Подготовлен для системы КонсультантПлюс Материал подготовлен с использованием правовых актов
реклама
Подготовлен для системы КонсультантПлюс СПОРЫ О ДЕТЯХ: ОПРЕДЕЛЕНИЕ МЕСТА ЖИТЕЛЬСТВА РЕБЕНКА И ПОРЯДКА ЕГО ОБЩЕНИЯ С РОДИТЕЛЯМИ Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 15 июля 2009 года О.В. КУЗНЕЦОВА, И.А. СЛОБЦОВ Кузнецова О.В. - юрист, автор комментариев к Федеральным законам "Об опеке и попечительстве", "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации", практического пособия "Пенсия: порядок расчета и выплаты". Слобцов И.А. - адвокат, член адвокатской палаты г. Москвы; автор комментария к Федеральному закону "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации". Данное издание является научно-практическим пособием, которое содержит основные положения о порядке и особенностях разрешения споров о детях, которые касаются определения места жительства ребенка и порядка общения ребенка с родителем, проживающим отдельно. Особенностью разрешения споров о детях является то, что главенствующая роль в них отводится не столько содержанию норм права, которые большей частью носят декларативный характер, сколько судебному усмотрению. Ведь проблемы каждой семьи уникальны, а суд при разрешении каждого возникающего спора учитывает именно конкретные обстоятельства. Позиция авторов основана на анализе сложившегося применения норм Семейного кодекса РФ (в тексте проанализировано свыше 40 примеров из судебной практики). В издании содержится информация, которая, возможно, поможет конфликтующим сторонам прийти к общему согласию в досудебном порядке и заключить соглашение о порядке осуществления родительских прав или составить график общения с ребенком. Если же конфликт неизбежно привел к судебному разбирательству, то данное пособие поможет понять особенности современного семейного и процессуального законодательства и сформировать правильную собственную позицию по судебному делу. При подготовке настоящего издания использованы нормативные правовые акты и судебная практика по состоянию на 15 июля 2009 года. 1. ВОЗНИКНОВЕНИЕ СПОРА О ДЕТЯХ КАК СЛЕДСТВИЕ РАСПАДА СЕМЬИ 1.1. Что собой представляет спор о детях? Большинство споров о детях являются незначительными и касаются мелких жизненных ситуаций. Родители могут долго выбирать место учебы ребенка и иметь на этот счет разные мнения. К счастью, такие споры, касающиеся ребенка, обычно разрешаются внутри семьи и не требуют постороннего вмешательства. Мы все, так или иначе, разрешаем подобные конфликтные ситуации ежедневно. Более серьезные споры, которые непосредственно касаются судьбы детей, как правило, возникают как следствие распада семьи. Споры о детях являются достаточно большой категорией дел, включающей в себя определение места жительства ребенка, установление графика общения с ребенком, лишение родительских прав, ограничение родительских прав, установление факта отцовства в судебном порядке, оспаривание факта отцовства в судебном порядке, а также споры об усыновлении детей, в том числе с иностранными гражданами. Споры о детях в широком смысле объединяют следующие разновидности дел. Во-первых, споры о воспитании детей между родителями: - о месте жительства ребенка при раздельном проживании супругов (п. 3 ст. 65 СК РФ); - об осуществлении родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка (п. 2 ст. 66 СК РФ); - об устранении препятствий к общению с ребенком его близких родственников (п. 3 ст. 67 СК РФ). Во-вторых, споры родителей или лиц, их заменяющих, об отобрании детей от третьих лиц: - о возврате родителям ребенка, удерживаемого не на основании закона или судебного решения (п. 1 ст. 68 СК РФ); - о возврате опекунам (попечителям) подопечного от любых лиц, удерживающих у себя ребенка без законных оснований (п. 2 ст. 150 СК РФ); - о возврате приемному родителю ребенка, удерживаемого другими лицами не на основании закона (п. 3 ст. 153 СК РФ). В-третьих, особая категория споров о лишении родительских прав (п. 1 ст. 70 СК РФ): - об ограничении в родительских правах (п. 1 ст. 73 СК РФ); - о восстановлении в родительских правах (п. 2 ст. 72 СК РФ); - об отмене ограничения родительских прав (ст. 76 СК РФ). В-четвертых, споры о происхождении детей: - установление отцовства в судебном порядке (ст. 49 СК РФ); - об оспаривании отцовства (материнства) (п. 1 ст. 52 СК РФ); - споры, связанные с взысканием алиментов на ребенка (п. п. 2, 3 ст. 80, ст. 81 СК РФ). В-пятых, споры, связанные с установлением усыновления и с отменой усыновления (ст. 125, ст. 140 СК РФ). Указанный перечень споров не является исчерпывающим, поэтому в суде к рассмотрению должно быть принято любое дело, затрагивающее права и законные интересы ребенка. Споры о детях, которые будут рассмотрены в настоящем издании, можно разделить на две большие категории. Во-первых, на споры о месте проживания ребенка, во-вторых, на споры о порядке общения родителя с ребенком. Обычно споры об определении места жительства ребенка и о порядке его общения с родителями возникают в период расторжения брака или в период расставания родителей. Реже встречаются споры между родителями ребенка, где брак еще не расторгнут и супруги живут совместно. Споры о детях решаются в судебном порядке на основании искового заявления одного из родителей. Судебные споры о детях являются достаточно непростой категорией гражданско-правовых дел, поскольку в них должны учитываться интересы несовершеннолетних детей и мнение привлекаемого судом органа опеки и попечительства, который выясняет мнение ребенка. Согласно ст. 24 СК РФ суд при вынесении решения о расторжении брака рассматривает вопросы о том, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети, о порядке выплаты средств на содержание детей и (или) нетрудоспособного нуждающегося супруга, о размерах этих средств либо о разделе общего имущества супругов. Это значит, что один из родителей или оба вправе обратиться в суд, а суд обязан рассмотреть одновременно с требованием о разводе требование о выплате алиментов, об определении места жительства ребенка или об определении порядка общения с ребенком. В случае если по данному вопросу отсутствует соглашение между супругами или в случае, если установлено, что данное соглашение нарушает интересы детей или одного из супругов, а требование по спорному вопросу о ребенке ни одна из сторон в суд не заявила, то суд по своей инициативе обязан определить, с кем из родителей и в какой именно квартире будут проживать несовершеннолетние дети после развода. Суд, разводя супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, принимает меры к защите их интересов. При этом суд разъясняет сторонам, что отдельно проживающий родитель имеет право и обязан участвовать в воспитании ребенка, а родитель, с которым проживает несовершеннолетний, не вправе препятствовать этому. Родитель, независимо от того, проживает он с ребенком или нет, должен заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии ребенка (п. 1 ст. 63 СК РФ). А также обязан обеспечить ребенку получение основного (общего) образования и создать условия для получения ребенком среднего (полного) общего образования (п. 2 ст. 63 СК РФ), защищать права и интересы ребенка, в том числе в судах, без подтверждения специальных полномочий (п. 1 ст. 64 СК РФ), т.е. без доверенности. В резолютивной части решения суд указывает на право и обязанность родителя, проживающего отдельно, участвовать в воспитании ребенка и после расторжения брака. Пример. Истица О. обратилась в суд с иском к супругу С. о расторжении брака, указывая, что совместная жизнь не сложилась, ответчик является членом религиозной секты, что сказывается на его психике. Решением суда брак расторгнут, место жительства несовершеннолетней дочери определено с матерью, а отцу разъяснена обязанность участвовать в воспитании дочери. Еще пример. Определением судебной коллегии по гражданским делам Омского облсуда решение районного суда от 24.10.2001 N 33-3082 отменено, так как из дела усматривается, что между родителями не достигнуто соглашение о месте жительства ребенка. При такой ситуации суд обязан был разрешить спор об определении места жительства ребенка в соответствии с требованиями п. 3 ст. 65 СК РФ. Споры о детях с полным правом можно отнести к одним из самых сложных. Однако изначально спора или конфликта можно не допустить, приложив все усилия, чтобы решить вопросы, касающиеся детей, мирным, договорным путем. 1.2. Право ребенка на совместное проживание и общение с родителями и родственниками По общему правилу ребенком считается "лицо, не достигшее возраста восемнадцати лет" (ст. 1 Федерального закона от 24.07.98 N 124-ФЗ "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации"). Ребенка, не достигшего восемнадцати лет, в равной степени верно называть "несовершеннолетним". Ребенок до 14 лет является малолетним, а с 14 до 18 лет - просто несовершеннолетним. С понятиями "малолетний" и "несовершеннолетний" закон связывает наличие у лица того или иного объема прав и обязанностей. Так, до 14 лет ребенок является недееспособным, и от его имени действуют его законные представители (мать, отец, опекун и т.д.), а по достижении 14 лет у человека наступает частичная дееспособность (например, приобретается право совершать мелкие сделки), и, наконец, с 18 лет - полная дееспособность. Под гражданской дееспособностью понимается способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (ст. 21 ГК РФ). Если ребенок достигает совершеннолетия, то он вправе самостоятельно решать вопрос о том, с кем из родителей и когда он будет общаться и где будет проживать. Так, если в суд одним из родителей направлен иск об определении порядка общения с ребенком, а до вынесения судом решения ребенок достигает 18 лет, то производство по иску прекращается, о чем судом выносится определение о прекращении производства (подробнее см. Постановление Президиума Московского городского суда от 21.02.2008 N 44г-42). Между детьми и родителями имеется кровная связь. Кровная связь, то есть кровное происхождение от определенных мужчины и женщины в законе называется термином "происхождение" (ст. 47 СК РФ). Документом, подтверждающим происхождение ребенка от конкретных лиц (родителей), является свидетельство о рождении. Оно выдается после регистрации рождения ребенка в органах ЗАГС. Что интересно, в период с момента рождения до момента регистрации факта рождения происхождение ребенка не является юридическим фактом. Этот срок не должен превышать один месяц. Правовые последствия порождает регистрация факта рождения, которая производится в книге записи рождений. Споры о происхождении ребенка решаются в судебном порядке. Запись о родителях органами ЗАГС производится по следующим правилам: 1. Если мать ребенка состоит в браке с отцом, то по заявлению матери родителями ребенка признаются она и ее муж. В российском семейном праве установлена презумпции отцовства, которая означает, что отцом ребенка является муж его матери. Соответственно, в органах ЗАГС матери необходимо предъявить только документ о наличии брака - свидетельство о браке. Никаких иных документов не требуется. 2. Если мать ребенка не состоит в браке с отцом ребенка, то запись о родителях ребенка производится по заявлению обоих родителей. Отец ребенка, родившегося от лиц, не состоящих между собой в браке, должен подать письменное заявление одновременно с матерью ребенка. Если один из родителей по уважительной причине не может явиться лично в орган ЗАГС для регистрации установления отцовства, то его (ее) подпись под совместным заявлением может быть удостоверена у нотариуса. Форма заявления является унифицированной. Установленное правило о проставлении личной подписи в присутствии работника органа ЗАГС или нотариуса направлено и на то, чтобы соблюсти интересы ребенка и одновременно с этим избежать внесения фиктивных сведений об отце ребенка. Ведь ребенок должен с детства знать, кто его отец, и иметь право на общение с обоими родителями. Совместное заявление о записи родителей может быть подано в орган ЗАГС и в том случае, если родители или один из них не достигли 18 лет. В соответствии со ст. 62 СК РФ несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, в случае рождения у них ребенка и при установлении их материнства и (или) отцовства вправе самостоятельно осуществлять родительские права по достижении ими возраста 16 лет. До достижения ими 16 лет ребенку может быть назначен опекун, который будет осуществлять его воспитание совместно с несовершеннолетними родителями ребенка. Если отец ребенка уклоняется от установления отцовства, то запись об отцовстве делается на основании судебного решения. Здесь имеются в виду случаи, когда мать ребенка не состоит в браке и отец ребенка в добровольном порядке не признает себя отцом. Тогда мать ребенка вправе обратиться в суд с иском об установлении отцовства. Срок, в течение которого мать может обратиться в суд, законом не установлен: получается, что юридически отец у ребенка может "появиться" и в пять, и в десять лет. Вступившее в силу решение суда, определяющее отца ребенка, является основанием для внесения органами ЗАГС сведений об отце. Запись об отце ребенка на основании заявления одного отца производится только в случае смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления места нахождения матери или в случае лишения ее родительских прав (п. 3 ст. 48 СК РФ). Если мать ребенка пожелает, чтобы запись об отце ребенка не производилась, то в графе "отец" проставляется прочерк. Понятно, что такая ситуация не идет на пользу ребенку, который с самого детства не получает ответа на вопрос "кто мой папа". В последнем случае отец ребенка может впоследствии обратиться в органы ЗАГС с имеющимся судебным решением об установлении его отцовства. Тогда "прочерк" аннулируется и вносится запись об отцовстве. При этом замужняя женщина, считающая, что ее муж не приходится малышу отцом, не наделена правом принятия решения о внесении или невнесении записи об отце ребенка. Оспорить отцовство может другой мужчина, с которым мать ребенка не состоит в браке. Сама мать не может подать в ЗАГС заявление, что ее муж отцом ребенка не является. Семейное законодательство РФ исходит из основополагающего принципа о том, что правовое положение ребенка в семье определяется с точки зрения интересов ребенка, а не прав и обязанностей родителей. Правовое положение ребенка определяется наличием у него следующих прав: - жить и воспитываться в семье; - знать своих родителей (насколько это возможно); - на заботу и воспитание своими родителями (а при их отсутствии другими ответственными за это лицами); - на обеспечение его интересов, всестороннее развитие и уважение его человеческого достоинства; - на общение с обоими родителями и другими родственниками; - на защиту своих прав и законных интересов, в том числе самостоятельно обращаться за их защитой в орган опеки и попечительства, а по достижении 14 лет и в суд; выражать свое мнение по всем вопросам, касающимся его жизни; право на получение содержания и право собственности на принадлежащее ему имущество. Родители должны воспитывать детей совместно. Все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. Передача ребенка одному из родителей не означает, что другой должен быть отстранен от участия в воспитании ребенка. Закон признает полное равенство прав родителей и в тех случаях, когда брак между ними расторгнут. Как бы родители ни относились друг к другу, они должны помнить, что в интересах ребенка сохранить ему как мать, так и отца. Родитель, проживающий раздельно, вправе и обязан участвовать в воспитании ребенка и может с ним общаться. Тот из родителей, с которым остался ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию (см. ст. 66 СК РФ). Определение наличия вреда от общения ребенка с родителем производится судом. В случае отказа от предоставления одним из родителей возможности общения ребенка с другим родителем, суд вправе обязать виновного родителя не чинить препятствий в общении ребенка с другим родителем. