Обзор материалов семинара с участием Н.В.Волковой,
реклама
Обзор материалов семинара с участием Н.В.Волковой, начальника отдела методики капитала Банка России Лектор прокомментировал некоторые аспекты расчета капитала по 395-П, а также ответил на вопросы слушателей семинара. Комментарий лектора по расчету капитала по Положению ЦБ РФ №395-П Субординированные займы, привлеченные до 1 марта 2013 г. (вне зависимости от наличия условия о конвертации), будут поэтапно (10% ежегодно) исключаться из расчета собственного капитала, начиная с 1 апреля 2013 г. В таком же порядке исключаются привилегированные акции и эмиссионный доход от них. Субординированные инструменты, не содержащие условия конвертации в критичных случаях, размещенные после 1 марта 2013 г., не принимаются в расчет собственных средств. Вместе с тем термин «конвертации» по отношению к субординированному инструменту нельзя применять. В договоре надо предусматривать досрочное расторжение субординированного займа. Кредитная организация должна получить от территориального учреждения Банка России разрешение на расторжение субординированного займа. Действие разрешения Банка России на «расторжение» ограничено по сроку исполнения (см. п 3.1.8.4 Положение Банка России от 28.12.2012 № 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")". В практике были случаи, когда кредитная организация получала разрешение на расторжение, реакции и действий в установленный срок с ее стороны не было. Механизм переоформления в доли. Если инвестор хочет стать акционером и нет триггера, то направляется ходатайство в банк России и регистрируется выпуск, нет жестких 30 дней. Когда случается триггер, тогда устанавливается 30 дней. Момент прекращения субординированных займов. Например, если есть субординированный займ со сроком погашения 30 лет, то по состоянию на 01.01.2014 года в основном капитале учитывается только 15%, а оставшаяся часть может учитываться в дополнительном капитале, т.е. мы фиксируем всю сумму в капитале. Каждый год «старых» инструментов будет все меньше. Субординированный 30-летний займ превратится в субординированный 9-летний займ и к 2022 году сведется к нулю. Конвертация – это определение для облигаций. Облигации могут конвертироваться только всем выпуском, а субординированный займ может частично. Сумма вложений в ЗПИФ учитывается в капитале не как ценные бумаги (паи), а по структуре активов фонда за минусом сформированного резерва. Независимо от того, есть ли рыночные котировки, все равно учитывается структура фонда. Ответы лектора на вопросы. Вопрос 1 Банк просит разъяснить порядок применения п. 2.1.8 Положения от 28.12.2012 №395 «О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»). Банк располагает нераспределенной прибылью, отраженной на балансовом счете 10801 в сумме 349981053 рубля в разрезе следующих лицевых счетов: ФОНД НАКОПЛЕНИЯ ДРУГИЕ ФОНДЫ ФОНД ПЕРЕОЦЕНКИ ПО ВЫБЫВШИМ (РЕАЛИЗОВАННЫМ) ОСНОВНЫМ СРЕДСТВАМ НЕРАСПРЕДЕЛЕННАЯ ПРИБЫЛЬ ПРОШЛЫХ ЛЕТ Данная аналитика сложилась в результате изменений в бухгалтерском учете и не регламентируется внутренним Положением о фондах, либо действующей редакцией Учетной политикой. По экономическому содержанию все средства, отраженные на балансовом счете 10801 являются прибылью, оставленной акционерами в распоряжении Банка. В соответствии с 208-ФЗ «Об акционерных обществах», 395-П данные средства по решению акционеров могут быть направлены на выплату дивидендов в полном объеме. Создание отдельного Фонда на балансовом счете 10801 для целей выплаты дивидендов нормативными документами Банка не предусмотрено. Действующее внутреннее Положение о порядке использования прибыли Банка устанавливает, что источником выплаты дивидендов является прибыль Банка после налогообложения (чистая прибыль), что соответствует норме п. 2 ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах». Как в данном случае следует понимать требование п.2.1.8 395-П «Остатки, числящиеся на балансовом счете N 10801, относящиеся к средствам, направленным кредитной организацией в фонды, в отношении которых в соответствии с внутренними документами кредитной организации предусмотрено их использование на выплаты, приводящие к уменьшению собственных средств (капитала), не включаются в расчет прибыли предшествующих лет» в отношении нераспределенной прибыли Банка? а/ Включать в состав базового капитала в полном объеме, т.к. Банк не называет эти средства «Фондом для выплаты дивидендов». б/ Не включать в базовый капитал в полном объеме, так как в соответствии с 208ФЗ акционеры вправе использовать данные средства на выплату дивидендов. в/ Внутренним нормативным документом (Устав общества либо Положение, утвержденное Советом директоров) возможно закрепить не использование нераспределенной прибыли на выплату дивидендов, формулировкой «Нераспределенная прибыль, отраженная на б/сч10801 не подлежит использованию на цели, приводящие к уменьшению имущества Банка» и на основании этого включать в состав базового капитала в полном объеме. Ответ на вопрос 1: Верным является вариант в), т.е. в базовый капитал можно включать только те фонды, по которым не предусматривают выплаты и фонды, не влияющие на выплату (тогда их не исключают из капитала). Вопрос 2: Для целей бухгалтерского учета банк использует переоценку ценных бумаг на основании данных о стоимости, отличной от средневзвешенной цены. В расчет капитала по Положению ЦБ РФ №215-П Банк включает расчетную величину переоценки ценных бумаг, сложившейся по данным о средневзвешенной цене. Таким образом, банк включает в расчет капитала величину переоценки, отличную от переоценки, отраженной в бухгалтерском учете. Вопрос: позволяет ли Положение ЦБ РФ №395-П сохранить используемый подход к включению расчетной величины переоценки? Ответ на вопрос 2: Кредитная организация вправе сохранить используемый подход, включая в расчет капитала расчетную величину переоценки ценных бумаг, сложившейся на основании средневзвешенной цены, раскрываемой организатором торговли на РЦБ. Расчетная величина переоценки при этом будет отличаться от переоценки, отраженной на счетах бухгалтерского учета. Вопрос 3: В переходный период, начиная с отчетности на 01 января 2014 года, при расчете капитала по Положению ЦБ РФ № 395-П каким образом, в случае превышения дополнительного капитала над основным рассчитывается сумма субординированных кредитов - с учетом иных статей дополнительного капитала, или превышение коснется только субординированных депозитов? Ответ на вопрос 3: В расчет собственных средств кредитных организаций ("Базель III") в случае превышения дополнительного капитала над основным, в величине превышения сумма субординированных депозитов учитывается по "экономическому смыслу", с учетом иных статей дополнительного капитала: переоценки, НРП и др. Вопрос 4: В случае, если под вложения в паи паевых инвестиционных фондов недвижимости сформирован резерв на возможные потери, каким образом производится расчет определения собственных средств кредитных организаций ("Базель III")? Ответ на вопрос 4: Вложения кредитной организации, превышающие сумму источников основного и дополнительного капитала, осуществляемые в паи паевых инвестиционных фондов недвижимости уменьшают величину капитала за минусом сформированного резерва под паи паевых инвестиционных фондов недвижимости. Вопрос 5: В случае, если имеются рыночные котировки паевых инвестиционных фондов недвижимости, каким образом производится расчет определения собственных средств кредитных организаций ("Базель III")? Ответ на вопрос 5: