ОСНОВНЫЕ ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ МОМЕНТЫ СОЗДАНИЯ АНО
advertisement
ОСНОВНЫЕ ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ МОМЕНТЫ СОЗДАНИЯ АНО С целью оказания услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта, а также иных услуг, направленных на достижение общественных благ, физические и юридические лица могут создавать автономные некоммерческие организации. Причем данную организационно-правовую форму выбирают и те, кто мог бы создать коммерческое предприятие. Такой выбор связан с определенными преимуществами, которыми в силу гражданского законодательства наделена АНО. Чтобы определиться с правовым положением, порядком создания, деятельностью и другими правовыми моментами, касающимися АНО, следует обратиться к нормам Закона о некоммерческих организациях <1>. Одно из главных отличий любой некоммерческой организации от коммерческой заключается в том, что основная цель ее деятельности не связана с извлечением прибыли. Однако это не означает, что АНО не имеет права заниматься предпринимательской деятельностью. Единственное ограничение предпринимательская деятельность должна соответствовать целям, для достижения которых создана АНО (п. 2 ст. 10 Закона о некоммерческих организациях). Кроме того, организация должна учитывать, что некоторыми видами деятельности можно заниматься только при наличии специального разрешения - лицензии. Если определенный вид деятельности является лицензируемым (например, образовательная, медицинская), право на ее осуществление возникает с момента получения лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия (п. 3 ст. 49 ГК РФ). В п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях указано, что предпринимательской деятельностью являются: - приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации; - приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав; - участие в хозяйственных обществах и товариществах на вере в качестве вкладчика. -------------------------------- <1> Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ. Следующая основная отличительная черта некоммерческой организации заключается в том, что полученная прибыль не распределяется между учредителями, она направляется исключительно на достижение целей, ради которых такая организация создана (п. 1 ст. 2, п. 3 ст. 26 Закона о некоммерческих организациях). При этом ни учредители, ни АНО не отвечают по обязательствам друг друга. Кто может стать учредителем АНО? Автономная некоммерческая организация может быть учреждена как одним лицом, так и группой лиц (число учредителей не ограничено) на основе добровольных имущественных взносов. При этом членства в АНО нет. В роли учредителей АНО могут выступать как физические, но только полностью дееспособные (в том числе иностранные граждане и лица без гражданства, законно находящиеся на территории РФ), так и юридические лица. Правда, п. 1.2 ст. 15 Закона о некоммерческих организациях установлен перечень лиц, которые не вправе стать учредителями АНО. Если в состав учредителей войдет хотя бы одно лицо из этого списка, в государственной регистрации АНО могут отказать (пп. 5 п. 1 ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях). Итак, не вправе стать учредителем АНО: - иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которого в установленном законодательством РФ порядке (утв. Постановлением Правительства РФ от 07.04.2003 N 199) принято решение о нежелательности его пребывания (проживания) в РФ; - лицо, включенное в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, в соответствии с п. 2 ст. 6 Закона о противодействии легализации (отмыванию) денежных средств, полученных преступным путем, и финансированию терроризма <2>; - общественное объединение (религиозная организация), деятельность которого приостановлена в соответствии со ст. 10 Закона о противодействии экстремистской деятельности <3>; - лицо, в отношении которого вступившим в законную силу решением суда установлено, что в его действиях содержатся признаки экстремистской деятельности. -------------------------------- <2> Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ. <3> Федеральный закон от 25.07.2002 N 114-ФЗ. Кстати, если один из учредителей в последующем захочет выйти из АНО, сама организация от этого не пострадает, поскольку имущество, переданное учредителем АНО, обратно ему не возвращается. В момент передачи имущество становится собственностью АНО, а учредители не сохраняют на него никаких прав. Единственное, если от учредителя в качестве взноса будет получено недвижимое имущество, АНО должна обратиться в ФРС с целью регистрации перехода права собственности в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (п. 1 ст. 131 ГК РФ). Обратите внимание, что это должна сделать именно АНО, получившая имущество. Данный вывод основан на следующем. В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним <4> государственная регистрация прав проводится на основании заявления правообладателя, сторон договора или уполномоченного им (ими) на то лица, если иное не установлено федеральным законом. В рассматриваемой ситуации правообладателем недвижимого имущества является АНО, поэтому именно она должна обратиться в регистрирующий орган с заявлением о государственной регистрации своего права собственности на данное имущество (см., например, Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2008 N А41-К1-21569/07). -------------------------------- <4> Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ. Какие документы для АНО являются учредительными? При принятии решения о создании АНО учредители должны подготовить учредительные документы. Без них организацию зарегистрировать не получится. Для АНО учредительным документом является устав, утвержденный учредителями (учредителем) (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). В уставе АНО должны быть определены: - наименование некоммерческой организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму; - место нахождения некоммерческой организации; - порядок управления деятельностью; - предмет и цели деятельности; - сведения о филиалах и представительствах; - источники формирования имущества некоммерческой организации; - порядок внесения изменений в учредительные документы некоммерческой организации; - порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации; - иные положения, предусмотренные федеральными законами. Остановимся на том, каким должно быть наименование АНО. Во-первых, оно должно содержать указание на организационно-правовую форму юридического лица и характер деятельности (п. 1 ст. 54 ГК РФ, п. 1 ст. 4 Закона о некоммерческих организациях). Во-вторых, наименование (причем и полное, и сокращенное) в обязательном порядке должно