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет право на получение информации о своем ребенке из воспитательных, лечебных и иных учреждений. Данная норма имеет немаловажное практическое значение, поскольку нередки случаи, когда различные организации отказывают родителю в предоставлении документов на несовершеннолетнего ребенка, например медицинской карты или справки из школы. Такой отказ является незаконным. В предоставлении информации родителю может быть отказано только в случае наличия угрозы для жизни и здоровья ребенка со стороны родителя. В реальности случаи, когда родитель собирает информацию о ребенке, чтобы затем нанести ему вред, вряд ли часто встречаются. Умышленный сбор информации с целью нанесения вреда жизни или здоровью является преступным и уголовно наказуемым деянием (например, сбор информации о внутренних органах, которые можно использовать для трансплантации, может квалифицироваться как подготовка к совершению преступления). В случае получения отказа предоставить информацию родитель вправе обжаловать отказ. Его можно оспорить в суде в порядке особого производства. Для этого необходимо иметь письменные доказательства обращения за документом (например, заявление с просьбой предоставить выписку из истории развития ребенка с отметкой о получении учреждением и желательно письменный отказ предоставить документ). По достижении 14 лет ребенок вправе самостоятельно от своего имени обращаться в суд и быть участником гражданского процесса. Однако такой ребенок не может выступать в роли истца по делу о лишении родительских прав, ограничении родительских прав. Исключение составляет отмена усыновления, поскольку ст. 142 СК РФ допускает ее по просьбе усыновленного, достигшего возраста 14 лет. Например, 14-летняя девочка, узнавшая, что те люди, кого она считала своими кровными родителями, таковыми на самом деле не являются, может подать иск об отмене усыновления, ответчиками в котором будут сами усыновители. В суде ребенок может представлять свои интересы самостоятельно или пользоваться помощью адвоката. В соответствии с Законом РФ от 27.04.1993 N 4866-1 "Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан" несовершеннолетний, достигший возраста 14 лет, может также обжаловать в суд действия и решения, нарушающие его права. Каждый ребенок имеет право на совместное проживание со своими родителями. Согласно п. 2 ст. 20 ГК РФ местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, признается место жительства их законных представителей - родителей, усыновителей или опекунов. Как правило, с родителями проживают и несовершеннолетние дети, уже перешагнувшие порог четырнадцатилетнего возраста. Если родители уже подали на развод, но не могут прийти к согласию о месте проживания детей, то дети, если есть такая возможность, продолжают проживать по прежнему своему месту жительства. Ведь переезды обычно не идут на пользу ребенку, который может потерять привычный круг общения, прервать его обучение в детском дошкольном образовательном учреждении или школе, ухудшить условия проживания. Под правом ребенка на место жительства понимают юридическую возможность ребенка в возрасте до 14 лет через законных представителей (родителей), а в возрасте от 14 до 18 лет - лично, но с их согласия определять место жительства в пределах Российской Федерации - реализовать возможность избирать место жительства, обустроиться по месту жительства, встать на учет нуждающихся в улучшении жилищных условий, изменить место жительства, требовать от других лиц не нарушать это право, обратиться за защитой в случае нарушения этого права. Ребенок в возрасте до 14 лет не участвует лично в определении места жительства, хотя при разрешении некоторых вопросов, связанных с местом жительства, требуется согласие ребенка, достигшего возраста 10 лет (ст. ст. 132, 143, 154 СК РФ). Обычно это право за ребенка реализуют его родители. Законом защищены и имущественные права ребенка. Разводясь, супруги сталкиваются с необходимостью делить поровну все совместно нажитое имущество, в том числе недвижимость. Перед некоторыми родителями помимо вопроса об определении места жительства ребенка встает вопрос об ипотеке и о том, что делать с квартирой, деньги за которую придется отдавать еще десяток лет. Если супруги являются созаемщиками банка, то при разводе свою собственность они будут делить пополам и выплачивать остальную часть кредита тоже пополам. Родители могут, официально разведясь, продолжать жить на одной площади и исправно производить выплаты. Другой вариант - кредит, в зависимости от оставшейся части и финансовых возможностей супругов, можно погасить досрочно, а полученную в результате квартиру продать, деньги разделить пополам и разойтись. До выплаты кредита продать квартиру будет практически невозможно. Бывает, что супруг, уехавший после развода из квартиры, отказывается платить за нее. Другой же супруг или не хочет, или не может выплачивать всю сумму и платит по-прежнему половину. Банк, в свою очередь, вправе инициировать продажу квартиры, которая находится в залоге. Часть суммы пойдет на погашение долга, оставшиеся средства будут разделены между супругами. Если ипотечный кредит оформлен на кого-то одного из разводящихся супругов, то согласно ст. 256 ГК РФ и ст. 34 СК РФ имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью, если только договором между ними не установлен иной режим. Например, иной режим может быть установлен брачным контрактом. Или бывает, что кредит оформляется еще до брака, но оплачивается за счет общих денег, нажитых супругами во время брака. В купленной в кредит квартире ребенку достается соответствующая доля жилплощади. Родитель, с которым остается ребенок, фактически получает право рассчитывать на большую жилплощадь, то есть и своей долей и долей общего ребенка. Интересы детей являются главным критерием при определении места жительства детей в случае раздельного проживания родителей. Это подтверждается имеющейся судебной практикой - например, см. Определение СК Омского областного суда от 24.01.2001 N 33-166. Право ребенка общаться с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками установлено ст. 55 СК РФ. Общение подразумевает под собой право участвовать в воспитании и обучении ребенка, в формировании его мнений и суждений об окружающем мире, в том числе общаться лично, по телефону, по сети Интернет или путем обмена письмами и сообщениями. На указанное право ребенка не влияют никакие обстоятельства, в том числе: - расторжение брака родителей; - признание брака родителей недействительным; - раздельное проживание родителей; - проживание родителей в разных государствах; - экстремальные ситуации, такие как задержание несовершеннолетнего, его арест, заключение под стражу, нахождение в лечебном учреждении и др. Общение может быть ограничено либо запрещено лишь в случаях, когда оно таит в себе угрозу воспитанию ребенка, нарушает его интересы, например когда формирует у ребенка неправильное или аморальное представление об окружающих, жестокое обращение с животными. В ст. 12 Конвенции ООН о правах ребенка (принята Резолюцией 44/25 Генеральной Ассамблеи от 20 ноября 1989 года, вступила в силу 2 сентября 1990 г.) содержится положение о праве ребенка выражать свое мнение при решении любого вопроса, затрагивающего его интересы, в том числе быть заслушанным в ходе любого судебного и административного разбирательства, затрагивающего его интересы. Конечно, при этом ребенок должен достигнуть возраста, когда он будет способен в форме, доступной для однозначного понимания всеми окружающими, сформулировать и выразить свое мнение. Так, мнение несовершеннолетнего учитывается при выборе родителями образовательного учреждения, формы обучения (п. 2 ст. 63 СК РФ), при разрешении родителями вопросов, касающихся семейного воспитания детей, их образования (п. 2 ст. 65), при разрешении судом спора о месте жительства детей при раздельном проживании родителей (п. 3 ст. 65), при рассмотрении иска родственников ребенка об устранении препятствий к общению с ним (п. 3 ст. 67), при рассмотрении иска родителей о возврате им детей (п. 1 ст. 68), при отказе в иске о восстановлении в родительских правах (п. 4 ст. 72), при отказе в удовлетворении иска об отмене ограничения родительских прав в судебном порядке (п. 2 ст. 76), при рассмотрении дел об оспаривании записи об отцовстве (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ от 25.10.1996 N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов"). Учет мнения ребенка предполагает, что оно в обязательном порядке будет заслушано, а при несогласии с мнением ребенка суд или заинтересованное лицо обязан обосновать причины, по которым они сочли нужным не следовать пожеланиям ребенка. В частности, Судебная коллегия Пензенского областного суда от 06.05.2003 N 33-944 подтвердила правильность судебного решения, которым, вопреки мнению 10-летней дочери, место жительства определено с отцом: "В силу малолетнего возраста Арзу не в состоянии объективно оценить преимущества своего проживания с отцом. И поскольку ее мнение противоречит ее же интересам, судом правильно они не были учтены при разрешении спора". В данном случае суд, не согласившись с мнением ребенка о том, что она, проживая с отцом в хороших условиях, скучает по матери и поэтому хотела бы переехать к ней, принял сторону отца (ответчика), надлежащим образом мотивировав свое решение. Вопрос о том, каким образом суд учитывает мнение ребенка и иные обстоятельства его жизни и жизни его родителей и иных родственников, подробно рассмотрим в следующих разделах. 1.3. Заключение родителями соглашения о порядке осуществления родительских прав Семейный кодекс Российской Федерации закрепил право ребенка жить и воспитываться в семье, знать своих родителей, а также право на заботу родителей и совместное с ними проживание. В соответствии с п. 2 ст. 66 СК РФ родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если родители не могут прийти к соглашению, возникший спор разрешается судом. В понятие соглашения о детях, которое заключается в случае мирного разрешения вопросов, входит не только определение будущего места проживания ребенка, но и забота о его воспитании, развитии и образовании. Обязательно должны учитываться его увлечения, привязанности, склад характера. Однако соглашение о детях - это право, а не обязанность супругов. Если же достигнутое и письменно составленное соглашение о детях, хоть в какой-то степени противоречит интересам ребенка, в этом случае вопрос решается исключительно в судебном порядке по заявлению заинтересованной стороны. Закон не требует обязательного нотариального удостоверения такого соглашения. Соглашение может быть удостоверено нотариально по желанию родителей. Соглашение о детях, если оно достигнуто, может быть оформлено предварительно и предоставлено в суд одновременно с заявлением о разрыве брачных отношений. Иногда имеет смысл оформить соглашение по каждому отдельному спорному пункту. Например, одно соглашение - о месте проживания ребенка, другое - о его содержании, третье - о выплате алиментов. Таким образом, удастся конкретизировать каждую отдельно взятую ситуацию. Обязательно следует запомнить, что выплата алиментов на ребенка должна производиться только согласно нотариальному соглашению. Такое соглашение непременно должно быть заверено у нотариуса! Родитель ребенка вправе отказаться от принадлежащих ему прав, в том числе от всех прав на имущество, и оставить все или большую часть совместно нажитого имущества другому супругу, с которым остался проживать общий ребенок. Однако нотариус вряд ли согласится заверять соглашение, где права родителя, с которым остается проживать ребенок, явно ущемляются. Например, когда мать, с которой остается проживать ребенок, отказывается от всего недвижимого имущества, автомобиля и алиментов на ребенка. Даже если такое соглашение будет нотариально удостоверено, то в дальнейшем его можно будет оспорить в суде как противоречащее интересам ребенка. Итак, родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Указанное письменное соглашение должно определять: - место жительства ребенка; - порядок контактов с ребенком (формы, периодичность, продолжительность и т.