Независимо от того, есть ли рыночные котировки паевых инвестиционных фондов недвижимости, вложения кредитной организации, превышающие сумму источников основного и дополнительного капитала, осуществляемые в паи паевых инвестиционных фондов недвижимости, уменьшают величину собственных средств кредитных организаций ("Базель III"). Вопрос 6: Сохранятся ли ограничения между основным и дополнительным капиталом при расчете капитала в 2014 году? Ответ на вопрос 6: Базель III не предусматривает ограничения между основным и дополнительным капиталом, но есть требования к базовому капиталу (совокупный капитал будет -8%, был до 2014г-10%). Вопрос 7: В каких целях в 2014 году будет применяться методика расчета «Оценка достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций» по Положению 215-п? Ответ на вопрос 7: В 2014 году расчет капитала банки будут осуществлять по двум методикам, по новой (395-п) и по старой (215-п). Так, расчет капитала по методике Положения 215-п будет использоваться в целях: - основания для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций (ст.20 Закона395-1), - оценки экономического положения банков (Указания №2005-У), -страхования вкладов. Вопрос 8: Чем отличается Приложение к Положению 395-п «Оценка достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций» от самого Положения 215-П? Ответ на вопрос 8: Показатели в Приложение к Положению 395-П перенесены из Положения 215-П те же, но отличие в определении вложений в юридические лица. Вопрос 9: Как будет учитываться в 2014 году при расчете капитала эмиссионный доход? Ответ на вопрос 9: Если эмиссионный доход старый и в основном капитале прекращает существовать, то он не будет включаться в капитал. Вопрос 10: Каким нормативным документом установлено понятие «финансовые организации» для определения вложений в финансовые организации? Ответ на вопрос 10: В расчет капитала принимаются вложения в финансовые организации, понятие которых определено Законом 135-ФЗ. Вопрос 11: Какие новые условия привлечения субординированных депозитов согласно 395-П (особенно бессрочные субординированные депозиты)? Ответ на вопрос 11: Базель III устанавливает важный единый критерий в условиях по субординированным депозитам (займам) при наступлении заранее определенного события: либо списать либо конвертировать в акции (т.е. инвесторы должны понимать, что в случае когда банк терпит убытки, то они могут ничего не получить либо получить компенсацию в виде обыкновенных акций). Бессрочные субординированные депозиты (займы) являются не капиталом, а обязательством. Положением 395-П в добавочном капитале предусмотрены события разные, но самое основное событие, это по бессрочным обязательствам 6,4-5,5% достаточности базового капитала (5.125*1.125=6,4% от базового капитала). К другим субординированным депозитам (займам) применяется 2% достаточности капитала либо принятие решения по осуществлению санкций, оздоровлению кредитной организации. Мероприятия или помощь от АСВ либо от другого уполномоченного банка. Все условия по субординированным депозитам (займам) принимаются, которые банк определяет самостоятельно. Для поддержания механизма финансовой устойчивости акционеры восстанавливают базовый капитал до минимума. По субординированным депозитам (займам) право выбора у кредитной организации: можно либо выбрать списание или конвертацию в акции или то и другое. Субординированный депозит (займ) не исключается из капитала пока он не войдет при досрочном расторжении в уставный капитал. Наиболее существенное прекращение признания «старых» субординированных депозитов (займов). К «старым» субординированным депозитам (займам) применялась амортизация с учетом дисконта. Сейчас изменился подход к портфельным субординированным депозитам (займам)- т.е. к «старым». «Старые» субординированные депозиты (займы) должны одновременно соблюдать два условия одновременно: 1.должен быть заключен до 01.03.2013 (зафиксирован в ф.134) 2.не должен соответствовать условиям Положения №395-П. Если «старым» субординированным депозитам (займам) эти два условия соблюдаются, то они остаются учитываться в капитале. Если субординированные депозиты (займы) заключены после 01.03.2013, то они должны соответствовать Положению №395-П, если не соответствуют, то они не учитываются в капитале. Далее мы приводим подборку ответов Центрального Банка Российской Федерации на вопросы банков и территориальных управлений Банка России по расчету собственных средств согласно Положению ЦБ РФ №395-П: 1.Вопрос: В связи с вступлением в действие Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")" (далее - Положение N 395-П) Главное управление Банка России по запросу коммерческого банка просит разъяснить порядок расчета субординированного кредита, включаемого в состав дополнительного капитала банка. Согласно п. 8.2 Положения N 395-П субординированный кредит подлежит исключению из расчета величины собственных средств начиная с 1 апреля 2013 г., в последующие годы - с 1 января текущего года ежегодно по 10%. Банк привлек субординированный межбанковский кредит, заключенный с 20 мая 2010 г. на срок 6 лет и 30 дней (до 18 июня 2016 г.), в размере 1500 тыс. евро. 1. Когда необходимо дополнительно амортизировать субординированный кредит: - 30 апреля 2013 г. и 31 января отчетного года, то есть по состоянию на 1 мая 2013 г. и 1 февраля отчетного года, а по состоянию на 1 апреля 2013 г. и 1 января отчетного года использовать суммы кредита по действующему графику без дополнительной амортизации, или - 31 марта 2013 г. и 31 декабря каждого года, то есть по состоянию на 1 апреля 2013 г. и 1 января отчетного года в расчет собственных средств включать пересчитанную сумму (уменьшенную на 10%)? 2. Какой подход применим при расчете суммы субординированного кредита, включаемого в расчет собственных средств банка? Первый вариант дополнительной амортизации субординированного кредита: 30 апреля 2013 г. банк уменьшает расчетную величину субординированного кредита, включаемую в расчет величины собственных средств, на 10% и исходя из оставшейся суммы пересчитывает график амортизации данного кредита; 31 декабря 2014 г. банк также уменьшает расчетную величину субординированного кредита, включаемую в расчет величины собственных средств, на 10% и снова пересчитывает график амортизации данного кредита, и так далее в следующие годы. Например: 1) величина субординированного кредита, включаемая банком с 18 марта 2013 г. и по состоянию на 1 апреля 2013 г., составляет (согласно утвержденному графику) 975 тыс. евро. С учетом уменьшения на 10% данная величина составит 878 тыс. евро., то есть на 1 мая 2013 г. в расчет собственных средств банка включаем 878 тыс. евро. График, пересчитанный от конечной даты - 19.06.2016, используется при расчете капитала банка до 1 января 2014 г. включительно. На 1 января 2014 г. в расчет капитала банка по графику будет включаться 675 тыс. евро; 2) 31 января 2014 г. данная сумма уменьшается снова на 10% и график пересчитывается вновь. Второй вариант дополнительной амортизации субординированного кредита: уменьшение суммы субординированного кредита в конце срока - 10% от 975 тыс. евро составит 97,5 тыс. евро. Погашается сначала последнее срочное (75 тыс. евро) и часть предпоследнего срочного (22,5 тыс. евро). Срок окончания действия данного кредита будет каждый раз приближаться. Главное управление Банка России Ответ: ЦЕНТРАЛЬНЫЙ БАНК РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПИСЬМО от 29 апреля 2013 г. N 41-1-1-7/856 Департамент банковского регулирования