Еще 6 рекомендаций юриста продавцу бизнеса

Еще 6 рекомендаций юриста продавцу бизнеса
Виталий Дадонов, партнер Юридической компании «Дельфи»
На стол руководителю
Как только Вами принято решение о продаже бизнеса, начинайте подготовку своего бизнеса
к продаже. Помните - чем больше у Вас времени для продажи, тем качественнее Вы
сможете подготовиться и тем больше у Вас шансов продать свой бизнес дороже.
(Начало данной статьи читайте в дайджесте "Оптимальный Бизнес", №58, кодовый
номер публикации: 58002)
5. НЕУСТОЙКА, А НЕ ПРЕДОПЛАТА. Подписывая предварительный договор куплипродажи бизнеса помните о том, что по такому договору лучше не получать оплату за
продаваемый бизнес. В такой договор также не следует включать условие о задатке,
выплачиваемом покупателем продавцу в качестве гарантии того, что покупатель после
проверки бизнеса заключит договор, направленный на его приобретение. Складывающаяся в
настоящее время по данному вопросу судебная практика исходит из того, что
законодательство не допускает осуществление оплаты по предварительному договору в счет
будущей оплаты по договору, направленному на куплю-продажу бизнеса, который будет
заключен в будущем. Не допускается также использование задатка в качестве обеспечения
обязанности покупателя заключить договор, направленный на приобретение бизнеса.
Денежные средства, полученные продавцом в качестве такого задатка от покупателя бизнеса,
рассматриваются как неосновательное обогащение продавца, подлежащее возврату
покупателю. Поэтому для обеспечения выполнения обязанности покупателя приобрести
бизнес лучше использовать условия об обеспечительном платеже (депозите), неустойке или
других штрафных санкциях за необоснованный отказ покупателя от заключения договора,
направленного на приобретение покупателем бизнеса. Однако из указанных трех способов
наиболее предпочтительным является обеспечительный платеж, в силу которого покупатель
еще до заключения договора, направленного на приобретение бизнеса, перечисляет Вам
денежные средства в качестве гарантии того, что он заключит с Вами договор после проверки
бизнеса. Этот вариант удобен для продавца, поскольку освобождает его от необходимости
обращаться в суд для взыскания с покупателя неустойки или иных штрафов. Если покупатель
необоснованно решит отказаться от приобретения бизнеса, то уже ему придется обращаться в
суд для того, чтобы доказать неправомерность удержания продавцом обеспечительного
платежа. Не стоит забывать о том, что после истечения срока действия предварительного
договора обеспечительный платеж подлежит возврату покупателю, если в период действия
предварительного договора ни продавец, ни покупатель не заявят о намерении заключить
договор, направленный на куплю-продажу бизнеса. Однако если покупатель будет
необоснованно уклоняться от заключения договора, то продавец на основании п. 4 ст. 445 ГК
РФ вправе обратиться в суд с требованием об обязании покупателя заключить договор,
направленный на приобретение бизнеса у продавца. В случае же, если покупатель не
уклоняется и договор, направленный на приобретение у продавца бизнеса, будет заключен, то
обеспечительный платеж подлежит возврату покупателю.
6. РАСТОРЖЕНИЕ. Заключая с покупателем предварительный договор купли-продажи
бизнеса, подробно прописывайте те случаи и условия, при наступлении которых покупатель
вправе отказаться от приобретения бизнеса и от расторжения или от исполнения самого
предварительного договора. Перечень таких случаев позволит четко ограничить и определить
ситуации, в которых покупатель, подробно изучивший продаваемый бизнес, может отказаться
от его приобретения. Перечень должен быть максимально подробным и закрытым, не
-------------------------------------------------
Дайджест деловой прессы "Оптимальный Бизнес"
www.bizoptimum.ru
допускающим двусмысленного толкования. Это оградит Вас от лишних споров с покупателем
бизнеса, а в случае судебных разбирательств существенно усилит Вашу позицию.
7. СОГЛАШЕНИЕ О НАМЕРЕНИЯХ. Иногда в ходе подготовки к сделке стороны
подписывают между собой протокол или соглашение о намерениях, в котором отражают свои
договоренности и порядок действий, направленных на куплю-продажу бизнеса. Такое
соглашение или протокол в общем случае не имеют юридической силы и могут
использоваться только в качестве доказательства для выяснения действительной воли сторон
в сделке. Однако, подписывая такое соглашение или протокол о намерениях, соблюдайте
осторожность. Помните о том, что такой протокол или соглашение могут быть признаны в
судебном порядке по иску Вашего контрагента предварительным договором и повлечь для
Вас обязанность заключения основного договора на условиях, в том числе о цене,
оговоренных в протоколе (соглашении) о намерениях. Это возможно в том случае, если в
таком протоколе (соглашении) указаны все существенные условия договора, направленного
на куплю-продажу бизнеса
8. ПРОВЕРЯЙТЕ ПЛАТЕЖЕСПОСОБНОСТЬ. В связи с наблюдающимися в экономике
кризисными явлениями участились случаи, когда покупатель просто не в состоянии
полностью оплатить приобретаемый бизнес, что создает риск «разрушения» уже начавшегося
процесса продажи и возникновения конфликта между сторонами сделки, в том числе и
судебного. Поэтому проверяйте финансовое состояние покупателя, требуйте от него
доказательств наличия денежных средств на покупку Вашего бизнеса. Не довольствуйтесь
предоставленными Вам доказательствами платежеспособности покупателя – постарайтесь
самостоятельно проверить достоверность этой информации. В нашей практике был случай,
когда покупатель представил продавцу поддельную справку из банка, подтверждающую его
платежеспособность. Однако позвонив в банк мы выяснили, что банк такой справки
покупателю не выдавал. После этого дальнейшее обсуждение условий сделки с этим
недобросовестным покупателем было прекращено.
9. ЗАЩИТА ОТ НЕОПЛАТЫ. Стремитесь к тому, чтобы продаваемый бизнес и сумма его
оплаты не находились одновременно у покупателя. Используйте надежные механизмы оплаты
(аккредитив, банковская гарантия, банковская ячейка), позволяющие гарантированно
получить оплату за проданный бизнес. Из этой рекомендации следует совсем простой совет –
если Ваша сделка не предусматривает надежные механизмы защиты от неоплаты со стороны
покупателя, то старайтесь не передавать все права на бизнес покупателю до получения от него
полной оплаты.
10. СХЕМЫ И ПОСЛЕДСТВИЯ. Всегда интересуйтесь предлагаемой структурой сделки:
как юридически будет оформляться сделка и как будет выглядеть схема оплаты бизнеса.
Различные схемы сделок имеют свои плюсы и минусы, а кроме этого создают различные
налоговые последствия. Правильная структура сделки не только защитит Вас от юридических
рисков, но и уменьшит налоговые выплаты в связи со сделкой. В зависимости от той или иной
схемы или способа продажи бизнеса Вы будете нести различное бремя налоговых выплат.
Поэтому учитывайте свои налоговые последствия продажи бизнеса. Определите несколько
подходящих для себя вариантов налоговых последствий сделки и настаивайте на каком-либо
из них на переговорах с покупателем. Наличие нескольких вариантов налоговых схем сделки
предоставит Вам поле для маневра на переговорах. При значительной стоимости бизнеса
продуманная налоговая схема может стать существенным источником получения
дополнительной выгоды за счет законной экономии на налогах.
-------------------------------------------------
Дайджест деловой прессы "Оптимальный Бизнес"
www.bizoptimum.ru