д.); - порядок участия родителя, проживающего отдельно, в его воспитании; - порядок участия в образовании ребенка (например, живущая отдельно мать может обязаться давать ему домашнее образование, а отец - приводить к ней для этого ребенка и забирать его в обусловленное время). Соглашение, заключаемое между родителями, должно соответствовать нормам семейного и гражданского законодательства. Например, нормам права будет противоречить соглашение родителей, один из которых лишен родительских прав или ограничен в родительских правах. Другим существенным условием соглашения следует признать соблюдение интересов ребенка при разрешении вопроса о его месте жительства. Родители должны учитывать наличие жилого помещения, степень его благоустройства, возможность создания условий для надлежащего воспитания и содержания, поведение законных представителей, отношение к детям и т.п. В качестве примера приведем небольшой образец соглашения о порядке осуществления родительских прав, где отражены основные положения (при составлении соглашения родителям следует делать его более детальным и конкретным) - см. Приложение N 1. Важным следует признать и требование, относящееся к дееспособности родителей: правило о возможности определять место жительство детей не распространяется на несовершеннолетних родителей в возрасте до 14 лет. Здесь имеются в виду те достаточно редкие случаи, когда матери и отцу родившегося ребенка нет еще и 14 лет. Если у пары несовершеннолетних родителей рождается ребенок, то ответственность ребенка должен взять на себя опекун, которым обычно назначается бабушка или дедушка новорожденного. В полной мере осуществлять родительские права "настоящие" родители смогут по достижении 18 лет или после эмансипации, то есть после вынесения судом решения о признании несовершеннолетних полностью дееспособными. Существенным является и форма соглашения. Удобнее всего заключить соглашение в письменной форме и, по возможности, удостоверить его у нотариуса (но не обязательно), с последующей регистрацией его в органе опеки и попечительства. Соглашение может быть изменено законными представителями в случае наступления обстоятельств, влекущих изменение места жительства. К таким обстоятельствам обычно относятся переезд родителей в другой город, предоставление другой жилой площади, длительная командировка или болезнь, препятствующая исполнению прав и обязанностей по совместному проживанию с ребенком. Действует соглашение до достижения ребенком возраста 14 либо 18 лет. При достижении 14-летнего возраста он вправе с согласия законных представителей сам определить свое место жительства. Такой вывод следует из требований ст. 26 ГК РФ. Несогласие родителей может быть оспорено в суде. 1.4. Особенности судебного разбирательства дел об определении места жительства ребенка и порядке его общения с родителями Споры о месте жительства ребенка и о порядке общения с ним рассматриваются районным (городским) судом. Чаще всего споры о месте жительства ребенка и о порядке общения с ним возникают вместе с решением о расторжении брака между супругами, которые имеют общих несовершеннолетних детей. Один родитель может подать иск о разводе в мировой суд, а другой - направить мировому судье, который рассматривает дело о разводе, встречный иск о месте жительства ребенка или о порядке общения с ним. Практика показывает, что такие случаи встречаются очень часто. Мировые судьи обязаны принять встречный иск, затем передать дело на рассмотрение в районный суды согласно нормам закона о родовой подсудности. Ведь в соответствии с п. п. 2, 4 ст. 23 ГПК РФ мировой судья рассматривает в качестве суда первой инстанции дела о расторжении брака, если между супругами отсутствует спор о детях. Имеются в виду случаи, когда родители сами решили, где и с кем останется жить ребенок и в каком порядке отдельно проживающий родитель будет общаться с ребенком. Мировой судья может рассмотреть требования о том, как разделить имущество, какие алименты будут выплачиваться на содержание ребенка. Однако он не уполномочен рассматривать дела об оспаривании отцовства или материнства, об установлении отцовства, о лишении родительских прав, об усыновлении или удочерении ребенка. Требования, вытекающие из осуществления личных неимущественных прав (родительских прав) и затрагивающие права и интересы ребенка (то есть об определении места жительства ребенка и порядке его общения с родителями), неподсудны мировому судье. Бывает, что родитель по своей ошибке или незнанию направил иск с требованиями о разводе и об определении места жительства ребенка мировому судье. Тогда мировой судья, которому подан иск, рассмотреть который он не может, выносит определение о возвращении искового заявления. В определении он указывает, в какой районный (городской) суд следует обратиться. Районные (городские) суды являются вышестоящими по отношению к мировым судьям. Итак, дела по искам отдельно проживающего родителя об определении порядка общения с ребенком, об определении места жительства ребенка, о передаче ребенка на воспитание, о порядке осуществления родительских прав, об устранении препятствий в общении с ребенком подлежат рассмотрению в районном суде, поскольку они затрагивают права и интересы детей (см. Определение СК по гражданским делам Омского областного суда от 28.03.2007 N 33-962, Постановление Президиума СанктПетербургского городского суда от 14.05.2008 N 44г-170/08). Родителям, которые уже состоят в разводе или, наоборот, фактически не проживают вместе, но разводиться не хотят, следует оформлять свои исковые требования, касающиеся спора о детях, в виде самостоятельных исков. Например, в виде иска об определении места жительства ребенка с матерью по такому-то адресу. Принадлежность исковых требований к компетенции районного суда или мирового судьи относится к вопросу подсудности. Нарушение подсудности является существенным нарушением норм процессуального права и безусловным основанием к отмене судебных постановлений. В силу ч. 1 ст. 47 Конституции РФ никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом. По общему правилу иски подаются в суд по месту жительства ответчика. Суд принимает исковое заявление к рассмотрению, если отсутствует соглашение между отцом и матерью или если такое соглашение есть, но оно противоречит интересам ребенка либо одного из супругов. При подаче искового заявления в суд родителю нужно правильно формулировать свои исковые требования. Ст. 66 СК РФ не указывает, как должны быть сформулированы исковые требования, касающиеся общения. Поэтому они могут звучат по-разному: "об определении порядка общения", "о нечинении препятствий в общении с ребенком", "об определении порядка встреч с ребенком", "об устранении нарушений прав ребенка на общение с отцом", "об обязании не препятствовать в общении и участии в воспитании ребенка" и т.д. Однако всякий раз суды сосредоточивают внимание именно на порядке общения. Другими словами, в просительной части иска правильной будет следующая формулировка заявленного искового требования: "прошу определить порядок моего общения с ребенком", далее указать фамилию, имя и отечество ребенка и предлагаемое время и место общения. Споры о месте жительства ребенка и о праве ребенка на жилое помещение имеют между собой некоторое сходство, но тем не менее являются разными категориями дел. На практике суды вышестоящей инстанции часто отменяют решения нижестоящих судов, рассматривающих требования об обязании родителя зарегистрировать ребенка по месту его жительства. Примером может служить Определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 18.05.2006 N 33-5367. В качестве другого примера можно привести Определение Рязанского областного суда от 06.02.2002 N 33-149-02, который пришел к выводу, что, определяя место жительства ребенка, нижестоящий суд фактически разрешил вопрос о приобретении ребенком права на жилую площадь. Таким образом, исковые требования о месте регистрации не следует смешивать с требованиями об определении места жительства ребенка. Регистрация по месту жительства представляет собой административный акт, которым реализуется право лица на выбор постоянного или временного места жительства. С иском об определении места жительства несовершеннолетних детей вправе обратиться один из родителей. Бабушка, дедушка или кто-либо другой из родственников будет признан ненадлежащим истцом в случае, если подаст от своего имени иск об определении места жительства ребенка после развода или разъезда его родителей. Президиум Челябинского областного суда от 27.11.2002 (надзорное производство 44г02-406) в своем Постановлении отменил решение суда, принявшего и рассмотревшего иск бабушки об определении места жительства несовершеннолетних внуков Павлова Максима и Павловой Юлии с матерью и о признании последних не приобретшими право на жилую площадь в квартире, где проживает она и проживал ее сын (отец детей). Отец поддержал поданный иск. Судебная коллегия указала, что "в данном случае право требования принадлежит одному из родителей, однако они не обращались в суд с таким иском. Бабушка несовершеннолетних детей не может быть признана надлежащим истцом". Спор об определении места жительства несовершеннолетнего ребенка допустим лишь между родителями ребенка в случае их раздельного проживания и не допустим между родителем ребенка, имеющим в силу закона преимущественное право на воспитание своего ребенка, и бабушкой или иным родственником ребенка. Иск матери ребенка к его бабушке будет формулироваться иным образом: об отобрании ребенка и возврате его матери. По сравнению с родителями другие родственники не имеют преимущественного права на проживание вместе с ребенком. Например, даже если ребенок длительное время проживал с бабушкой матери, а отец подает иск о возврате ему ребенка, то суд, как показывает практика, встает на сторону отца. Конечно, при этом суд проверяет способность отца создать благоприятные условия для жизни своего ребенка, имеет ли он необходимые условия для его воспитания и содержания, любит ли его и желает заниматься воспитанием, проживать с ребенком. В частности, судебная коллегии Амурского областного суда рассмотрела жалобу по делу от 30.05.2007 N 33-947/07 и поддержала решение суда первой инстанции, указав, что в соответствии со ст. 63 СК РФ родители имеют преимущественное право на воспитание своих детей. При рассмотрении спора суд правомерно удовлетворил исковые требования А. и защитил его право на возврат ребенка от лица, удерживающего его не на основании закона или судебного решения. Из приведенного примера следует, что суд, устанавливая приоритет родительских прав в отношении ребенка, также проверяет, будет ли передача ребенка истцу отвечать интересам ребенка. В п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей" (с изменениями) указано, что "в силу закона родители имеют преимущественное перед другими лицами право на воспитание своих детей (п. 1 ст. 63 СК РФ) и могут требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или решения суда (п. 1 ч. 1 ст. 68 СК РФ). Вместе с тем суд вправе с учетом мнения ребенка отказать родителю в иске, если придет к выводу, что передача ребенка родителю противоречит интересам несовершеннолетнего. Мнение ребенка учитывается судом в соответствии с требованиями ст. 57 СК РФ". Исходя из того что действующее семейное законодательство предусматривают право бабушки на общение с ребенком, в качестве способа защиты права на общение с ребенком бабушка вправе предъявить в суд иск об устранении препятствий в общении. Если же родители не выполняют своих обязанностей по воспитанию детей, злоупотребляют своими правами, например жестоко обращаются с детьми (регулярно избивают и т.п.), осуществляют физическое или психическое насилие над ними (не дают есть или пить, запирая малолетних детей в пустой квартире, содержат детей в изолированной комнате, не выпуская из нее длительное время, и т.п.), покушаются на их половую неприкосновенность, то они могут быть по суду лишены родительских прав, а дети у них отобраны и переданы родственникам. Лишаются родительских прав хронические алкоголики и наркоманы, а также родители, которые совершили умышленное преступление против жизни и здоровья своих детей или другого родителя ребенка. Обычно в суд с инициативой о лишении родительских прав обращается либо ктолибо из родственников ребенка, либо орган опеки и попечительства, которому стало известно о нарушении прав ребенка от участкового милиционера, соседей по квартире или из иных источников. Если отец регулярно поколачивает мать, устраивает скандалы, то об этом рано или поздно становится известно сотрудникам милиции, воспитателю детского сада или учителям школы, которую посещает ребенок. Если в отношении отца ребенка имеются материалы в органах внутренних дел, например, заявление от соседей о том, что из соседней квартиры часто доносятся крики и ругательства, то даже такой документ может быть использован в суде в качестве доказательства аморального и противоправного поведения отца. В исковом заявлении может быть одновременно заявлено несколько требований. Например, требование об устранении препятствий к общению с ребенком и требование об определении порядка общения с ребенком. Ответчиком по делу являются лица, к которым обращен иск. Предметом иска является субъективное право истца на общение с ребенком или на определение места жительства ребенка с ним как с одним из родителей. Содержанием иска является то действие, о совершении которого истец просит суд, а именно: - признать право истца на общение с ребенком; - определить конкретный график общения с ребенком; - устранить препятствия, мешающие общению с ребенком, и т.