рассмотрел обращение Главного управления Банка России от 06.03.2013 о применении Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")" (далее - Положение N 395-П) в части порядка исключения субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа) из расчета величины собственных средств (капитала) кредитной организации и сообщает следующее. По вопросу 1. В соответствии с п. 8.2 Положения N 395-П поэтапное исключение из расчета величины собственных средств (капитала) инструментов капитала, не удовлетворяющих требованиям Положения N 395-П, в 2013 г. производится 1 апреля, а в последующие годы - каждое 1 января текущего года, ежегодно по 10% от суммы инструмента до достижения полного прекращения признания данного инструмента при расчете собственных средств (капитала). Величина собственных средств (капитала), скорректированная согласно требованиям п. 8.2 Положения N 395-П, отражается в отчетности по форме 0409123 "Расчет собственных средств (капитала) ("Базель III")" по состоянию на 1 мая 2013 г., в последующие годы - на 1 февраля текущего года соответственно. По вопросу 2. Порядок расчета остаточной стоимости субординированного кредита (за исключением дат отчетности, отражающих проведение ежегодного 10%-ного дисконтирования), описанный в первом варианте примера расчета, приведенном в обращении Главного управления, содержательно не противоречит требованиям п. п. 3.1.8.5, 3.1.8.6 Положения N 395-П. С учетом изложенного расчет остаточной стоимости субординированного кредита, условия привлечения которого приведены в обращении (субординированного межбанковского кредита на сумму 1500 тыс. евро со сроком погашения 18.06.2016), начиная с 13-го квартала периода ежеквартальной амортизации следует осуществлять в соответствии с примером, отраженным в таблице 1. Таблица 1. Порядок расчета остаточной стоимости субординированного кредита ┌───────────────────────────────────────── │ │ │ │ │ │ │Количество полных│Период включения в │Амортизация,│Остаточная│ │ кварталов, │расчет капитала по │ тыс. евро │стоимость,│ │ оставшихся до │остаточной стоимости│ │тыс. евро │ │ погашения │ │ │ │ ├─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ 13 │18.03.2013 │75 000 │975 000 │ │ │ │17.06.2013 │ │ │ ├──────┴─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │Дисконт 10% │01.04.2013 │97 500 │877 500 │ ├──────┬─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ │ 12 │18.06.2013 │67 500 │810 000 │ │ │ │17.09.2013 │ │ │ │ ├─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ │ 11 │18.09.2013 │67 500 │742 500 │ │ │ │17.12.2013 │ │ │ │ ├─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ │ 10 │18.12.2013 │67 500 │675 000 │ │ │ │17.03.2014 │ │ │ ├──────┴─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │Дисконт 10% │01.01.2014 │67 500 │607 500 │ ├──────┬─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ │ 9 │18.03.2014 │60 750 │546 750 │ │ │ │17.06.2014 │ │ │ │ ├─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ │ 8 │18.06.2014 │60 750 │486 000 │ │ │ │17.09.2014 │ │ │ │ ├─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ │ 7 │18.09.2014 │60 750 │425 250 │ │ │ │17.12.2014 │ │ │ │ ├─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ │ 6 │18.12.2014 │60 750 │364 500 │ │ │ │17.03.2015 │ │ │ ├──────┴─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │Дисконт 10% │01.01.2015 │36 450 │328 050 │ ├──────┬─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ │ 5 │18.03.2015 │54 675 │273 375 │ │ │ │17.06.2015 │ │ │ │ ├─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ │ 4 │18.06.2015 │54 675 │218 700 │ │ │ │17.09.2015 │ │ │ │ ├─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ │ 3 │18.09.2015 │54 675 │164 025 │ │ │ │17.12.2015 │ │ │ │ ├─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ │ 2 │18.12.2015 │54 675 │109 350 │ │ │ │17.03.2016 │ │ │ ├──────┴─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │Дисконт 10% │01.01.2016 │10 935 │98 415 │ ├──────┬─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │ │ 1 │18.03.2016 │49 208 │49 208 │ │ │ │17.06.2016 │ │ │ ├──────┴─────────────────┼────────────────────┼────────────┼──────────┤ │Дата погашения │18.06.2016 ││0 │ └────────────────────────┴─────────────-------------------------------- 2.Вопрос: У кредитной организации возникают вопросы в связи с вступлением в силу Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")" (далее - Положение). 1. Может ли банк заключить и согласовать с Банком России дополнительные соглашения по имеющимся договорам субординированного займа, чтобы выполнялись все условия Положения? 2. Может ли банк заключить и согласовать с Банком России новые договоры субординированного займа, в которых будут учтены все условия Положения, в тексте которых будет содержаться фраза об автоматическом расторжении старых договоров субординированного займа без движения денежных средств, после согласования с Банком России новых договоров? 3. Может ли банк конвертировать субординированный заем, привлеченный денежными средствами в акции банка при проведении дополнительной эмиссии акций банка? 4. В случае возможности конвертации потребуется ли повторное представление документов, свидетельствующих о происхождении денежных средств у контрагентов банка, с которыми заключены договоры субординированного займа? Учитывая то, что договоры субординированного займа заключены несколько лет назад и ранее, при согласовании договоров проверялись источники денежных средств контрагентов банка. Кредитная организация Ответ: ЦЕНТРАЛЬНЫЙ БАНК РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПИСЬМО от 22 апреля 2013 г. N 41-1-1-4/784 Департамент банковского регулирования (ДБР) с учетом мнения Департамента лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций рассмотрел обращение кредитной организации (далее - банк) от 21.03.2013 относительно применения Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")" (далее - Положение N 395-П) в части порядка определения и согласования условий субординированных инструментов и сообщает следующее. По первому и второму вопросам. Заключение дополнительных соглашений к действующим договорам субординированного займа, заключенным в рамках Положения Банка России от 10.02.2003 N 215-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций" (далее - Положение N 215-П), может осуществляться в целях приведения их условий в соответствие с требованиями Положения N 395-П. При этом процедуры согласования условий договоров (проектов договоров) субординированных кредитов (депозитов, займов), решений (проектов решений) о выпуске облигационных займов установлены пп. 3.1.8.3 Положения N 395-П. Следует отметить, что данные процедуры аналогичны процедурам согласования условий субординированных инструментов, установленным Положением N 215-П, и являются неотъемлемой частью порядка включения инструментов в расчет капитала в аналитических целях (так же, как процедуры согласования, установленные Положением N 215-П, являются обязательными в целях расчета капитала в пруденциальных целях). Одновременно сообщаем, что заключения договоров, удовлетворяющих требованиям Положения N 395-П, с одновременным расторжением договоров, заключенных ранее и соответствующих требованиям Положения N 215-П, в понимании ДБР в рассматриваемой ситуации не требуется. По третьему и четвертому вопросам. В соответствии с пп. 2.3.4 Положения N 395-П под конвертацией субординированного инструмента в акции (доли) кредитной организации для целей Положения N 395-П понимается переоформление (преобразование) субординированного