Предложение № 11 о расчете суммы требования по банковской

№ 11
Расчет суммы требований по банковской гарантии
и практика неправомерного взыскания бенефициаром денежных средств
по банковским гарантиям
Текущая ситуация:
Банковская гарантия является одним из способов обеспечения исполнения
обязательств (ст.327 ГК РФ). В соответствии со ст.370 ГК РФ
предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед
бенефициаром в отношениях между ними не зависит от того основного
обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в
гарантии содержится ссылка на это обязательство. Независимость гарантии
была усилена ст. 370 ГК РФ в редакции Федерального закона от 08.03.2015 №
42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса
Российской Федерации» (вступит в силу с 01.06.2015 г.). Указанной нормой
предусматривается, что гарантия независима не только от основного
обязательства, но и от любых «других отношений между принципалом и
гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой
гарантии содержатся ссылки на них».
Неустойка и банковская гарантия являются способами обеспечения
исполнения обязательства, которые предполагают стимулирование должника
на выполнение взятого на себя обязательства должным образом. Кредитор
имеет право возместить свои потери, возникшие в результате неисполнения или
ненадлежащего исполнения должником своего обязательства.
Имеется судебная практика (Постановления ФАС Московского округа
от 22.07.2014 по делу № А40-124830/13-19-958 и от 25.07.2013 по делу № А40115468/12-58-1110, а также в Постановление ФАС Волго-Вятского округа от
14.11.2013 по делу № А29-9423/2012), подтверждающая правомочность
двойного взыскания (с подрядчика неустойки по условиям контракта и с
банка-гаранта по банковской гарантии).
Из приведенных выше судебных актов следует, что государственный
заказчик имеет право взыскать ВСЮ сумму банковской гарантии с банкагаранта, не приводя никаких расчетов, доказывающих ее обоснованность.
Проблема:
1. Отсутствуют какие-либо рекомендаций госзаказчикам по расчету размера
требований, предъявляемых к банковской гарантии, что приводит к
предъявлению необоснованых требований.
2. Имеется практика (в том числе судебная) одновременного взыскания суммы
банковской гарантии и неустойки и с основного должника, что приводит к
неосновательному обогащению заказчика (двойному взысканию).
3. Имеется практика (в том числе судебная) взыскания по банковской гарантии
в полной сумме.
1
Предложения:
Передоложить Правительству РФ:
Разработать рекомендации по расчету размера требований, предъявляемых
заказчиком к банковским гарантиям, руководствуясь заложенным в контракте
размером неустойки и обоснованным размером убытка, понесенного
заказчиком в связи с неисполнением контракта (ответственность банка-гаранта
не должна превышать размер ответственности исполнителя по контракту,
расчет которой осуществляется в соответствии с условиями государственного
контракта).
В рекомендациях предусмотреть, что в случае, если уплата штрафных санкций
по контракту была осуществлена государственному заказчику исполнителем по
контракту, то государственный заказчик (бенефициар по гарантии) может
предъявлять требование о выплате денежных средств по банковской гарантии к
банку-гаранту с учетом полученных штрафных санкций от подрядчика. В свою
очередь, удовлетворение банком-гарантом требования бенефициара по
банковской гарантии должно учитываться при предъявлении заказчиком
требований к принципалу (исполнителю по контракту) об уплате штрафных
санкций, предусмотренных государственным контрактом.
Ожидаемый результат:
Принятие адекватных мер, направленных на исключение злоупотреблений
государственными заказчиками своими правами, позволит:
 снизить стоимость банковских гарантий (из-за появления определенности в
размере предъявляемых требований);
 расширить доступность банковских гарантий участникам системы
размещения госзаказа (банковские гарантии будут предоставляться не
только подрядчикам, которые, по мнению банка, в случае неисполнения
контракта смогут «договориться» о приемлемом размере требований с
заказчиком);
 расширить конкуренцию при проведении процедур размещения госзаказа
(ограничить субъективность и бесконтрольность в расчете требований по
банковской гарантии, что сузит возможность использования данного
инструмента для борьбы с неугодными подрядчиками);
 снизить коррупцию (ограничить субъективность и бесконтрольность в
предъявлении требований по банковской гарантии, что снизит
коррупциогенность в данной сфере).
2