п. В исковом заявлении могут быть указаны любые сведения, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела. В иске могут содержаться ходатайства, в том числе об истребовании доказательств от ответчика или других лиц. Для наглядности приведем небольшой образец искового заявления (см. Приложение 2). Копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, лицам, участвующим в деле, направляет суд. К любому исковому заявлению должны прилагаться документы, указанные в ГПК РФ, а именно: - документ, подтверждающий уплату государственной пошлины или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины (если это требуется); - документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования; - доверенность представителя истца, где указано право на подписание заявления, если истец не сам подписывает заявление. Государственная пошлина при обращении в суд уплачивается до подачи искового заявления. Квитанция, платежное поручение или иной документ об оплате должен быть приложен к исковому заявлению в оригинале. Банковский документ должен иметь подпись уполномоченного работника банка, а платежное поручение - оригинальную печать банка о проведенной операции, свидетельствующую о принятии документа и перечислении денежных средств со счета на заданные реквизиты. Требования по спорам о детях носят неимущественный характер. Поэтому в общем случае государственная пошлина за рассмотрение каждого требования неимущественного характера составляет 100 рублей. От уплаты государственной пошлины могут быть освобождены только категории граждан, указанные в ст. 333.36 НК РФ, в частности, истцы - инвалиды I и II группы. Реквизиты для уплаты государственной пошлины можно узнать в самом суде или через средства массовой информации. Судебное разбирательство по спорам о детях ведется в порядке, предусмотренном главой 15 ГПК РФ "Судебное разбирательство". По общему правилу гражданские дела рассматриваются и разрешаются судом до истечения двух месяцев со дня поступления заявления в суд, а мировым судьей до истечения месяца со дня принятия заявления к производству. Особенности рассматриваемой категории дел предусматриваются Пленумом Верховного Суда РФ. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей" при подготовке дел данной категории к судебному разбирательству судья определяет обстоятельства, имеющие значение для разрешения возникшего спора и подлежащие доказыванию сторонами. Особое внимание при этом суд обязан обратить на такие обстоятельства, которые характеризуют личные качества родителей либо иных лиц, воспитывающих ребенка, а также сложившиеся взаимоотношения этих лиц с ребенком. Такие дела назначаются к разбирательству в судебном заседании только после получения от органов опеки и попечительства актов обследования условий жизни лиц, претендующих на воспитание ребенка, которые составлены и утверждены в установленном порядке, в том числе имеют все установленные реквизиты. Споры о детях судом рассматриваются исходя из п. 2 ст. 24 СК РФ, где предусматривается, что отдельно проживающий родитель имеет право и обязан принимать участие в воспитании ребенка, а родитель, с которым проживает несовершеннолетний, не вправе препятствовать этому. При этом место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, если это не противоречит его интересам. При этом суд не праве выходить за рамки требований, установленных ст. 24 ГПК РФ, по вопросу определения места жительства несовершеннолетнего ребенка. Так, например, дело по иску о расторжении брака в части определения места жительства ребенка направлено на новое рассмотрение, поскольку суд вышел за рамки заявленных требований по вопросу определения места жительства несовершеннолетнего сына; определив решением место жительства сына, суд не предпринял попытку выяснить, имеется ли у сторон спор о месте проживания ребенка, как этого требует ст. 24 СК РФ (подробнее см. Постановление Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 01.11.2006 N 44г-567). Разбирательство гражданского дела происходит в судебном заседании с обязательным извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте заседания. Неизвещение ответчика о времени и месте судебного разбирательства, которое лишает его возможности реализовать права, предусмотренные ГПК РФ, является для вышестоящего суда основанием для направления дела на новое рассмотрение (см. Постановление Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 14.02.2007 N 44г-100). В соответствии со ст. 157 ГПК РФ суд при рассмотрении дела обязан непосредственно исследовать доказательства по делу, в том числе заслушать объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, заключения органа опеки и попечительства, консультации и пояснения специалистов, ознакомиться с письменными доказательствами, осмотреть вещественные доказательства, прослушать аудиозаписи и просмотреть видеозаписи. Разбирательство дела происходит устно. В случае замены судьи в процессе рассмотрения дела разбирательство должно быть произведено с самого начала. Порядок проведения судебных заседаний подчиняется общим правилам гражданского судопроизводства: - сначала секретарь судебного заседания докладывает суду, кто из вызванных по гражданскому делу лиц явился, извещены ли неявившиеся лица и какие имеются сведения о причинах их отсутствия; - судья устанавливает личность явившихся участников процесса, проверяет полномочия должностных лиц, их представителей; - судья объявляет состав суда, сообщает, кто участвует в судебном заседании в качестве прокурора, секретаря судебного заседания, представителей сторон и третьих лиц, а также в качестве эксперта, специалиста, переводчика; - судья разъясняет лицам, участвующим в деле, их права и обязанности; - заслушиваются объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, заключения экспертов, консультации и пояснения специалистов, стороны представляют судье письменные доказательства, осматривает вещественные доказательства, прослушивает аудиозаписи и просматривает видеозаписи; - в конце судебного заседания объявляется перерыв, или назначается новое судебное заседание, или выносится окончательное решение по делу. Сторонам, истцу и ответчику, недостаточно только изложить свою позицию в суде. Любое высказывание в суде должно быть мотивированным и подтверждаться доказательствами. Например, если ответчик заявляет, что постоянно ходит на родительские собрания и общается с учителями ребенка, то он должен подтвердить это свидетельскими показаниями одного из учителей, если другой родитель или иное лицо, привлеченное в дело, не может подтвердить этот факт. В соответствии со ст. 55 доказательствами по делу являются "полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела". Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений специалистов. Отец предъявляет доказательства в качестве опровержения. Например, если мать ребенка утверждает в суде, что отец не принимал участие в жизни ребенка, то хорошим доказательством обратного будет предъявление отцом видеозаписей, на которых видно, что он общается с ребенком на природе, дома, в поездке, на море, в школе и т.п. Могут быть использованы аудиозаписи телефонных разговоров ребенка и родителя, подтверждающие их теплые отношения, или, наоборот, записи ссор и угроз между родителями как доказательство того, что один из родителей злоупотребляет своим правом в отношении ребенка, например настраивает его против другого родителя и т.п. Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались. Суд дает соответствующие устные разъяснения сторонам и выносит письменные определения, из которых каждая из сторон может понять, какие обстоятельства необходимо доказать. Если представленных доказательств недостаточно для вынесения окончательного решения, суд вправе предложить сторонам представить дополнительные доказательства. Если представление необходимых доказательств для сторон затруднительно, суд по ходатайству истца или ответчика оказывает содействие в сборе и истребовании доказательств. Содействие заключается том, что суд от своего имени составляет и выдает стороне запрос для получения доказательства или запрашивает доказательство непосредственно. Например, без судебного запроса гражданину не выдадут справку в адресно-справочном бюро о месте проживания другого лица. Согласно ст. 67 ГПК РФ суд оценивает доказательства "по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств". Никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы. Суд оценивает доказательства и в отдельности, и в совокупности друг с другом. В частности, при оценке документов или иных письменных доказательств суд обязан с учетом других доказательств убедиться в том, что такие документ или иное письменное доказательство исходят от органа, уполномоченного представлять данный вид доказательств, подписаны лицом, имеющим право скреплять документ подписью, содержат все другие неотъемлемые реквизиты данного вида доказательств. Нередко причиной отмены решений является отсутствие заключения органа опеки и попечительства или неправильное оформление такого заключения. Например, Определением Судебной коллегии по гражданским делам Тверского областного суда от 01.06.2006 N 33-971 решение суда отменено по причине того, что "заключение, на которое сослался суд как на заключение органа опеки и попечительства, требованиям закона не отвечает. Оно подписано специалистом районного отдела образования Администрации Лесного района Тверской области, и руководителем этого органа не утверждено". Из-за отсутствия в деле заключения органа опеки и попечительства Определением Президиума Челябинского областного суда от 18.06.2003 (надзорное производство 4г03950) отменено судебное решение. В данном случае, учитывая в деле столь непростые обстоятельства, решение суда не могло быть объективным и обоснованным без учета мнения опеки и попечительства, составленного на основании данных об обследовании жилищных условий матери и отца ребенка. Заключение органа опеки и попечительства представляет собой письменный документ, который должен быть оформлен в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 34 ГК РФ и п. 2 ст. 121 СК РФ. Заключение должно быть подписано руководителем органа местного самоуправления либо уполномоченным на это должностным лицом подразделения органа местного самоуправления, на которое возложено осуществление функций по охране прав детей. Суд вправе не согласиться с мнением опеки и попечительства о целесообразности определения места жительства ребенка с одним из родителей. Но, не соглашаясь с мнением органа опеки и попечительства, суд обязан в мотивировочной части решения дать правовую оценку заключению органа опеки и попечительства, участвовавшего в деле, привести мотивы своего несогласия с ним (в качестве примера см. Постановление Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 14.05.2008 N 44г-170/08). Интересно, что до 1998 года роль органов опеки и попечительства была более значительной, нежели в настоящее время. Сейчас родитель, проживающий отдельно, в ситуации, когда мать не позволяет видится с ребенком, может непосредственно обратиться в суд с иском. По КоБС РСФСР отец не мог сразу обратиться в суд, а должен был сначала обратиться в органы опеки и попечительства. Орган должен был принять решение, и если мать не подчинилась решению органа опеки и попечительства, у органа появлялось право обратиться в суд и требовать допуска отца к участию в воспитании ребенка. Суд должен был выяснить, не достигли ли родители соглашения о детях, и если согласия не было, начиналось судебное разбирательство. Как правило, судья принимал решение в пользу отца и определял порядок его исполнения. На практике мать могла оградить ребенка от встреч с отцом только в случае, когда предоставляла в суд справку от детского психоневролога о том, что встречи с отцом плохо влияют на психику ребенка. Тогда суд принимал решение прекратить на время встречи с отцом до улучшения здоровья отца или на определенный срок. Отец, соответственно, мог защитить свои интересы, только организовав запрос суда в поликлинику для проверки заключения психоневролога <1>. -------------------------------- <1> Кулагина Е.В. Споры о детях // http://familyforest.narod.ru. Особенности порядка судебного разбирательства были установлены Постановлением Пленума ВС от 27.05.1998 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей", которое обязывало при рассмотрении споров о месте жительства ребенка проводить тщательную досудебную подготовку в следующем порядке: досудебную подготовку проводят органы опеки и попечительства, по ее результатам составляется письменное заключение (составляется работником органа), представляемое судье. В процессе досудебной подготовки работник должен был выявить: - жилищные условия матери и отца (с кем из родителей удобнее ребенку); - материальные возможности родителей: уровень жизни и стабильность дохода; - с кем хочет проживать ребенок, если он достиг возраста 10 лет, однако мнение ребенка не предрешало исхода спора, но учитывалось наряду с другими обстоятельствами (как и сейчас). Сравнивая современный и ранее существующий порядок разрешения споров о детях, можно сделать вывод, что в настоящее время подход государства к вопросам о воспитании детей стал более взвешенным и серьезным. Судьбу ребенка теперь решает не один из органов местного самоуправления (органами опеки и попечительства только с 1 сентября 2008 года стали органы исполнительной власти), а правоохранительный орган суд. Несомненно, что суд имеет намного больше процессуальных возможностей по выявлению всех объективных обстоятельств, касающихся возникшего спора. В настоящее время органы опеки и попечительства обязательно привлекаются в дело. В соответствии со ст. 34 ГК РФ и ст. 6 Федерального закона "Об опеке и попечительстве", вступившего в силу с 1 сентября 2008 г., органами опеки и попечительства являются органы исполнительной власти субъекта РФ. В соответствии с п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей" (с изменениями) органы опеки и попечительства представляют суду акт обследования условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и основанное на нем заключение, подписанное уполномоченным должностным лицом. На привлечение в дело органа опеки и попечительства на основании обычно указывается в самом исковом заявлении, а если такого указания в иске не имеется, то суд по своей инициативе привлекает орган опеки для участия в деле. Непривлечение для участия в деле органа опеки и попечительства является однозначным основанием для отмены решения вышестоящим судом. Так, например, Ленинским районным судом города Астрахани при рассмотрении дела по иску Г. к Г. о расторжении