инструмента в акции (доли) кредитной организации. Учитывая изложенное, в случае наличия у кредитной организации субординированного займа, удовлетворяющего требованиям, установленным Положением N 395-П, для переоформления его в акции кредитной организации необходимо получить согласие Банка России на досрочное расторжение договора займа с целью направления полученных от расторжения договора займа денежных средств на оплату ее уставного капитала. Оплата уставного капитала кредитной организации за счет денежных средств, полученных от расторжения договора субординированного займа, является частным случаем оплаты акций путем внесения денежных средств при размещении акций путем подписки. В связи с этим в соответствии с п. 16.15 Инструкции Банка России от 10.03.2006 N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" (далее - Инструкция N 128-И) территориальным учреждением Банка России в порядке, установленном Инструкцией Банка России от 02.04.2010 N 135-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (далее - Инструкция N 135-И), осуществляется проверка правомерности оплаты уставного капитала кредитной организации. Размещение дополнительного выпуска обыкновенных акций путем конвертации возможно только при конвертации в них ранее размещенных конвертируемых привилегированных акций или конвертируемых облигаций кредитной организации, отвечающих признакам субординированности, определенных Положением N 395-П. Порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг устанавливается в соответствии с требованиями п. 1 ст. 37 Федерального закона "Об акционерных обществах". При этом при конвертации привилегированных акций в обыкновенные проверка правомерности оплаты уставного капитала не производится. При конвертации облигаций в обыкновенные акции в соответствии с п. 16.15 Инструкции N 128-И территориальным учреждением Банка России в порядке, установленном Инструкцией N 135-И, осуществляется проверка правомерности оплаты уставного капитала кредитной организации и в случае неподтверждения правомерности оплаты, в том числе при установлении факта использования ненадлежащих активов, вместо конвертации облигаций в акции происходит их погашение в срок, предусмотренный решением о выпуске таких облигаций. 3.Вопрос: Вкладчик предоставил банку субординированный депозит на основании Положения о методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III") (утв. Банком России 28.12.2012 N 395-П). Через какое-то время вкладчик потребовал досрочного прекращения договора субординированного депозита и обращения кредитной организации в Банк России за согласованием досрочного расторжения договора субординированного депозита. Правомерно ли такое требование? Обязан ли банк обращаться в Банк России по требованию вкладчика в такой ситуации? Ответ: В законодательстве не содержится обязательства банка обращаться в Банк России за согласованием возможности досрочного прекращения договора субординированного депозита по требованию вкладчика. Поэтому банк самостоятельно решает, обращаться ли ему в Банк России за согласованием досрочного расторжения договора субординированного депозита или нет. Обоснование: Согласно пп. 3.1.8 п.3 Положения о методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III") (утв. Банком России 28.12.2012 N 395-П) (далее - Положение) под субординированным кредитом (депозитом, займом, облигационным займом) понимается кредит (депозит, заем, облигационный заем), удовлетворяющий условиям, указанным в п. 2 ст. 50.39 Федерального закона от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций". Субординированный кредит (депозит, заем, облигационный заем) должен удовлетворять следующим условиям: - кредитная организация не приняла на себя в какой-либо форме обязательство досрочно возвратить субординированный кредит (депозит, заем) (его часть) или досрочно погасить субординированные облигации; - условия предоставления субординированного кредита (депозита, займа), включая процентную ставку и условия ее пересмотра, в момент заключения договора (внесения изменений в договор) существенно не отличаются от рыночных условий предоставления аналогичных кредитов (депозитов, займов), а устанавливаемые (установленные) по облигациям проценты в дату начала их размещения (до даты начала их размещения) не отличаются от среднего уровня процентов по аналогичным облигациям в дату начала их размещения и не предполагают процентных или иных выплат, связанных с результатами деятельности кредитной организации или доходностью отдельных операций кредитной организации. Под существенным отличием от рыночных условий понимается существенное превышение среднего уровня процентов в соответствии со ст. 269 Налогового кодекса РФ; - договор субординированного кредита (депозита, займа) содержит положения о невозможности без согласования с Банком России внесения изменений в указанный договор; - договор субординированного кредита (депозита, займа) или зарегистрированное решение о выпуске облигаций содержит положение о том, что в случае банкротства кредитной организации требования по этому кредиту (депозиту, займу), этим облигациям удовлетворяются после удовлетворения требований всех иных кредиторов, а также не содержат положений, прямо или косвенно предоставляющих кредитору право досрочно требовать осуществления кредитной организацией каких-либо выплат. Субординированный кредит (депозит, заем, облигационный заем) также удовлетворяет следующим условиям: - срок предоставления субординированного кредита (депозита, займа), срок погашения облигаций составляет не менее 5 лет; - срок досрочного возврата субординированного кредита (депозита, займа) (его части) или досрочного погашения облигаций по инициативе кредитной организации - заемщика установлен не ранее чем через 5 лет с даты включения субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа) в состав источников дополнительного капитала кредитной организации - заемщика; - договор субординированного кредита (депозита, займа) или зарегистрированное решение о выпуске субординированных облигаций содержит положения о невозможности без согласования с Банком России: - досрочного возврата кредита (депозита, займа) или его части, а также досрочной уплаты процентов за пользование кредитом (депозитом, займом) или досрочного погашения облигаций; - досрочного расторжения договора кредита (депозита, займа); - досрочного прекращения обязательств по договору. Таким образом, как следует из вышеизложенного, договор субординированного депозита может быть досрочно расторгнут только после согласования с Банком России. В законодательстве не содержится обязательства банка обращаться в Банк России за согласованием возможности досрочного расторжения договора субординированного депозита по требованию вкладчика. Этот же подход закреплен и в судебной практике (см., например, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2013 N 13АП-1012/13). 4. Вопрос: 1. В п. п. 2.3.4 и 3.1.8.1.2 Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")" (далее - Положение) установлена обязанность кредитных организаций включать в договор о предоставлении субординированных займов условие о конвертации субординированного займа в обыкновенные акции кредитной организации. Пункт 2 ст. 34 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" допускает оплату дополнительных акций путем зачета денежных требований к акционерному обществу в случае их размещения путем закрытой подписки. Вместе с тем ст. 11 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" не допускается оплата уставного капитала кредитной организации путем зачета требований к кредитной организации. Правомерно ли включение обозначенного выше условия в договоры о предоставлении субординированных займов? 