Ключевые моменты при проведении расследований
реклама
Ключевые моменты при проведении расследований антимонопольным органом Амир Бегдесенов, Старший юрист VII Ежегодный Форум Корпоративных Юристов г. Алматы, 29 ноября 2012 года 1 Последовательность для привлечения к административной ответственности 1) поступление в АЗК сведений о нарушении; 2) приказ о предварительном рассмотрении сведений о нарушении; 3) предварительное рассмотрение сведений о нарушении; 4) заключение об итогах предварительного рассмотрения сведений о нарушениях; 5) заключение утверждается руководством АЗК; 6) приказ о расследования; проведении 7) расследование; 8) решение Правления по результатам расследования (день завершения расследования); 9) приказ об утверждении заключения по результатам расследования нарушений (момент обнаружения факта совершения административного правонарушения); 10) протокол об административном правонарушении; 11) постановление по административном правонарушении. делу об 2 Деятельность АЗК в первом полугодии 2012 года Всего расследований 54 Было проверено 97 субъектов рынка и 7 госорганов Сумма поступлений в бюджет 123 600 000 тенге (в 1,7 раза больше, чем за аналогичный период 2011 года) 3 Самые распространенные ошибки / заблуждения На нас не распространяется Закон о конкуренции, мы не «доминанты» Закон распространяется и расследование может быть проведено в отношении всех субъектов рынка физическое и (или) юридическое • Доминирующее положение лицо мероприятия РК, а также антимонопольного иностранное определяется согласно ст. 12 юридическое лицо (его филиалЗакона и (возможность органа, направленные на выявление Мы не «доминанты», потому представительство), контролировать рынок / что не включены в Реестр фактов, подтверждающих нарушения осуществляющие занимаемая доля на рынке); настоящего Закона, их фиксацию и предпринимательскую • Реестр предназначен для принятие соответствующего решения деятельность административных целей Нас не накажут, если мы не нарушаем законодательство • расследование это…; • наказание за повышение цены в течение 3 месяцев; • сокращенные сроки рассмотрения дела в СМАС 4 Примеры из практики расследований, проведенных антимонопольным органом Действия субъекта рынка Трактовка АЗК Последствия производители молочных продуктов повысили цену на свою продукцию согласованные действия по установлению и поддержанию цен почти все компании были привлечены к административной ответственности субъект рынка, входящий в группу лиц национальной компании продавал весь сжиженный газ иной компании в результате данных действий покупатель получил незаконное преимущество в предпринимательской деятельности, нарушены права потребителей штраф в размере более 3 миллионов долларов США компании по розничной реализации ГСМ повышали цены в связи с повышением цен оптовиками согласованные действия по установлению и поддержанию цен все компании были привлечены к административной ответственности крупная телекоммуникационная компания отказалась заключать договор с другими поставщиками антиконкурентное соглашение по товарных рынков антимонопольный орган вынес предписание, принудив компанию заключить договор разделу 5 Мировой лидер по производству напитков vs. АЗК Фабула Компания сменила поставщика услуг Аргументы АЗК Компания необоснованно заключении договора Аргументы Компании отказала в свобода договора (Компания не «доминант» по услугам подрядчика) Компания совершила антиконкурентное соглашение с новым поставщиком по устранению с рынка прежнего Компания не способна устранить с рынка заявителя ввиду обширности рынка не был проведен анализ рынка (чтобы доказать превышение доли в 15%) + нет ущемления прав потребителей + технические ошибки: недочеты в протоколе, заключение датируется несколькими днями позже даты Правления АЗК и т.д. Happy end: дело было прекращено. 6 Энергетическая компания vs. АЗК Фабула В рамках группы лиц основной объем электроэнергии продавался через аффилиированую компанию (последняя делала наценку). Аргументы АЗК имело место антиконкурентное соглашение Аргумент Компании антиконкурентное соглашение в принципе не может быть среди субъектов рынка, входящих в одну группу лиц (сговор с самим собой) Результат: штраф в размере более 140 миллионов долларов США. 7 Один из лидеров нефтегазовой промышленности vs. АЗК Фабула «Доминант» по виду деятельности «оптовая реализация попутного газа» имел деление потребителей на категории. Компании третьей категории было отказано в поставке попутного газа. Аргументы АЗК Аргумент Компании необоснованное сокращение объемов производства и (или) поставки или прекращение производства и (или) поставки товаров, на которые имеются спрос или заказы потребителей, при наличии возможности производства или поставки договор заключен по истечению месячного срока и объем поставки был уменьшен в связи с неправильным отнесением указанного потребителя к 4 категории приоритетности, так как в первую очередь удовлетворяются потребности потребителей 1-3 категорий Результат: штраф в отношении должностных лиц в размере 242 700 тенге каждому. 8 Полезные советы 1) Использовать все права, предоставленные Законом: • знакомиться с материалами дела, делать выписки из них и снимать копии; • представлять доказательства и участвовать в их исследовании; • задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле; • заявлять ходатайства о привлечении экспертов; • давать пояснения в письменной или устной форме, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе расследования вопросам; • знакомиться с ходатайствами других лиц, участвующих в расследовании, возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в расследовании; 2) Если необходимо, требовать проведение анализа рынка (при отказе АЗК – самостоятельно заказать исследование и делать запросы в различные государственные органы: статистики, таможенный комитет и т.д.); 9 Полезные советы 3) Если это применимо и будет полезно, использовать положения международных соглашений (Договора о проведении согласованной антимонопольной политики и Соглашения о единых принципах и правилах конкуренции); 4) Ожидать худшее и действовать на опережение: готовить линию защиты и начать собирать подтверждающие документы уже на стадии предварительного рассмотрения; 5) Юристам привлекать иных специалистов объекта расследования (финансистов, отдел продаж и т.д.); 6) Не забывать о необходимых составляющих конкретного правонарушения (ограничение конкуренции, ущемление законных прав потребителей) и доказывать их отсутствие; 7) Если дело и попало в СМАС, всячески его пытаться вернуть в АЗК по различным, пусть даже формальным, основаниям (отсутствие анализа рынка, недостаточная детализация в протоколе об административном правонарушении). 10 Адвокатская контора «Sayat Zholshy & Partners» www.szp.kz бизнес-центр «Нурлы Тау», блок 2А, 3-й этаж, пр-т Аль-Фараби, 5 г. Алматы Республика Казахстан Тел.: +7 (727) 311 00 20 Факс: +7(727) 311 00 22 Email: [email protected]