брака и определении порядка общения с сыном Валерием судом к рассмотрению дела не привлечен орган опеки и попечительства, вследствие чего не проведено обследование условий проживания истца, не представлены характеризующие его сведения, однако суд удовлетворил заявленные истцом требования в полном объеме. Вынесенное решение отменено Судебной коллегией Астраханского областного суда <2>. -------------------------------- <2> Справка по результатам обобщения судебной практики рассмотрения судами Астраханской области дел по спорам, связанным с охраной прав и интересов несовершеннолетних в 2006 году (Доложено на заседании Президиума Астраханского областного суда 23 мая 2007 года). Судебной коллегией Ярославского областного суда отменено решение по делу, рассмотренному по иску матери двух детей о взыскании алиментов и определении места жительства детей с нею, на том основании, что явившийся в судебное заседание представитель органа опеки и попечительства не представил в материалы дела доверенность на право представительства от имени органа опеки и попечительства и не составил мотивированное заключение по делу <3>. -------------------------------- <3> http://oblsud.yar.ru/Vestnik/Chronik/2007/gr2/0710121.htm В качестве меры судебного реагирования при рассмотрении дел об устранении препятствий в осуществлении родительских прав и определения порядка общения с ребенком суд уполномочен вынести частное определение в адрес органа по опеке и попечительству, которым своевременно представляются необходимые документы. Например, если не составлен акт проверки жилищных условий истца, из-за чего суду приходится откладывать рассмотрение дела на более поздний срок, что нарушает установленный законом двухмесячный срок рассмотрения дела. Участие прокурора по таким категориям дел не является обязательным. В соответствии со ст. 45 ГПК РФ, п. 4 ст. 73, п. 2 ст. 70, п. 2 ст. 72 СК РФ прокурор участвует в рассмотрении дел об ограничении либо лишении родительских прав, а также о восстановлении в родительских правах. Объяснения истца, ответчика и третьих лиц и свидетельские показания подлежат проверке и оценке наряду с другими доказательствами. Согласно ст. 78 СК РФ при рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей или с определением места жительства, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. Привлекаемые третьи лица обязаны выразить четкую позицию относительно предмета спора, то есть фактически принять сторону истца или ответчика. Позиция органа опеки и попечительства отражается в письменном заключении и устных объяснениях в судебных заседаниях. Органы опеки и попечительства рекомендуют судье оставить ребенка с тем или иным родителем. В рамках судебного заседания могут проводиться психологические исследования ребенка. Однако на практике крайне редки случаи, когда суд прибегает к помощи педагогов или психологов (экспертов), чтобы учесть все нюансы взаимоотношений ребенка и родителя, требования которого рассматриваются. Хотя представляется, что такая профессиональная помощь была бы крайне полезна суду при рассмотрении споров о детях, особенно если между родителями ребенка сложились неприязненные или конфликтные отношения, а ребенок в силу возраста не может выразить своего мнения. В качестве примера приведем краткую выдержку из заключения психологического исследования несовершеннолетнего Д., 2003 года рождения, проведенного 19 ноября 2007 года психологом муниципального учреждения "Комплексный центр социального обслуживания населения" Камчатского края: "Мальчик активный, общительный, часто в разговоре обращается к отцу, требования и просьбы которого выполняет, о маме не вспоминает, эмоционально о ней не отзывается. Согласно результатам и выводам данного заключения, ребенок в состав семьи включает папу, себя и маму, подсознательно желая жить и воспитываться в полной семье. Однако данный образ семьи нечеткий, как и роль каждого из родителей в его жизни, следствием чего могут быть воспитание ребенка в неполной семье, конфликтные отношения между родителями, и свидетельствует об эмоциональном неблагополучии мальчика. По отношению к маме у ребенка нет той привязанности, которая свойственна детям в данном возрасте, мальчик оценивает маму по проективной методике "Лесенка оценки" как "не плохую, но и не хорошую", в разговоре отмечает маму как "плохую". По рисунку семьи мать для мальчика входит в состав семьи, является ее неотъемлемой частью, однако стоит на третьем месте после отца и него (Д.). Ребенок эмоционально привязан к отцу, отожествляет себя с ним, включает папу в состав семьи, выделяя в рисунках и методиках, как важного значимого человека в его жизни. Мальчик определяет отца как "очень хорошего". Разрыв отношений с отцом для ребенка может быть причиной сильной психологической травмы". Понятно, что без привлечения компетентных психологов суду не удастся столь глубоко понять психологию ребенка. В данном же случае налицо привязанность ребенка к отцу, которая сильнее привязанности к матери. Однако отсутствие педагогов в судебном разбирательстве не может являться основанием для сомнений в правильности и объективности выражения ребенком своего мнения. Так, Судебная коллегия Воронежского областного суда в Определении от 18.07.2006 по делу N 33-1902/06 указала, что "доводы жалобы, что ребенок в судебном заседании опрашивался без педагога, не могут повлечь отмену решения, так как из протокола судебного заседания видно, что опрос ребенка суд производил в присутствии представителя отдела по образованию администрации Острогожского муниципального района" <4>. -------------------------------- <4> http://www.russianpeople.ru Орган опеки и попечительства занимает особое положение в судебном разбирательстве по рассматриваемой категории дел и третьим лицом не является. Так, привлечение органа опеки и попечительства в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, явилось основанием для отмены судебного решения (подробнее см. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Тверского областного суда от 10.07.2007 N 33-1383). Процессуальное положение органа опеки и попечительства, вступающего в процесс для дачи заключения по делу в целях осуществления возложенных на него обязанностей и защиты прав, свобод и законных интересов других лиц, регулируется ст. 47 ГПК РФ. Свидетелями могут быть любые лица, в том числе и родственники, и знакомые, и соседи стороны, которая настаивает на приглашении свидетелей. Число свидетелей, которые заслушиваются на судебном заседании, может быть различным, зачастую для установления одного спорного факта оптимальным является приглашение трех-четырех свидетелей, способных подтвердить его, однако суд не вправе отказать в заслушивании всех лиц, приглашенных на судебное заседание в качестве свидетелей. Свидетелем может выступить лицо, которому могут быть известны какие-либо сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела. Не являются доказательствами сведения, сообщенные свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности. Гражданин вправе отказаться давать показания против самого себя. Вправе не давать свидетельские показания также: - супруг против супруга; - дети (в т.ч. усыновленные) против родителей, усыновителей; - родители, усыновители против детей (в т.ч. усыновленных); - братья, сестры друг против друга; - дедушка, бабушка против внуков; - внуки против дедушки, бабушки. Например, бабушка (мать отца ребенка) вправе не отвечать на вопросы суда о злоупотреблении ее сына спиртными напитками или о фактах привлечения к уголовной ответственности со ссылкой на п. 4 ст. 69 ГПК РФ. Например, привлеченная в качестве свидетеля воспитательница детского сада, который посещает ребенок, может пояснить суду, что несовершеннолетний сын посещает детский сад, дать оценку, насколько быстро ребенок адаптировался к условиям дошкольного учреждения. А также важными моментами будут: - ухожен ли ребенок; - адекватно ли он реагирует на просьбы и замечания взрослых; - легко ли идет на контакт с воспитателями; - как у него складываются отношения со сверстниками; - принимают ли участие оба родителя в воспитании ребенка; - всегда ли присутствуют на родительских собраниях; - как откликаются на просьбы и поручения воспитателей; - принимают ли посильное участие в жизни группы и детского сада. На основании свидетельских показаний воспитателя суд может сделать вывод о том, кто из родителей принимает большее участие в жизни ребенка, насколько сильно напряженная обстановка в отношениях родителей сказывается на настроении ребенка и т.п. В соответствии со ст. 71 ГПК РФ письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи либо иным позволяющим установить достоверность документа способом. К письменным доказательствам относятся приговоры и решения суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи). К письменным доказательствам, в частности, относятся заключения органов опеки и попечительства, выписки из истории развития ребенка, справки адресно-справочного бюро, школы, детского дошкольного образовательного учреждения, органов внутренних дел с места жительства, акты обследования жилищных условий и т.п. Так, орган опеки и попечительства, привлеченный в дело, обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду письменный акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора. Также в качестве доказательств об определении места жительства ребенка сторонами обычно предъявляются следующие документы: - паспорт; - свидетельство о заключении брака; - свидетельство о рождении ребенка; - выписка из домовой книги; - выписка из Единого кассового центра по другому супругу; - подтверждение нахождения ребенка на иждивении у одного из родителей; - справка 2-НДФЛ о размере заработной платы; - справка адресного бюро и другие. Решающим бывает предоставление в суд документов с места работы или службы родителей. Например, огромное значение по одному из дел об определении места жительства ребенка с отцом сыграли служебные характеристики с места работы, даже если оба родителя ребенка работают на одном предприятии. Выглядеть это может следующим образом: "Как следует из служебной характеристики, за время работы на предприятии с 16 июня 2005 года по настоящее время А. зарекомендовала себя как работник, слабо владеющий своей специальностью, не имеющий стремления для повышения профессионального мастерства, авторитетом в коллективе не пользуется, служебные обязанности выполняет удовлетворительно. По характеру спокойна, сдержана, неорганизованна, замкнута в себе, неоднократно получала взыскания за нарушение трудовой дисциплины, отсутствие на рабочем месте без уважительных на то причин, что усматривается из содержания Приказа от 15 января 2006 года N 13, выписки из Приказа от 15 ноября 2006 года N 349, Приказа от 4 сентября 2007 года N 190. Согласно данным характеристики от 15 октября 2007 года, А. за период работы в магазине детских товаров "Азимут" с сентября 2003 года по январь 2004 года зарекомендовала себя как безответственный, безынициативный, малоподвижный и забывчивый работник, допускающий недостачу, беспорядок на рабочем месте, не умеющий общаться с людьми, не справляющийся со своими обязанностями и не соответствующий занимаемой должности". Рассмотрим характеристику отца ребенка: "Отец ребенка, по месту работы на предприятии характеризуется как ответственный и дисциплинированный работник, замечаний и нарушений по несению службы не имеет, за высокие профессиональные качества и примерную трудовую дисциплину награжден грамотой; за период работы зарекомендовал себя ответственным, дисциплинированным работником, не имеющим взысканий и нареканий, за добросовестный труд и высокие показатели в выполнении производственных заданий неоднократно получал благодарность и денежные премии". В результате проведенных сравнительных характеристик суд примет решение оставить ребенка с отцом. Решение суда, вынесенное с учетом письменных документов, полученных с места работы или учебы родителей, с места их жительства, с детского сада или школы ребенка, из медицинских учреждений, всегда будет более правильным и объективным. Вещественные доказательства по рассматриваемой категории дел применяются крайне редко. Такими доказательствами являются предметы, которые по своему внешнему виду, свойствам, месту нахождения или по иным признакам могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела. Например, вещественными доказательствами могут быть рисунки ребенка. Во многих судебных разбирательствах в ответ на исковое заявление одного родителя об определении места жительства ребенка с ним или об определении порядка общения другой родитель предъявляет встречно исковое требование о лишении родительских прав. Однако такие встречные заявления чаще всего остаются без удовлетворения, поскольку диктуются скорее чувством мести и эгоизмом, нежели желанием сделать лучше для ребенка. Согласно ст. 69 СК РФ родители могут быть лишены родительских прав только в следующих случаях, если они: - уклоняются от выполнения обязанностей родителей, в том числе при злостном уклонении от уплаты алиментов; - отказываются без уважительных причин взять своего ребенка из родильного дома (отделения) либо из иного лечебного учреждения, воспитательного учреждения, учреждения социальной защиты населения или из других аналогичных учреждений; - злоупотребляют своими родительскими правами. Под злоупотреблением родительскими правами понимается использование этих прав в ущерб интересам детей (создание препятствий в обучении, склонение к попрошайничеству, проституции, воровству, употреблению спиртных напитков и наркотиков и т.п.); - жестоко обращаются с детьми, в том числе осуществляют физическое и психическое насилие над ними, покушаются на их половую неприкосновенность. Жестокое обращение с детьми может проявляться также и в применении недопустимых способов воспитания (в грубом, пренебрежительном, унижающем человеческое достоинство обращении с детьми, оскорблении или эксплуатации детей); - являются больными хроническим алкоголизмом или наркоманией. Хронический алкоголизм или заболевание наркоманией должны быть подтверждены соответствующим медицинским заключением. Лишение родительских прав по этому основанию может быть произведено независимо от признания ответчика ограниченно дееспособным; - совершили умышленное преступление против жизни или здоровья своих детей либо против жизни или здоровья супруга (такими преступлениями могут быть убийство, побои, истязания, неоказание помощи больному, оставление в опасности и т.