2. В связи с наличием союзов "и/или" в абз. 4 - 6 п. 2.3.4 Положения допускается ли выбор соответствующих условий для включения в договоры о предоставлении субординированных займов или необходимо включать их все, то есть подразумевает ли необходимое включение в договор условий о конвертации субординированного займа в акции кредитной организации при условии включения в договор условий о том, что невыплаченные проценты не накапливаются и не возмещаются, а убытки покрываются за счет прекращения полностью либо частично обязательств кредитной организации, а в соответствии с тем же пунктом Положения договор должен содержать обязательное условие о подаче документов в регистрирующий орган дополнительного выпуска акций (вероятно, при конвертации?)? 3. Необходимо ли включить в договор о предоставлении субординированного займа без ограничения срока привлечения условие о необходимости согласования с Центральным Банком России возврата всей суммы займа или его части по инициативе кредитной организации в случае получения согласия кредитора, а также в случае истребования кредитором суммы займа или его части, так как в соответствии с п. 1 ст. 810 ГК РФ в случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления заимодавцем требования о возврате суммы займа, если иное не предусмотрено договором? Данный вопрос не освещен в Положении. Из смысла абз. 1 п. 2.3.4 Положения следует, что в добавочный капитал основного капитала включаются бессрочные субординированные займы (привлеченные только от юридических лиц - нерезидентов), а в п. 3.1.8.1 Положения установлено, что в целях данного Положения под субординированным займом понимается заем, удовлетворяющий условиям, указанным в п. 2 ст. 50.39 Федерального закона от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", а данным пунктом установлено, что субординированные займы должны быть срочными, то есть предоставленными на срок не менее 5 лет, а, соответственно, бессрочные субординированные займы (которые учитываются при расчете основного капитала кредитной организации) не отвечают требованиям, установленным в п. 3.1.8.1 Положения и в п. 2 ст. 50.39 Федерального закона N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", то есть не соответствуют действующему законодательству Российской Федерации. Какую правовую оговорку (о применительном праве) в связи с вышеизложенным необходимо указывать в договоре о предоставлении бессрочных субординированных займов? Ответ: ЦЕНТРАЛЬНЫЙ БАНК РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПИСЬМО от 1 июля 2013 г. N 41-1-2-оэ/1245 Департамент банковского регулирования рассмотрел обращение о применении Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике расчета и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")" и сообщает следующее. По первому вопросу. В рамках Положения N 395-П под конвертацией субординированного займа в акции кредитной организации - резидента понимается переоформление (преобразование) субординированного займа в обыкновенные акции кредитной организации. Переоформление субординированного займа в обыкновенные акции кредитной организации происходит путем расторжения договора субординированного займа с целью направления денежных средств, полученных от расторжения договора, на оплату ее уставного капитала. Для этого в соответствии с п. п. 3.1.8.1.2 и 3.1.8.4 Положения N 395-П кредитной организации необходимо получить согласие Банка России на расторжение договора, направив ходатайство о расторжении договора в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации (далее - территориальное учреждение Банка России). При оплате уставного капитала кредитной организации за счет денежных средств, полученных от расторжения договора субординированного займа, зачета требований к кредитной организации, запрет на который налагается ч. 5 ст. 11 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности", не происходит. С учетом вышесказанного включение в договор условия о переоформлении субординированного займа в акции кредитной организации правомерно. По второму вопросу. Пунктом 2.3.4 Положения N 395-П устанавливаются условия бессрочных субординированных инструментов, исполнение которых происходит при снижении показателя достаточности базового капитала ниже 6,4%. К таким условиям относятся: прекращение обязательства по инструменту (по выплате суммы начисленных процентов по субординированному инструменту и (или) по выплате основного долга по субординированному инструменту) и (или) конвертация (с учетом определения, устанавливаемого абз. 8 пп. 2.3.4 Положения N 395-П) субординированного инструмента в акции (доли) кредитной организации. Данные положения направлены на обеспечение возможности использования инструмента в полном объеме для восстановления достаточности базового капитала до минимально допустимого уровня. Таким образом, Положение N 395-П дает возможность кредитной организации выбрать механизм (прекращение обязательств и (или) конвертацию), за счет которого обеспечивается использование инструмента в полном объеме для указанной цели. При отсутствии в договоре субординированного займа условия о конвертации инструмента в обыкновенные акции в случае снижения значения достаточности базового капитала ниже 6,4% включение в договор условий, установленных в абз. 3, 7 и 9 п. 2.3.4 Положения N 395-П, можно не осуществлять. По третьему вопросу. Под субординированным займом без ограничения срока привлечения понимается заем, по которому не наступает срок востребования. Реализация критериев, предусмотренных Базелем III, требует, чтобы в договоре займа было предусмотрено условие о том, что данный заем может быть досрочно погашен только по инициативе кредитной организации - заемщика. Кредитор не может требовать досрочного погашения такого займа. Вместе с тем если кредитная организация намерена досрочно погасить привлеченный субординированный заем, то в соответствии с п. 3.1.8.4 Положения N 395-П она обязана направить в территориальное учреждение Банка России ходатайство о согласовании досрочного погашения. В этой связи включение в договор бессрочного субординированного займа условия о невозможности без согласования Банка России досрочного возврата субординированного займа является обязательным. В целях соответствия бессрочного субординированного займа требованиям Положения N 395-П договор займа должен содержать условия о том, что по взаимному соглашению сторон к договору применяется законодательство иностранного государства, право которого позволяет заключение договоров бессрочных долговых инструментов. 