Пепеляев Групп Практические аспекты сделок M&A Николай Солодовников, Руководитель корпоративной практики

Пепеляев Групп
Практические аспекты сделок M&A
Николай Солодовников, Руководитель корпоративной практики
26 мая 2010
Содержание
 Соглашения о намерениях
 Сделки с долями ООО
 Сделки с акциями АО
 Соглашения участников / акционеров
 Государственное регулирование
 Особенности законодательства о банкротстве
 Конвертация долга в капитал
 Залоговые механизмы
 Некоторые особенности организации сделок
2
Соглашение о намерениях
 Заключается на начальной стадии сделки
 Документальное закрепление первоначальных договоренностей и
промежуточных результатов переговоров
 Необходимо четко понимать цель заключения такого соглашения
 Правовая природа не ясна
 Не должно иметь признаков предварительного договора (ст. 429 ГК РФ)
 Необходимо четко прописывать намерения, правовую природу различных
положений и последствия их неисполнения
 Целесообразность заключения такого соглашения очень спорная
3
Сделки с долями ООО
 Доли ООО утрачивают свою привлекательность для сделок
 Обязательное нотариальное удостоверение
 Переход доли в момент нотариального удостоверения договора
 Нотариальная форма договора залога
 Неоднозначность законодательства в вопросах оферты и акцепта при
использовании преимущественного права
 Неоднозначность использования предварительных договоров
 Некоторые риски при сделках
 В случае нарушения преимущественного права, лицо на которое
переводятся права и обязанности покупателя, возмещает только
расходы понесенные покупателем, в размере, не превышающем
заранее определенную уставом цену покупки доли
 Возможность расщепления продаваемой доли участниками
Общества при направлении оферты продавцом, либо шантаж
основанный на этом праве
4
Сделки с акциями АО
 Акции АО становятся более привлекательными для сделок
 Простая и понятная процедура перехода прав на акции
 Возможность использовать классические приемы M&A
 Ужесточение контроля ФСФР в вопросах раскрытия информации и
ведения реестра
 Акционерным обществам самостоятельно осуществляющим ведение
реестра необходимо до 27 мая 2010 года привести деятельность в
соответствие с приказом ФСФР №09-33/пз-н При самостоятельном
ведении реестра необходимо ежегодно, не позднее 15 февраля,
представлять информацию в ФСФР
 Новые требования Закона об АО по раскрытию информации кредиторам
при уменьшении чистых активов
 Законопроект №368754-5 (на внесении в Госдуму) регулирующий
перекрестное владения акциями
 Нельзя голосовать (не учитываются при подсчете голосов)
 Не начисляются дивиденды
5
Соглашения участников/ акционеров
 Соглашения участников ООО
 Неясность при оформлении опционов
 Нет обязанности по раскрытию информации
 Соглашения акционеров АО
 Обязательное раскрытие информации (направление информации
АО)
 Если третья сторона знала об ограничениях установленных
соглашением акционеров, то такую сделку можно оспорить
 Перспективы развития
 Основные проблемы
 Отказ от прав (ст. 9 ГК РФ)
 Снижение неустойки судом (ст. 333 ГК РФ)
 Предоставление информации о наличие соглашений в ООО и АО
6
Государственное регулирование
 Суммарная стоимость активов приобретателя и группы лиц 7 миллиардов
или суммарная выручка превышает 10 миллиардов, и
 Суммарная стоимость активов приобретаемого лица и группы лиц
превышает 250 миллионов (активы продавца учитываются)
 Определение группы лиц, ограничивающее возможности построения
сложных схем имеющих целью обход требований закона (ст. 9 135-ФЗ)
 Возможно дальнейшее повышение уровня стоимости активов и выручки
 Действие закона об обществах имеющих стратегическое значение:
 Передача акций/долей российской компании иностранному
кредитору может вызвать необходимость получения согласований в
соответствии с Федеральным законом «О порядке осуществления
иностранных инвестиций в хозяйствующие общества, имеющие
стратегическое значение для обеспечения обороны страны и
безопасности государства»
7
Особенности законодательства о банкротствах
 Подозрительные сделки
 сделка, совершенная в течение 1 года до принятия заявления о
признании банкротом, при неравноценном встречном исполнении
обязательств другой стороны сделки
 сделка, совершенная в течение 3 лет до принятия заявления о признании
банкротом, в целях причинения вреда имущественным правам
кредиторов
