести ответственность за «маскировку» трудовых отношений
Проводить более четкую политику в области трудового
отношения:
1.
2.
5.
6.
7.
Разработать четкие и ясные рекомендации для сторон о ключевых
элементах трудовых отношений
Осуществлять подготовку лиц, работающих в правоохранительных
органах
Изменить акценты в работе ГИТ, переместив его на выявление
системных проблем
Упрощение законодательства о коллективных механизмах
защиты (расширение понятия коллективных переговоров;
упрощение процедур разрешения коллективных трудовых
споров)
Разработка ответных стратегий профсоюзов по работе с
проблемами неустойчивой занятости
29