5. Вопрос: Главное управление Банка России просит разъяснить порядок составления отчетности кредитных организаций по форме 0409124 "Расчет показателей достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации в соответствии с Базелем III" (далее - форма 0409124) в части заполнения строк: 100.0 "Справочно: сумма показателей, уменьшающих сумму источников собственных средств (капитала) и исключаемых из суммы активов IV группы" (далее - строка 100.0), 100.1.1 "Справочно: сумма показателей, уменьшающих сумму источников базового капитала и исключаемых из суммы активов IV группы" (далее - строка 100.1.1) и 100.2.1 "Справочно: сумма показателей, уменьшающих сумму источников основного капитала и исключаемых из суммы активов IV группы" (далее - строка 100.2.1). Согласно п. 2 Порядка составления и представления отчетности по форме 0409124 Указания Банка России N 2332-У (Указания Банка России от 10.02.2003 N 2332-У "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации") строки 100, 100.1 и 100.2 данной формы заполняются на основании данных, определенных в соответствии с п. п. 1 и 2 Положения Банка России N 395-П (Положение Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")"). Пунктом 2 Положения Банка России N 395-П предусмотрено, что базовый капитал, участвующий в определении основного капитала, рассчитывается за вычетом показателей, перечисленных в пп. 2.2 данного Положения, который, в свою очередь, применяется с учетом особенностей, установленных пп. 8.1 п. 8 данного документа. Пунктом 4 Положения Банка России N 395-П предусмотрено, что суммы основного и дополнительного капитала, определенные в соответствии с п. п. 2 и 3 данного Положения, также рассчитываются за вычетом показателей, перечисленных в пп. 4.2 указанного документа. Пункт 4 и пп. 4.2 Положения Банка России N 395-П также применяются с учетом особенностей, установленных пп. 8.1 п. 8 данного документа. В связи с тем что согласно п. 8 Положения Банка России N 395-П пп. 2.2 и 4.2 Положения, содержащие перечни показателей, уменьшающих сумму источников основного и базового капитала, применяются с 1 января 2014 г., каков порядок заполнения строк 100.0, 100.1.1 и 100.2.1 в отчетности по форме 0409124 до 01.02.2014? Главное управление Банка России Ответ: ЦЕНТРАЛЬНЫЙ БАНК РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПИСЬМО от 26 июля 2013 г. N 41-1-1-4/1557 Департамент банковского регулирования рассмотрел обращение Главного управления Банка России о порядке составления отчетности по форме 0409124 "Расчет показателей достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации в соответствии с Базелем III" (далее - форма 0409124) и сообщает следующее. С учетом пп. 8.1 п. 8 Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")" (регламентирует применение вычетов из уровней капитала по Положению Банка России N 395-П и Положению Банка России N 215-П) строки 100.0, 100.1.1 и 100.2.1 формы 0409124 до отчетности на 01.02.2014 заполняются по следующему алгоритму: 1) строка 100.0: сумма строк 106.1, 106.2, 106.5, 301.1, 301.2, 301.4 и 301.5 отчетности по форме 0409123 "Расчет собственных средств (капитала) ("Базель III") (далее - форма 0409123); 2) строка 100.1.1: 0; 3) строка 100.2.1: сумма строк 106.1, 106.2 и 106.5 формы 0409123. Соответствующие изменения внесены в алгоритм контроля информации по форме 0409124 с отчетности на 01.07.2013. 6. Вопрос: Вправе ли акционер кредитной организации (физическое или юридическое лицо), созданной в организационно-правовой форме закрытого акционерного общества (далее - банк (ЗАО)), оказать банку (ЗАО) безвозмездную финансовую помощь в целях увеличения чистых активов (собственных средств (капитала)) в виде денежных средств? При соблюдении каких условий и нормативных актов Банка России оказанная банку акционером безвозмездная финансовая помощь в целях увеличения собственных средств (капитала) может быть учтена банком (ЗАО) при расчете размера собственных средств (капитала) банка (ЗАО)? Какими документами должен располагать банк (ЗАО) для подтверждения решения акционера оказать безвозмездную финансовую помощь, факта оказания акционером безвозмездной финансовой помощи банку (передачи и зачисления денег и др.) и принятия ее банком? Требуются ли в обязательном порядке протоколы органов управления (общего собрания акционеров, совета директоров и т.д.), содержащие решение об одобрении и принятии безвозмездной финансовой помощи в целях увеличения собственных средств (капитала) банка (ЗАО), и (или) договоры банка (ЗАО) с акционером о предоставлении безвозмездной финансовой помощи? Требуется ли в соответствии с нормативными актами Банка России обязательное проведение (и кем) оценки финансового состояния акционера, оказавшего безвозмездную финансовую помощь в целях увеличения собственных средств (капитала) банка (ЗАО)? Какими документами должна быть подтверждена такая оценка? Каковы последствия для банка (ЗАО), учитывающего суммы оказанной банку (ЗАО) безвозмездной финансовой помощи в целях увеличения собственных средств (капитала): в случае отсутствия документов, подтверждающих финансовое состояние акционеров, оказавших такую безвозмездную финансовую помощь; в случае если источником средств, из которых акционером - физическим лицом была оказана финансовая помощь банку, были деньги, полученные этим акционером в дар от другого физического лица, не являющегося акционером банка? Ответ: ЦЕНТРАЛЬНЫЙ БАНК РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПИСЬМО от 12 августа 2013 г. N 41-1-2-оэ/1459 Департамент банковского регулирования (далее - Департамент) рассмотрел обращение, поступившее в интернет-приемную Банка России 15.07.2013, относительно применения нормативных актов Банка России в части порядка включения в расчет собственных средств (капитала) финансовой помощи акционера и сообщает следующее. Законодательство Российской Федерации (Конституция Российской Федерации, Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и другие федеральные законы, определяющие статус, цели деятельности, функции и полномочия Банка России) не наделяет Банк России правом толковать и давать разъяснения по применению норм гражданского права. В связи с этим комментарии Департамента следует рассматривать как мнение, основанное на имеющейся у него информации. По вопросу правомерности безвозмездной финансовой помощи банку его акционером необходимо отметить, что в соответствии с законодательством Российской Федерации одной из допустимых форм безвозмездной передачи денежных средств между коммерческими организациями является оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями и иными лицами в целях финансового оздоровления на основании ст. 7 Федерального закона от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" с соблюдением процедур, установленных указанным Законом. В соответствии со ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. В связи с этим при совершении сделки безвозмездной передачи денежных средств следует учитывать установленный пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ запрет на дарение в отношениях между коммерческими организациями, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает 3000 руб. Коммерческие организации могут заключать договоры дарения имущества только с физическими лицами и некоммерческими организациями. Президиум ВАС РФ в Информационном письме от 21.12.2005 N 104 "Обзор практики применения арбитражными судами норм ГК РФ о некоторых основаниях прекращения обязательств" отметил, что в соответствии с п. 3 ст. 423 ГК РФ гражданское законодательство исходит из презумпции возмездности договора. Таким образом, сделка является дарением только в том случае, если судом будет установлено намерение одной стороны предоставить исполнение в пользу другой стороны в качестве дара. В связи с изложенным необходимо иметь в виду, что сделка безвозмездной передачи денежных средств акционером юридическим лицом кредитной организации, не связанная с процедурами финансового оздоровления акционерного общества, носит правовой риск, связанный с возможной необходимостью сторонам сделки в судебном порядке обосновать (доказать) отсутствие у данной сделки признаков дарения. При этом следует учесть, что Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" не предусмотрена возможность внесения участником (акционером) вклада в имущество общества. С учетом изложенного, а также с учетом порядка, установленного законодательными и нормативными актами, в случае наличия возможности (оснований) для отражения безвозмездной финансовой помощи, осуществленной акционером общества, на балансовом счете N 70601 "Доходы" возможность включения указанной суммы в расчет собственных средств (капитала) кредитной организации в составе одного из агрегированных показателей прибыли/убытка не противоречит Положению Банка России от 10.02.2003 N 215-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций" (пп. 2.1.6, 2.1.11, 2.2.4, 2.2.5, 3.4, 3.9), Положению Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")" (пп. 2.1.7, 2.1.8, 2.2.7, 2.2.8, 3.1.6, 3.1.7). 