 Оспаривание сделок должника, влекущих за собой оказание
предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами
 если сделка совершена за один месяц до принятия заявления о
признании банкротом
 если сделка совершена за шесть месяцев до принятия заявления о
признании банкротом, при условии, что другая сторона знала о признаках
неплатежеспособности, либо об обстоятельствах, которые позволяют
сделать такой вывод
8
Конвертация долга в капитал
 Федеральный закон N 352-ФЗ от 27.12.2009
 Новый механизм для сделок
 Допускается конвертация долга в капитал путем
 оплаты доли в уставном капитале
требований к обществу (ст. 19 ФЗ-14)
общества
путем
зачета
 оплаты дополнительных акции путем зачета требований к обществу
по закрытой подписке (ст. 34 ФЗ-208)
 Расширены требования к действиям АО в случае уменьшения стоимости
чистых активов
 включение раздела о чистых активах в годовой отчет
 раскрытие информации и информирование кредиторов
 уменьшение уставного капитала и/или ликвидация
 При нарушения кредитор получает права требовать досрочного
исполнения обязательств, прекращения обязательств и компенсации
убытков
9
Залоговые механизмы
 Работает только упрощенный порядок взыскания залога
 Во внесудебном порядке добровольно
 Путем поступления предмета залога в собственность
 Путем продажи предмета залога третьим лицам
 Во внесудебном порядке принудительно
нотариуса на практике не работает
по
исполнительной
надписи
 применительно к статье 84.2 продлевается мораторий на направление
обязательного предложения (законопроект о продлении моратория находится
на рассмотрении в Госдуме):
 при приобретении кредитными организациями права собственности на
акции ОАО, являвшихся предметом залога по обеспечению обязательств
перед кредитной организацией
 к третьим лицам, которые приобрели вышеуказанные акции у кредитной
организации
 к третьим лицам, которые приобрели указанные акции на торгах или в
результате обращения взыскания
10
Некоторые особенности организации сделок
Когда продавец не имеет опыта проведения сделок
 Возрастает роль консультантов покупателя
 Отсутствует понимание процессов и этапов сделки продавцом
 Ложное, искаженное
временных рамок
восприятие
различных
процедур
и
 Возможны неправильные и неадекватные действия продавца
 Потенциальные конфликты на этапе закрытия сделки и после
 Возникает необходимость
 Консультанту покупателя тесно взаимодействовать с продавцом
 Использовать инструменты четкой и понятной мотивации
продавца в случае, если продавец остается в бизнесе
 Четко и максимально подробно изложить все условия и
последствия после закрытия сделки (post closing conditions)
11
Некоторые особенности организации сделок
Проведение проверки объекта покупки (due diligence)
 Концепция в целом не поменялась
 Требования к due diligence
 Скорость проведения проверки и подготовки отчета (краткий отчет)
 Момент проведения проверки (достаточно часто
проводить проверку объектов уже после сделки)
приходится
 Основные направления анализа
 права на активы
 обязательства (в том числе скрытые: договоры товариществ,
векселя)
 соблюдение требований по раскрытию информации
 соблюдение корпоративных процедур
 риски, связанные с банкротством
 наличие соглашений участников / акционеров
12
Некоторые особенности организации сделок
Предпродажная подготовка/ реорганизация
 В преддверии сделок многие продавцы концентрируются на
 Проведении проверки собственного бизнеса (vendor due diligence)
 Выявлении различных нарушений и несоответствий и их устранении
 При необходимости – проведении реорганизации
 При проведении внутренней проверки желательно учитывать те же
аспекты, что и при обычной проверке
 При реорганизации бизнеса необходимо учитывать
 Обязанности реорганизуемых лиц по уведомлению кредиторов
 Риск требований со стороны кредиторов по досрочному исполнению
 Требования по обязательному предложению
 Наличие различных лицензий, разрешений и согласований
 Необходимость уведомления ФАС при реорганизации внутри одной
группы лиц
13
Контактная информация
123610, Россия, Москва, ЦМТ-II
Краснопресненская наб., д. 12, подъезд 7
Тел.: +7 (495) 967 0007 Факс: +7 (495) 967 0008
Email: [email protected]
www.pgplaw.ru
191015, Россия, Санкт-Петербург
Ул. Шпалерная, д. 54
Бизнес-центр «Золотая Шпалерная»
Тел.: +7 (812) 333 0717 Факс: +7 (812) 333 0716
Email: [email protected]
14