д.). Любое из вышеперечисленных оснований должно быть основано на вполне конкретных обстоятельствах, нашедших подтверждение в процессе судебного разбирательства. Факт подачи родителем иска об определении места жительства ребенка с ним или об определении порядка общения с ребенком сам по себе говорит о том, что судьба ребенка ему не безразлична, если, конечно, нет доказательств наличия у него других мотивов. По делам рассматриваемой категории стороны, при содействии суда, часто приходят к мировому соглашению. Пример. Ленинским районным судом г. Астрахани рассмотрено дело по иску отца А. к матери Н. об устранении препятствий к общению с дочерью и определении порядка общения с ней. В судебном заседании стороны пришли к мировому соглашению, согласно которому отцу предоставлена возможность общаться с ребенком 1 раз в 2 недели, по достижении 7 лет - возможность забирать на один выходной день, по достижении 10 лет проведение совместного отпуска. По другому делу об устранении препятствий в осуществлении родительских прав и об определении порядка общения с ребенком этим же судом утверждено мировое соглашение, согласно которому отцу предоставлено время для общения с ребенком - 2 часа в воскресенье через неделю в отсутствие матери и гражданской жены истца. Отцом ребенка в мировом соглашении указано условие, чтобы при его встречах с ребенком не присутствовала мать ребенка, а матерью ребенка было поставлено условие о том, чтобы при встречах не присутствовала гражданская жена отца ребенка. Мировое соглашение на таких условиях принято и утверждено судом. По инициативе суда по последнему делу проводилось психологическое тестирование, результаты которого суд учел при рассмотрении дела <5>. -------------------------------- <5> Справка по результатам обобщения судебной практики рассмотрения судами Астраханской области дел по спорам, связанным с охраной прав и интересов несовершеннолетних в 2006 году (Доложено на заседании Президиума Астраханского областного суда 23.05.07). Изучение дел, связанных с воспитанием детей, показало, что судами довольно широко применяется практика по урегулированию спорных ситуаций путем вынесения предложения сторонам заключить мировое соглашение. Данные действия суда служат также установлению дружественных отношений между сторонами, соответствуют интересам детей и не травмируют психику и здоровье ребенка, проживающего с одним из родителей <6>. -------------------------------- <6> Справка по результатам обобщения судебной практики по спорам, связанным с воспитанием детей, рассмотренным районными (городскими) судами Амурской области в 2006 году // http://www.oblsud.tsl.ru/ob/ob27.HTM. Возможной судебной ошибкой при утверждении мирового соглашения между сторонами может являться выход за рамки предъявленных исковых требований. Например, когда предметом мирового соглашения должны были являться алиментные обязанности родителей ребенка, а суд утвердил мировое соглашение об определении места жительства ребенка, установив порядок общения с ним матери (подробнее см. Определение Рязанского областного суда от 27.02.2002 N 33-250-02). При несогласии сторон на заключение мирового соглашения суд исходит из права родителя, проживающего отдельно от ребенка, на общение с ним, а также из необходимости защиты прав и интересов несовершеннолетнего при общении с этим родителем. Суд с учетом обстоятельств каждого конкретного дела определяет порядок такого общения (то есть время, место, продолжительность общения). Порядок общения должен быть в понятной форме изложен в резолютивной части решения. Каким бы ни было судебное решение, определяющее судьбу ребенка, оно может быть обжаловано в вышестоящую инстанцию или быть пересмотрено ввиду возникновения новых обстоятельств. Например, если вынесено решение об определении места жительства пятилетнего ребенка с отцом, то по достижении ребенком 10-летнего возраста мать ребенка вправе подать иск о перемене места жительства ребенка, основанный на том, что ребенок желает проживать с ней, а не с отцом, и доказать, что проживание с нею будет для ребенка более благоприятным (подробнее см. Определение СК Пензенского областного суда от 06.05.2003 N 33-944). Можно сделать общий вывод о том, что порядок рассмотрения судом дел данной категории не отличается от порядка рассмотрения дел об определении места жительства ребенка. К участию в рассмотрении дел подобного рода суд привлекает орган опеки и попечительства, который должен дать свое заключение о возможности удовлетворения иска. 2. ОПРЕДЕЛЕНИЕ МЕСТА ЖИТЕЛЬСТВА РЕБЕНКА 2.1. Что считать "местом жительства" ребенка? Согласно ст. 20 Гражданского кодекса РФ местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Местом жительства могут быть жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие, гостиница-приют, дом маневренного фонда и другие), а также иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору аренды либо на иных основаниях. Место пребывания отличается от места жительства тем, что в нем гражданин проживает временно. Согласно ст. 27 Конвенции ООН о правах ребенка, государства-участники в соответствии с национальными условиями и в пределах своих возможностей принимают необходимые меры по оказанию помощи родителям и другим лицам, воспитывающим детей, в осуществлении права каждого ребенка на уровень жизни, необходимый для физического, умственного, духовного, нравственного и социального развития ребенка и, в случае необходимости, оказывают материальную помощь и поддержку программ, особенно в отношении обеспечения питанием, одеждой и жильем. В силу ст. 27 Конституции РФ, ст. 18 ГК РФ, положений Закона "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" место жительства избирается гражданами по своему усмотрению. Совершеннолетний гражданин России может реализовать это право, а вот ребенок, не достигший 14-летнего возраста, такой возможности не имеет. Для реализации гражданином РФ его прав и свобод он обязан регистрироваться по месту пребывания и по месту жительства в органах регистрационного учета. После отмены прописки в России действует уведомительный порядок регистрационного учета граждан по месту их пребывания и месту жительства. Регистрация в месте жительства (пребывания) является одним из доказательств, подтверждающих факт нахождения гражданина по месту жительства (пребывания). Местом жительства ребенка признается место жительства его законных представителей, то есть родителей, усыновителей или опекунов (ГК РФ). В отношении ребенка не действует критерий добровольного выбора места жительства, характерный для совершеннолетних граждан. Иногда законные представители определяют место жительства ребенка по месту жительства других лиц (например, дедушек, бабушек, иных родственников), хотя Гражданский кодекс РФ и Семейный кодекс РФ запрещают такой вариант, определяя место жительство детей с родителями или с одним из них. Родители, не достигшие возраста 14 лет, не вправе самостоятельно определять место жительства своего ребенка: оно определяется как место жительства их законных представителей. Местом жительства детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, является соответствующее детское государственное учреждение. Следует отметить, что при определенных обстоятельствах наличие либо отсутствие у ребенка права на жилое помещение не влияет на его место жительства. Регистрация по месту жительства несовершеннолетних граждан, не достигших 14летнего возраста и проживающих вместе с родителями (усыновителями), осуществляется на основании документов, удостоверяющих личность родителей (усыновителей). Регистрация по месту жительства несовершеннолетних граждан в возрасте от 14 до 16 лет исполняется на основании их свидетельства о рождении (п. 28 Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.07.1995 N 713). Записи о регистрации производятся органами внутренних дел (так называемый "паспортный стол"), которые находятся по месту жительства граждан. Специалисты "паспортного стола" заводят карточки учета регистрации граждан, делают записи о регистрации в паспортах граждан, в домовых книгах (для жителей "частных" домов), выдают справки о временной регистрации по месту жительства, справки о лицах, зарегистрированных на конкретной жилплощади и т.п. Записи о регистрации детей делаются в алфавитной карточке родителей или в домовой книге. В качестве документа, подтверждающего регистрацию ребенка, родителям выдается свидетельство о регистрации по месту жительства или по месту пребывания. Чтобы зарегистрировать ребенка, не достигшего 14 лет, по месту своего жительства, родители предъявляют паспорт или иной документ, удостоверяющий личность, и свидетельство о рождении несовершеннолетнего <7>. -------------------------------- <7> Пункты 28, 29 Постановления Правительства РФ от 17.07.1995 N 713 "Об утверждении Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации и перечня должностных лиц, ответственных за регистрацию". Регистрация по месту жительства детей в возрасте от 14 до 16 лет осуществляется на основании свидетельства о рождении, с выдачей свидетельства о регистрации по месту жительства. Для регистрации по месту пребывания несовершеннолетних, не достигших 14-летнего возраста, необходимы документы, удостоверяющие личность находящихся вместе с ними родителей или близких родственников, а также свидетельства о рождении этих несовершеннолетних. Конкретных сроков, в пределах которых должна быть осуществлена регистрация по месту жительства новорожденного ребенка, законодательством не установлено. Зачастую бывает, что родители забывают подать сведения о детях, проживающих с ними, в паспортный стол по месту своего жительства и дети проживают с ними без регистрации вплоть до достижения школьного возраста. Неоднократно имелись прецеденты, что причиной отсутствия регистрации явились злоупотребления работников "паспортного стола", которые отказываются регистрировать ребенка, пока родители не заплатят штраф за "проживание без регистрации по месту пребывания или по месту жительства" (ст. 19.15 КоАП РФ) в размере от 1500 до 2500 руб. Однако стоит обратить внимание, что указанная статья 19.15 КоАП РФ может применяться только по отношению к совершеннолетним гражданам за нарушение ими 7дневного срока подачи документов на регистрацию в орган регистрационного учета, который установлен ст. 6 Закона РФ от 25.06.1993 N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" и п. 16 Постановления Правительства РФ от 17.07.1995 N 713 "Об утверждении Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации и перечня должностных лиц, ответственных за регистрацию". При возникновении судебного спора о месте проживания ребенка, которое не подтверждается документально, в качестве доказательств могут учитываться свидетельские показания соседей или родственников. Раздельное проживание попечителя с подопечным, достигшим 16 лет, допускается с разрешения органа опеки и попечительства (п. 2 ст. 36 ГК РФ). По достижении 16 лет регистрационный учет подростка реализуется на основании его паспорта. При этом право на совместное проживание несовершеннолетнего с родителями сохраняется. В случае развода родители вынуждены решать вопрос о дальнейшем месте жительства детей. Как гласит п. 3 ст. 65 СК РФ, место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением сторон. Конечно, не всегда при этом мнения родителей совпадают. Тогда спорный вопрос о месте жительства детей передается на разрешение суда. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом, исходя из интересов детей и с учетом их мнения. Если судом вынесено решение об определении места жительства ребенка, а позже возникла необходимость изменить его место жительства, один из родителей вправе вновь обратиться в суд с соответствующим требованием. Ранее вынесенное судебное решение нельзя рассматривать как неизменное и действующее до совершеннолетия ребенка. Ведь жизненные обстоятельства могут резко измениться. Например, когда в силу внезапной серьезной болезни любящая мать уже не может ухаживать за малолетним ребенком. На вселение к родителям несовершеннолетних детей не требуется согласие остальных членов семьи, а местом жительства детей признается место жительства их родителей (подробнее см. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Челябинского областного суда от 04.06.2001 по делу N 2137, Определение Судебной коллегии по гражданским делам Челябинского областного суда от 04.03.2002 по делу N 752). Однако родитель ребенка может претендовать на вселение ребенка в жилое помещение, где этот родитель проживает, только в том случае, если проживание родителя основано на имеющемся у него праве собственности или праве пользования помещением. Так, суд не может определить место жительства ребенка с матерью в квартире, где она проживает без всяких на то правовых оснований, не имея постоянной или временной регистрации, а имеет на праве собственности другое помещение и постоянную регистрацию в другом помещении (Определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 16.02.2006 N 33-1885). Суд в судебном заседании по своей инициативе может запросить у истца документы на жилплощадь, необходимые для определения места жительства ребенка. Зачастую вопрос о детях решается в бракоразводном процессе. При определении места жительства детей с одним из родителей суд оценивает представленные доказательства в совокупности, учитывая интересы детей. Например, разрешая спор в пользу отца, Судебная коллегия по гражданским делам Омского областного суда учла, что мать без согласия отца вывезла детей в Казахстан, где они проживают в квартире ее родственников в стесненных условиях, не получают надлежащего медицинского обслуживания и образования, которое могли бы получить, проживая в России с отцом. При этом одна из дочерей страдает бронхиальной астмой. При этом сам отец работает, проживает в 3-комнатной квартире, где у детей была своя комната. В настоящее время одна из дочерей проживает с ним <8>. -------------------------------- <8> Определение СК по гражданским делам Омского областного суда от 28.12.2005 N 33-4262(05). Суд также указал, что "то обстоятельство, что дети являются малолетними, не является достаточным для определения места жительства детей с матерью". В судебном решении по иску об определении места жительства ребенка суд не только определяет его место жительства с одним из родителей, но и указывает адрес места проживания, например: "определить местом жительства несовершеннолетнего Соколова Павла Владимировича место жительства его матери Соколовой Наталии Викторовны, а именно квартиру 3 дома 34 по ул. Некрасова г. ________". Суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое). Суд должен принять необходимые меры, чтобы выяснить непосредственно в судебном заседании или путем дачи соответствующего поручения органам опеки и попечительства мнения детей о том, кто из них с кем из родителей хотел бы проживать. При разрешении судом спора об определении места жительства несовершеннолетних детей, каждый из родителей должен доказывать, что определение места жительства детей с ним наиболее отвечает интересам ребенка, а также согласуется с мнением ребенка, достигшим возраста десяти лет, при условии что это не противоречит его интересам (п. 3 ст. 65, ст. 57 СК РФ). 