7. Вопрос: У кредитной организации в целях формирования дополнительного капитала в соответствии с п. 3.1.8 Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")" (далее - Положение N 395-П) возникают вопросы по перечню дополнительных условий, подлежащих обязательному включению в дополнительное соглашение к ранее заключенному договору субординированного займа с соблюдением условий, предусмотренных п. 3.5 Положения Банка России от 10.02.2003 N 215-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций", из перечисленных в абз. 10 - 13 пп. 3.1.8.1.2 Положения N 395-П. Так, согласно абз. 10 - 13 пп. 3.1.8.1.2 Положения N 395-П субординированный депозит (заем) включается в состав источников дополнительного капитала в случае, если договор содержит обязательное условие о том, что, в случае если у кредитной организации возникли основания, определяемые в соответствии с абз. 5 пп. 2.3.1 п. 2 настоящего Положения: - обязательство заемщика считается исполненным с даты конвертации субординированного инструмента в обыкновенные акции (доли) кредитной организации при наличии документа, подтверждающего погашение облигаций; - производится конвертация субординированного инструмента в обыкновенные акции (доли) кредитной организации, указанные в абз. 2 пп. 2.1.1 (пп. 2.1.2) п. 2 настоящего Положения, и (или) - невыплаченные проценты не возмещаются и не накапливаются за счет прекращения полностью либо частично обязательства кредитной организации - заемщика по выплате суммы начисленных процентов по инструменту, и (или) - убытки кредитной организации покрываются за счет прекращения полностью либо частично обязательства кредитной организации - заемщика по возврату суммы основного долга по инструменту. С учетом дословного содержания приведенной нормы достаточно ли для включения в договор субординированного депозита (займа) только следующих условий из числа перечисленных: - невыплаченные проценты не возмещаются и не накапливаются за счет прекращения полностью либо частично обязательства кредитной организации - заемщика по выплате суммы начисленных процентов по инструменту, и (или) - убытки кредитной организации покрываются за счет прекращения полностью либо частично обязательства кредитной организации - заемщика по возврату суммы основного долга по инструменту, либо необходимо наличие всех вышеперечисленных условий, в том числе связанных с конвертацией субординированного инструмента в обыкновенные акции кредитной организации? Кредитная организация Ответ: ЦЕНТРАЛЬНЫЙ БАНК РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПИСЬМО от 5 июля 2013 г. N 41-1-1-7/1366 Департамент банковского регулирования (ДБР) рассмотрел обращение кредитной организации (далее - банк) от 07.06.2013 относительно порядка применения Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П "О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций ("БазельIII")" (далее - Положение N 395-П) в части определения отдельных условий договора субординированного кредита и сообщает следующее. Подпунктом 3.1.8.1.2 Положения N 395-П устанавливаются условия субординированных инструментов, исполнение которых происходит при снижении достаточности базового капитала ниже уровня, установленного пп. 2.3.1 Положения N 395-П. К таким условиям относятся: прекращение обязательства по инструменту (по выплате суммы начисленных процентов по субординированному инструменту и (или) по выплате основного долга по субординированному инструменту) и (или) конвертация (с учетом определения, устанавливаемого абз. 8 пп. 2.3.4 Положения N 395-П) субординированного инструмента в акции (доли) кредитной организации. Данные положения направлены на обеспечение возможности использования инструмента в полном объеме для восстановления достаточности базового капитала до минимально допустимого уровня. Таким образом, Положение N 395-П дает возможность кредитной организации выбрать механизм (прекращение обязательств и (или) конвертацию), за счет которого обеспечивается использование инструмента в полном объеме для указанной цели. Учитывая изложенное, ДБР считает, что указанные банком меры по списанию долга, устанавливаемые в договоре субординированного кредита, являются достаточными и соответствующими требованиям пп. 3.1.8.1.2 Положения N 395-П. 8. Вопрос: В соответствии с п. 3.1.8.1.2 Положения Банка России от 28.12.2012 № 395-П «О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель Ш»)» (далее - Положение), «субординированный кредит (депозит, заем, облигационный заем) включается в состав источников дополнительного капитала в случае, если договор (зарегистрированное решение о выпуске) содержит обязательное условие о том, что в случае, если у кредитной организации возникли основания, определяемые в соответствии с абзацем пятым подпункта 2.3.1 пункта 2 настоящего Полооюения: - обязательство заемщика считается исполненным с даты конвертации субординированного инструмента в обыкновенные акции (доли) кредитной организацци при наличии документа, подтверждающего погашение облигаций; - производится конвертация субординированного инструмента в обыкновенные акции (доли), указанные в абзаце втором подпункта 2.1.1 (подпункте 2.1.2) пункта 2 настоящего Положения; - невыплаченные проценты не возмещаются и не накапливаются за счет прекращения полностью либо частично обязательства кредитной организации -заемщика по выплате суммы начисленных процентов по инструменту (за исключением облигаций), и (или) - убытки кредитной организации покрываются за счет прекращения полностью либо частично обязательства кредитной организации заемщика по возврату суммы основного долга по инструменту (за исключением облигаций). - решения о выпусках облигаций должны содержать также порядок раскрытия информации о наступлении указанного события и срок ее доведения до сведения акционеров; - для осуществления конвертации уполномоченный орган кредитной организации принимает решение о размещении обыкновенных акций»; - договор (зарегистрированное решение о выпуске) также доложен содержать обязательное условие о том, что представление в регистрирующий орган документов на регистрацию дополнительного выпуска акций путем конвертации ранее выпущенных эмиссионных ценных бумаг в обыкновенные акции (доли), указанные в абзаце втором подпункта 2.1.1 (подпункте 2.1.2) пункта 2 настоящего Положения, производится не позднее 30 рабочих дней с отчетной даты, на которую у кредитной организации возникли указанные основания. Для осуществления конвертации (преобразования) субординированного инструмента необходимо решение общего собрания акционеров (участников) кредитной организации о конвертации в объеме не меньшем, чем минимальный необходимый уровень; - при наличии у кредитной организации нескольких выпусков субординированных облигационных займов конвертация