быть приведено на государственном языке РФ - русском (пп. 2 п. 1 ст. 3 Закона о государственном языке РФ <5>). В то же время не запрещается дополнительно указать наименование АНО на языке народов РФ или иностранном языке. -------------------------------- <5> Федеральный закон от 01.06.2005 N 53-ФЗ. В регистрации АНО могут отказать, если окажется, что ранее уже была зарегистрирована некоммерческая организация с таким же наименованием (пп. 2 п. 1 ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях). Кроме того, не получится зарегистрировать АНО, если представители уполномоченного органа посчитают, что наименование организации оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан. В п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях обозначено, что учредители АНО вправе заключить учредительный договор. Заключая такой договор, учредители тем самым обязуются создать юридическое лицо - АНО. В учредительном договоре определяются такие моменты, как: - порядок совместной деятельности по созданию АНО; - условия передачи организации своего имущества; - порядок надзора за деятельностью АНО; - порядок выхода учредителей из состава некоммерческой организации. Примечательно, что в Законе о некоммерческих организациях отсутствует прямое указание на то, что учредительный договор относится к учредительным документам АНО. Например, судьи ФАС СКО решили, что этот договор не является учредительным документом АНО, поскольку заключается не в силу обязательных предписаний закона, а на добровольной основе (Постановление от 14.11.2006 N Ф08-5833/2006). Последствия таковы. Пунктом 2 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях установлено, что требования учредительных документов обязательны для исполнения самой некоммерческой организацией и ее учредителями (участниками). Поскольку учредительный договор не является учредительным документом, АНО не вправе требовать от учредителя внесения платежей, установленных учредительным договором. Этот документ порождает права и обязанности только между самими учредителями. В то же время Президиум ВАС считает, что учредительный договор АНО порождает гражданско-правовое обязательство, исполнения которого организация вправе требовать в судебном порядке (Постановление от 29.08.2006 N 5244/06). Согласно п. 3 ст. 308 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства. При этом договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст. 430 ГК РФ). Учредительный договор как раз и является таким договором: учредители заключают договор в пользу третьего лица - АНО, которое в силу закона вправе выставлять им требования. Учтите, если вдруг учредительный договор, на основании которого АНО было передано имущество, будет признан недействительным, то последствием признания сделки недействительной может явиться требование о возврате полученного имущества. Пример - Решение Арбитражного суда Свердловской обл. от 07.02.2006 N А60- 37019/2005-С4. Один из учредителей передал АНО нежилые помещения на основании учредительного договора, не получив при этом требовавшееся в рассматриваемой ситуации одобрение общего собрания акционеров. В результате учредительный договор был признан недействительным, а АНО обязали вернуть нежилые помещения. При этом зарегистрированное на АНО право собственности на объект недвижимости - нежилые помещения - также было признано недействительным (Решение Арбитражного суда Свердловской обл. от 09.02.2006 N А60-11460/05-С3). Каков порядок государственной регистрации АНО? Регистрацией некоммерческих организаций, в том числе АНО, занимается Минюст (см. Положение о Министерстве юстиции РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 13.10.2004 N 1313). Документы, необходимые для регистрации АНО, нужно представить в уполномоченный орган или его территориальный орган в течение трех месяцев со дня принятия решения о создании такой организации (п. 4 ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях). Какие именно следует подготовить документы, чтобы организация была зарегистрирована? Они перечислены в п. 5 ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях. Итак, это: - соответствующее заявление, подписанное уполномоченным лицом, с указанием его Ф.И.О. и контактных телефонов. Формы заявлений приведены в Приложении 1 к Постановлению Правительства РФ от 15.04.2006 N 212; - учредительные документы АНО в трех экземплярах; - решение о создании АНО и об утверждении ее учредительных документов с указанием состава избранных (назначенных) органов в двух экземплярах; - сведения об учредителях в двух экземплярах; - документ об уплате государственной пошлины; - сведения об адресе (о месте нахождения) постоянно действующего органа АНО, по которому осуществляется связь с организацией; - выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иной равный по юридической силе документ, подтверждающий юридический статус учредителя - иностранного лица. Кроме того, если в наименовании АНО использованы личное имя гражданина, символика, защищенная законодательством РФ об охране интеллектуальной собственности или авторских прав, а также полное наименование иного юридического лица как части собственного наименования, нужно представить документы, подтверждающие правомочия на их использование. Если в уполномоченный орган необходимые для государственной регистрации документы будут представлены не полностью либо оформлены ненадлежащим образом, в государственной регистрации АНО откажут. В таком же положении учредители окажутся в случае, если с целью регистрации организации они обратятся в ненадлежащий орган, например непосредственно в налоговую инспекцию. Решение об отказе в государственной регистрации АНО можно обжаловать в вышестоящий орган или в суд. Если же отказ учредители считают обоснованным, устранив недостатки, документы можно опять представить в Минюст или его территориальный орган в общеустановленном порядке. В случае соблюдения установленных требований Минюст или его территориальный орган в течение 14 рабочих дней со дня получения необходимых документов примет решение о государственной регистрации АНО и направит в регистрирующий орган (налоговую инспекцию) необходимые сведения и документы. Последний не позднее пяти рабочих дней внесет в ЕГРЮЛ соответствующую запись и в течение следующего рабочего дня сообщит об этом в Минюст или его территориальный орган. В свою очередь, орган, принявший решение о государственной регистрации АНО, не позднее трех рабочих дней со дня получения информации от регистрационного органа выдаст заявителю свидетельство о государственной регистрации. Таким образом, с момента принятия решения о создании АНО до получения свидетельства может пройти около четырех месяцев. Источник: Консультант Плюс