2.2. Критерии судебной оценки, которые используются при определении места жительства ребенка Главным критерием судебной оценки при разрешении вопросов о совместном проживании одного из родителей с ребенком является учет интересов ребенка. По этому поводу в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей" (с изменениями) указано, что, решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), суду необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п. 3 ст. 65, ст. 57 СК РФ). Таким образом, в любом судебном споре должны учитываться интересы любого ребенка (в том числе его привязанности к одному и к другому родителю). Тем не менее мнение ребенка учитывается, только если он достиг 10 лет. Считается, что с этого возраста он достигает того уровня психологических свойств, который позволяет ему формировать свое объективное видение взаимоотношений с родителями, самостоятельно оценивать их поступки, действия, черты характера и иные личные свойства. Задачей суда является достоверно установить, не является ли мнение ребенка следствием воздействия на него одного из родителей или других заинтересованных лиц, осознает ли ребенок свои собственные интересы при выражении этого мнения и как он его обосновывает. Так, например, Президиум Московского областного суда Определением от 31 января 2008 г., отменяя решение, указал, что "при вынесении решения суд указал, что учитывается мнение детей, которое они выразили в заявлении, заверенном консулом. Но при этом судом не установлено, при каких условиях было написано данное заявление, не является ли мнение ребенка следствием воздействия на него одного из родителей или других заинтересованных лиц, осознает ли он свои собственные интересы при выражении этого мнения и как он его обосновывает и тому подобные обстоятельства". Большое внимание суд уделяет выявлению отношений, существующих между каждым из родителей и ребенком. В первую очередь имеются в виду эмоциональные факторы, характеризующие общение родителя и ребенка. Необходимо признать, что эмоциональная взаимосвязь детей с родителями зависит от их пола и возраста. Так, например, эмоциональная связь девочек (девушек) и мальчиков (юношей) с матерью значительно отличается от эмоционального отношения к отцу. Девочки ощущают роль матери в семье как "примиряющую", "поддерживающую", "выжидающую", "контролирующую". Отец же, как правило, по ощущениям детей или отсутствует, или выполняет функцию справедливого судьи. Мальчики в отношениях с матерью смещают на нее эмоциональные переживания. Тогда как отец выступает в роли "советчика", "наставника", "проводника", "партнера". Вообще же по отношению к родителям чувства детей (как в подростковом, так и в юношеском возрасте) в основном позитивны, а поведение отца и матери рассматривается как разумное, целесообразное, поддерживающее или контролирующее. Чтобы выяснить, насколько хорошие и прочные отношения между родителем и ребенком, суд заостряет внимание на таких вопросах, как: - сколько времени родитель проводил и готов проводить с ребенком; - насколько хорошее воспитание и образование родитель давал и готов дать ребенку; - каков общий круг интересов родителя и ребенка; - привил ли родитель ребенку интерес к полезным занятиям, например к плаванию или рисованию; - какие хорошие или плохие привычки формируются у ребенка под влиянием родителя; - насколько ребенок радуется приходу родителя и тоскует без него, балует ли родитель ребенка, как его одевает и чем кормит, насколько заботится о самочувствии и здоровье ребенка, как наказывает ребенка за проступки и т.п. Когда в суде заслушивается мнение ребенка, достигшего 10 лет, то особое внимание специалист органа опеки и попечительства (педагог) обращает на такие факты, как: - насколько напряжен ребенок; - насколько велико на него влияние мнения одного их родителей (как правило, того, с кем он проживал в последнее время); - не являются ли слова ребенка отражением мнения родителя. С учетом состояния психического состояния и здоровья ребенка он может не присутствовать на судебном заседании. Орган опеки и попечительства вправе выявить мнение ребенка, например, пообщавшись с ним в квартире, где ребенок проживает. Если ребенок имеет болезни нервной системы или нарушения в развитии, которые требуют избегать стрессовых ситуаций, то орган опеки может указать в своем заключении о том, что вызывать ребенка на судебное заседание нежелательно. С учетом в деле соответствующих медицинских документов суд может согласиться с мнением органа опеки и попечительства. В частности, Определением Судебной коллегии по гражданским делам Тверского областного суда от 01.06.2006 N 33-971 судебное решение было отменено в связи с тем, что "суд не проверил, чем было вызвано раздельное проживание матери и ребенка, сводятся ли визиты ответчицы к дочери лишь к посещению ее, либо же она должным образом выполняет родительские обязанности, занимается уходом за ребенком, его воспитанием". Суд обязан выявить картину отношений мальчика с обоими родителями, с педагогическим коллективом школы, где он обучается, или детского сада, который посещает. Если ребенок сначала жил с одним родителем, а потом с другим, суду следует выявить положительную или отрицательную динамику развития ребенка именно в эти два периода. Такую динамику лучше и объективнее всех помогут отследить воспитатели и педагоги, которые занимались воспитанием и обучением ребенка. Пример. В одном из дел суд выявил, что, когда ребенок жил постоянно с отцом, мать продолжала покупать ему вещи, уделяла сыну внимание. Сейчас, когда Илья проживает с матерью, он стал спокойнее, мать часто приходит в школу. Ребенок изменился в лучшую сторону, стал ответственнее, переживает за плохие оценки, тогда как раньше относился к ним равнодушно. Сам мальчик был сложным, учился в коррекционном классе, однако он способный и поддается обучению. Отец все время ругался с преподавателями, что негативно отражалось на сыне, который был неуравновешенным, у него постоянно возникали проблемы с поведением. По мнению директора школы, воспитательное воздействие отца негативно отражается на ребенке. В то же время отношения у мальчика с матерью доверительные и мать пользуется у него авторитетом <9>. -------------------------------- <9> См.: Ситуация двенадцатая - Истица - мать подростка ссылается на тот факт, что сын уже в течение года проживает с нею в доме ее сожителя // http://secret4you.ru/index.php?option=com_content&task=view&id=2325&Itemid=36. При вынесении решения об оставлении ребенка с матерью суд учел, что после переезда сына к ней жизнь ребенка наладилась, в его поведении отмечается стабильность, улучшилась учеба, а сама мать не препятствует встречам сына с отцом. Еще пример. После расторжения брака мальчик остался с матерью, с которой прожил семь лет. Год назад мать зимой выгнала сына на улицу, отправив в школу без теплой одежды, заявив, что он может домой не возвращаться. Сын ушел жить к отцу. Материалами дела установлено, что за год пребывания сына у отца ответчица сына ни разу не видела, им не интересовалась. Желание мальчика проживать с отцом подтверждается его письменным заявлением в суд и материалами обследования, проведенного органами опеки и попечительства. Из школьной характеристики видно, что ребенок растет подвижным, неусидчивым. Из-за распрей в семье пропускал много занятий. У него наблюдается привычка ловчить, обманывать, приспосабливаться. Вместе с тем педагоги отмечают, что он мальчик добрый, ласковый, нуждающийся в спокойном режиме. Поэтому родителям необходимо определить, в какой семье должен проживать ребенок, чтобы выработать у него стабильный характер. Мальчик адаптировался к обстановке в семье отца, ему нравятся условия его жизни. Отец характеризуется по заключению органов опеки и попечительства как уравновешенный, выдержанный, способный жертвовать своими интересами ради интересов ребенка человек, внимательный отец, тонко чувствующий и понимающий чувства и запросы ребенка, стремящийся к их удовлетворению. По мнению органов опеки и попечительства, проживание ребенка с отцом отвечает интересам ребенка, учитывая привязанность сына к отцу. Поэтому представитель органов опеки и попечительства просил удовлетворить заявленный иск. Суд счел заключение мотивированным, и иск удовлетворил <10>. -------------------------------- <10> См.: Ситуация восьмая - муниципальный суд рассмотрел дело по иску районной Управы о лишении родительских прав // http://secret4you.ru/index.php?option=com_content&task=view&id=2352&Itemid=36. В последнем примере налицо не только негативное влияние распрей между родителями на формирование личности ребенка, но в первую очередь негативное влияние матери, с которой ребенок прожил долгое время, на его характер и мировоззрение. Суд принял правильное решение, обратил внимание на объективные потребности ребенка расти и воспитываться в спокойной обстановке и на уравновешенный характер отца. Самым негативным образом можно охарактеризовать отношения ребенка и родителя, который, будучи привлечен истцом в качестве ответчика по делу, без уважительных причин не является на судебные заседания и "отделывается" лишь письменным отзывом или ходатайством о рассмотрении дела без его участия. Это обычно говорит о равнодушии к судьбе ребенка или о том, что нежелание видеть бывшего супруга или супругу сильнее чувства любви к собственному ребенку. Судом факт неявки родителя и его пассивная позиция по делу должны быть оценены в мотивировочной части решения соответствующим образом, по возможности - в совокупности с другими доказательствами по делу. Например, вполне красноречиво свидетельствует о равнодушии матери к детям ее неявка на судебные заседания в случае, если год назад она оставила детей с отцом, переехав жить к сожителю. Конечно, бывает, что в судебное заседание не является сам истец, но доказывать факты, на которые он ссылается в иске, - это одновременно его процессуальное право и обязанность. При отсутствии доказательств суд просто отказывает в удовлетворении иска. Суд оценивает все доказательства, собранные в пользу и против каждого из родителей, и имеет право принять во внимание наиболее существенные из них. Например, если судом установлено, что родитель, претендующий на совместное проживание с ребенком, злоупотребляет спиртными напитками, а во время совместного проживания часто избивал супругу, суд вправе проверять, насколько позволяют моральные качества другого родителя воспитывать ребенка, а также не обязан давать оценку привязанностей ребенка, возможности создать ребенку условия для воспитания, развития и материального бытового обеспечения (подробнее см. Определение Рязанского областного суда от 03.10.2001 N 33-1302). Наряду с прочими обстоятельствами, судом должны учитываться привязанности ребенка к одному и к другому родителю или же к своему брату или сестре, проживающему с одним из родителей. Пример. Мать предъявила иск к отцу об определении места жительства шестилетнего сына. В браке родители не состояли, но проживали совместно, вели общее хозяйство. До достижения мальчиком четырех лет большую часть времени он проживал совместно с матерью, затем ответчик забрал сына к себе, где он проживает уже два года вместе с отцом, женой отца и трехлетней сестрой. Отец иск не признал, пояснил, что сын длительное время живет в его семье, привык к данной семейной обстановке, привязан к сестре, посещает детский сад и готовится пойти в школу по месту жительства отца. В процессе рассмотрения дела суд установил: ребенок, проживая у отца, стал посещать Центр образования "Радуга" (детский сад). Мать общалась с сыном около года, затем стала общаться, но очень редко, только в ходе уже тогда начавшихся судебных разбирательств. За месяц до рассмотрения иска мать забирала ребенка к себе несколько раз на несколько дней. Отец и его жена - педагоги по образованию, оба проявляют заботу о здоровье ребенка, который обслуживается элитным медицинским учреждением. Детский сад и школа, которую будет посещать мальчик, также принадлежат к элитным учреждениям. Обучение и содержание ребенка в этом учреждении оценивается в 500 долл. США в месяц. С учетом материального положения отца ребенку созданы хорошие материальные условия для воспитания. Но на развитие несовершеннолетнего отрицательно сказались конфликтные отношения между родителями, в которые он оказался втянутым. Органы опеки и попечительства пришли к выводу, что сын должен проживать с отцом. Оба родителя привязаны к мальчику, имеют намерение его воспитывать, заботиться о его материальном содержании, духовном и физическом развитии. Суд, не оспаривая того факта, что истица