облигаций производится в количестве выпусков, позволяющем кредитной организации устранить основания, определяемые в соответствии с абзацем пятым подпункта 2.3.1 пункта 2 настоящего Положения. В решениях о выпусках облигационных займов должна быть предусмотрена возможность принятия уполномоченным органом кредитной организации решения об очередности конвертации выпусков в обыкновенные акции; - для осуществления конвертации уполномоченный орган кредитной организации принимает решение о размещении обыкновенных акций путем конвертации в них облигаций; условия договора субординированного кредита (депозита, займа) или иные документы кредитной организации должны также содержать обязательство акционеров (участников) кредитной организации обеспечить осуществление мероприятий по устранению кредитной организацией оснований, указанных в абзаце пятом подпункта 2.3.1 пункта 2 настоящего Положения, в случае если реализация условий, предусмотренных настоящим подпунктом, не привела к устранению данных оснований. Просим подтвердить, что в случае заключения договора о субординированном кредите, предусматривающем заем без выпуска облигаций, нижеследующая формулировка договора полностью соответствует указанному требованию Положения : «Если у Заемщика возникли основания, определяемые в соответствии с абзацем пятым подпункта 2.3.1 пункта 2 Положения Банка России от 28.12.2012 №395-П «О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»)» в редакции, существующей на дату заключения Дополнительного соглашения (далее - Положение), то: - невыплаченные проценты не возмещаются и не накапливаются за счет прекращения полностью либо частично обязательства Заемщика по выплате суммы начисленных процентов, и, при недостаточности этой меры, - убытки Заемщика покрываются за счет прекращения полностью либо частично обязательства Заемщика по возврату суммы основного долга по Договору. Обязательное условие Договора о невозмещении и ненакоплении невыплаченных процентов, а также о покрытии Заемщиком убытков за счет прекращения полностью либо частично обязательства Заемщика по возврату суммы основного долга вступает в силу через 29 рабочих дней с отчетной даты, на которую у Заемщика возникли основания, определяемые в соответствии с абзацем пятым подпункта 2.3.1 пункта 2 Положения, и действует до устранения Заемщиком данных оснований». Просим также подтвердить, что условие об обязательстве акционеров обеспечить осуществление мероприятий по устранению кредитной организацией оснований, указанных в абзаце пятом подпункта 2.3.1 пункта 2 Положения, не относится к договорам субординированного кредита, предусматривающем заем без выпуска облигаций, и, соответственно, его включение в договор субординированного кредита не требуется. (ответ письмо ДБР от 04.10.2013 № 41-1-1-7/2115) Кредитной организации от 04.10.2013 № 41-1-1-7/2115 на запрос от 16.09.2013 О применении Положения № 395-П Департамент банковского регулирования (далее – ДБР) рассмотрел обращение Кредитной организации (далее – Банк) от 16.09.2013 относительно порядка применения Положения Банка России от 28.12.2012 № 395-П «О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»)» (далее – Положение № 395-П) в части определения условий субординированных долговых инструментов и сообщает, что в соответствии с п. 3.1.8.3 Положения № 395-П юридическая экспертиза проектов договоров субординированных долговых инструментов на предмет их соответствия требованиям Положения № 395-П проводится территориальным учреждением Банка России, осуществляющим надзор за деятельностью кредитной организации. Со своей стороны, ДБР полагает необходимым отметить следующее. Подпунктом 3.1.8.1.2 Положения № 395-П (в действующей редакции) устанавливаются условия субординированных долговых инструментов, исполнение которых осуществляется при снижении достаточности базового капитала ниже уровня, установленного абзацем пятым подпункта 2.3.1 Положения № 395-П. К таким условиям относятся: прекращение обязательства по инструменту (по выплате суммы начисленных процентов по субординированному инструменту и (или) по выплате основного долга по субординированному инструменту) и (или) конвертация (с учетом определения, установленного абзацем восьмым подпункта 2.3.4 Положения № 395-П) субординированного инструмента в акции (доли) кредитной организации. Данные условия направлены на обеспечение возможности использования инструмента в полном объеме для восстановления достаточности базового капитала до минимально допустимого уровня. Таким образом, Положение № 395-П дает возможность кредитной организации выбрать механизм (прекращение обязательств и (или) конвертацию), за счет которого обеспечивается использование инструмента в полном объеме. При этом включение в договор субординированного долгового инструмента условия, связанного с механизмом конвертации данного инструмента в обыкновенные акции (доли) является необходимым в случае, если договором предусмотрена его конвертация в обыкновенные акции (доли) кредитной организации (абзац одиннадцатый подпункта 3.1.8.1.2 Положения № 395-П). При отсутствии в договоре субординированного долгового инструмента условия о конвертации в обыкновенные акции (доли) включение в договор условий, установленных в абзацах десятом, пятнадцатом, шестнадцатом подпункта 3.1.8.1.2 Положения № 395-П, возможно не осуществлять. В отношении обязательств акционеров (участников), связанных с осуществлением мероприятий, направленных на восстановление минимального установленного уровня достаточности базового капитала, ДБР сообщает следующее. Обязательства акционеров (для случаев, когда акционеры не являются «субординированными» кредиторами) не относятся к предмету договора субординированного инструмента и подлежат документарному подтверждению вне рамок договора. Как отмечено выше, исполнение обязательных условий субординированных инструментов должно обеспечить их использование для восстановления величины базового капитала (при необходимости в полной сумме инструмента). В случае закрепления в договоре условий прекращения обязательств по инструменту, если предусмотренные условия позволяют для восстановления достаточности базового капитала до допустимого уровня использовать субординированный инструмент полностью (в том числе при отсутствии убытков, когда, например, снижение достаточности базового капитала обусловлено увеличением кредитного риска по активам, взвешенным по уровню риска), принятия акционерами (участниками) обязательства по осуществлению мероприятий по восстановлению достаточности базового капитала (указанного в абзаце двадцать первом подпункта 3.1.8.1.2 Положения № 395-П) не требуется. Одновременно обращаем внимание Банка, что с 24.09.2013 по 30.09.2013 на официальном сайте Банка России в сети Интернет для ознакомления банковского сообщества был размещен проект указания Банка России «О внесении изменений в Положение Банка России от 28.12.2012 № 395-П «О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»)». Указанный проект не предполагает внесения изменений в описанный выше механизм включения в договор субординированного долгового инструмента условий о списании долга и (или) конвертации, установленный Положением № 395-П в действующей редакции. Вместе с тем, из Положения № 395-П предполагается исключить требование о наличии в условиях договора субординированного долгового инструмента обязательства акционеров обеспечить осуществление мероприятий, направленных на восстановление минимального установленного уровня достаточности базового капитала.