является заботливой матерью, которая также может создать надлежащие условия для воспитания ребенка, считает, что Семен должен проживать в семье отца, поскольку не в интересах несовершеннолетнего нарушать ставший для него привычным образ жизни. Тем более что он очень привязан к сестре. Дети скучают друг без друга, когда Семен уезжает к матери. Суд решил оставить ребенка с отцом <11>. -------------------------------- <11> Ситуация первая - определение места жительства несовершеннолетнего сына по инициативе его матери // http://secret4you.ru/index.php?option=com_content&task=view&id=2314&Itemid=36. Следует подчеркнуть, что согласно п. 3 ст. 48 СК РФ отцовство, установленное в добровольном порядке, порождает права и обязанности родителей, аналогичные правам и обязанностям лиц, состоящих в зарегистрированном в установленном порядке браке. Поэтому ответчик вправе отстаивать свои родительские права. В шестилетнем возрасте ребенок очень привязан к образу жизни, который он привык вести, поэтому легко понять, что мальчик испытывает привязанность к семье отца, особенно к сестре, которая близка к нему по возрасту и общим интересам. Обычно дети, особенно не достигшие 10 лет, более привязаны к тому родителю, с которым они проживают в последнее время. Бывает так, что ребенок привязан более к матери, но их интересам отвечает проживание совместно с отцом, у которого есть возможность обеспечить взаимоотношения детей с другими членами семьи и другим родителем, и наоборот. Например, по одному из дел судом установлено, что мать злоупотребляет спиртными напитками, приводит в дом компании, плохо следит за санитарным состоянием квартиры (останки насекомых и их следов, накурено), допускает беспорядок, постоянно курит в помещении, где находятся дети, отрицательно характеризуется по месту учебы. Напротив, отец постоянно приезжал к детям с подарками, занимался с ними спортом, имел общие увлечения, проявлял постоянный интерес к их воспитанию и развитию, имеет хорошие жилищные условия, положительно характеризуется по месту работы, инициативен. Орган опеки и попечительства выяснил, что дети любят своих родителей, но больше привязаны к матери и хотят жить с ней, а не с отцом, потому что она и бабушка их постоянно водят на разные развлечения, кормят мороженым, сладостями, а папа вкусное дает редко, говоря, что врачи много не разрешают; мама говорит, что "врачей слушать не надо, а надо делать так, как хочется". Суд оставил детей с отцом <12>. -------------------------------- КонсультантПлюс: примечание. Монография С.С. Козлова "Семейные споры: часто задаваемые вопросы, образцы документов: Сам себе адвокат. N 17" включена в информационный банк согласно публикации - Юрайт-Издат, 2006. <12> Козлов С.С. Семейные споры: часто задаваемые вопросы и образцы документов. М.: Юрайт, 2007. Таким образом, привязанность детей к тому или иному родителю не может быть определяющей и учитывается судом наряду с другими обстоятельствами. Ведь ребенок намного быстрее, чем взрослый, привыкает к тому, что его окружает, и в дальнейшем начинает считать обстановку, в которой он живет, нормальной, даже если это в принципе не так. По мнению психологов, привязанность детей к родителям может быть ярко выраженной и скрытой, объяснимой и малопонятной, искренней и вынужденной. Обнаружить их истинные чувства ребенка к родителю не всегда просто, особенно если после развода родителей ребенок нередко мечется, страдает, так как ему трудно выбирать, кто же из близких ему дороже. Если привязанность несовершеннолетнего к одному из родителей ясна и понятна, то органу опеки и попечительства, суду несложно составить определенное мнение. Но когда ребенок мечется от одного к другому, начинает лицемерить, уходить от ответа, то лучше или его оставить в покое, или узнать, что лежит в основе симпатии или неприязни к одному из родителей. "Следует иметь в виду, что всяческое потакание прихотям несовершеннолетнего со стороны, допустим, матери, тогда как отец проявляет нужную твердость, настойчивость, следит за приготовлением уроков, приобщает сына или дочь к домашнему труду, естественно вызывает противоположные эмоции: положительные к матери, отрицательные к отцу. Их корни антипедагогичны, а потому они мало значат для правильного разрешения спора. Находясь в экстремальной ситуации, ребенок, подросток нередко скрывает свои чувства, боится их проявить. Стараясь приспособиться к требованиям родителя, не допускающего мысли о существовании глубокой любви ребенка к другому родителю, он вынужден лгать. И его привязанность зиждется на психологическом, тонком и бессердечном насилии непосредственного воспитателя, тем более что дети чрезвычайно пластичны и восприимчивы. Причины такой привязанности не просто противоречат элементарным правилам педагогики, но и глубоко безнравственны, ибо основываются на силовых приемах" <13>. -------------------------------- <13> Нечаева А.М. Споры о детях. М.: Юридическая литература, 1989. С. 23. По этому поводу опытные психологи считают, что воспитательные качества отца нередко превосходят материнские: "И именно хорошие отцы чаще всего ставят перед судом вопрос о передаче им сына или дочери. К тому же чем старше несовершеннолетний, тем больше он способен оценить истинную о нем заботу, искренние и добрые к нему чувства, стремление жить его интересами. Словом, все то, что составляет канву должного воспитания. Поэтому формула маленькие дети - матери, подростки - отцу не всегда применима к отношениям, связанным с воспитанием. Тем более что далеко не все маленькие дети испытывают привязанность лишь к матери, а взрослеющие подростки тяготеют преимущественно к отцу. Таким образом, сам по себе возраст несовершеннолетнего не предопределяет и не может предопределить результат рассмотрения иска о месте его проживания" <14>. -------------------------------- <14> Нечаева А.М. Споры о детях. М.: Юридическая литература, 1989. С. 24. Кроме того, судом при решении вопроса, с кем оставить ребенка, учитываются нравственные и иные личные качества родителей. В качестве примера см. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 22.11.2002 N 81-В02-2. Таким образом, иногда фактические обстоятельства (факты посещения матерью евангелистской церкви, которые при определенных обстоятельствах могут пагубно сказываться на психике) оказываются менее значимыми, нежели действительные устойчивые нравственно-эмоциональные характеристики матери. В суде может иметь решающее значение факт уклонения родителя от оплаты алиментов на содержание ребенка после развода. Например, негативным образом характеризует отца ребенка скрытие от суда и ответчицы реальных доходов и наличие в материалах дела сведений о задолженности по алиментам на содержание ребенка. Считается, что чем меньше ребенок, тем больше он тяготеет к матери и нуждается в материнской заботе. Анализ судебной практики показывает, что малолетних детей суд чаще оставляет матери (до 7 лет почти всегда), а вот детей старше 10 лет в 30 - 40% случаев оставляют с отцом. Имеются и такие данные: еще в начале 90-х годов случаи решений в пользу отцов были единичны. По судебной статистике, это ноль процентов от всех спорных дел. В 98-м году 10% детей из суда уходили домой с папами, сейчас - не менее 15% <15>. В принципе основная тенденция оставлять малолетнего ребенка с матерью сохранилась и в настоящее время. -------------------------------- <15> Тюрин Г. Отцы проигрывают родительские войны ("Мой район" СПБ: 16.09.05). Таким образом, одним из важных критериев оценки места проживания ребенка является его возраст. Однако заметим, что в законе никакой речи о преимуществах матери малолетнего ребенка перед отцом не идет. Практика оставления ребенка не с матерью, а с отцом существовала с советских времен. Причем, раньше она была более определенной, нежели сейчас. У отца просто не было шансов на оставление ребенка с ним. Сейчас ситуация, как мы видим, несколько изменилась. Согласно п. 1 ст. 61 СК РФ родители имеют равные права и исполняют равные обязанности в отношении своих детей (родительские права). Таким образом, в законе установлена презумпция равенства прав родителей в отношении ребенка. В своем Определении Судебная коллегия по гражданским делам Омского областного суда от 04.04.2007 N 33-1046 признала необоснованным вывод суда первой инстанции о преимуществе матери перед отцом ребенка при решении вопроса об определении места жительства ребенка. В указанном Определении суд указал, что "ошибочность правосознания о преимуществе матери перед отцом ребенка, выразившаяся в том числе в заключении органа опеки и попечительства, как дискриминирующий половой признак (ст. 19 Конституции РФ) не могла быть положена в основу решения суда". В качестве наиболее важных обстоятельств, учтенных судом в окончательном акте, отметим следующие: - после развода родителей малолетний ребенок в течение двух лет проживал с отцом, отец имеет постоянный доход, ребенок обеспечен всем необходимым ("в доме чисто, уютно, имеется все необходимое для проживания ребенка: место для отдыха, игрушки, книжки, за ребенком присматривает бабушка ребенка"), доказательств того, что совместное проживание ребенка вместе с отцом негативно сказывается на развитии, здоровье, правах и интересах ребенка, в деле не имеется; - имеется определенная привязанность ребенка к месту своего проживания и отцу; - в деле имеются многочисленные сведения о неисполнении матерью родительских обязанностей, безразличном отношении к ребенку; - в деле имеется материал об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении матери, содержащий сведения о том, что она проживала в антисанитарных условиях, длительное время не работала, в состоянии алкогольного опьянения потеряла документы и т.п. Заметим, что в подобных случаях обязательно составляется акт обследования жилищно-бытовых условий жизни и отца ребенка, и матери ребенка. Орган опеки и попечительства после проведенного обследования составляет свое мнение о том, какое место жительства они полагают возможным определить как место жительства ребенка. Мнение органа опеки и попечительства, конечно, не всегда совпадает с окончательным мнением суда. Суд вправе сделать собственный вывод, опираясь на акты и заключения органа опеки и попечительства как на одно из доказательств по делу и учитывая все другие доказательства в совокупности. Например, в приведенном выше примере суд кассационной инстанции не согласился с мнением органа опеки и попечительства, который составил заключение по результатам обследования квартиры отца ребенка и полагал возможным определить место жительства ребенка с отцом. А в последующем изменил свое мнение о месте жительства ребенка, основывая свое новое заключение "только на малолетнем возрасте ребенка и некоторых незначительных изменениях быта семьи матери, в квартире которой был сделан частично ремонт". При оценке того, с кем из родителей ребенку будет лучше, конечно же, учитываются возможности каждого из родителей создать ребенку условия для воспитания и развития. Имеются в виду не столько материальные возможности, сколько род деятельности, режим работы родителей, семейное положение родителей, наличие определенного места жительства и другое. Если родители проживают в разных городах или иных населенных пунктах, то иногда имеет смысл сравнить средний уровень развития образования, медицины и преступности в этих городах, экологическую обстановку, уровень заболеваемости населения, уровень обеспеченности коммунальными услугами. Например, в одном из решений отец, претендующий на передачу ему сына, указал в иске, что в городе Калининске средняя успеваемость в школах более высокая, чем в школе села Кольцовка, что говорит о том, что, проживая с истцом, его дети получат более качественное образование; уровень преступности на душу населения в с. Кольцовка выше, чем в г. Калининске, что говорит о том, что вероятность попасть под плохое влияние и встать на путь совершения правонарушений у детей выше, если они будут проживать в с. Кольцовка; в г. Калининске имеется больница, в которой в том числе работают узкие специалисты, а в с. Кольцовка имеется только амбулатория, в которой работает только фельдшер. Суд, мотивируя свое решение передать ребенка отцу, в числе прочих доводов отметил данные факты <16>. -------------------------------- КонсультантПлюс: примечание. Монография С.С. Козлова "Семейные споры: часто задаваемые вопросы, образцы документов: Сам себе адвокат. N 17" включена в информационный банк согласно публикации - Юрайт-Издат, 2006. <16> Козлов С.С. Семейные споры: часто задаваемые вопросы и образцы документов. М.: Юрайт, 2007. Родителю гораздо легче создать для ребенка комфортные условия для развития и воспитания, когда родитель имеет собственное постоянное жилье. Стесненные жилищные условия и отсутствие у ребенка собственного личного пространства не идут на пользу ребенку. Когда жилье является съемным, то это практически всегда означает возможные переезды, трудности в посещении детского сада, школы, в получении качественного медицинского лечения. Так, например, Президиум Московского областного суда Определением от 31.01.2008 отменил решение суда, поскольку судом не установлено место жительства ответчицы и место проживания детей, не определена возможность создания условий для их воспитания и развития, не выяснены другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания ответчицы, и на основании чего они проживают в Республике Черногория. В Определении Судебной коллегии по гражданским делам Московского областного суда от 12.01.2006 N 33-39 установлено, что отец имеет право на проживание и регистрацию по месту своего жительства и прав на жилую площадь и регистрацию по фактическому месту жительства не имеет. Поэтому определение места жительства несовершеннолетнего ребенка по месту фактического проживания его отца противоречит Правилам регистрации граждан в гор. Москве и Московской области, утвержденным Постановлением правительства Москвы и Московской области от 30.03.1999 года N 24128, в соответствии с которыми регистрация по месту жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, осуществляется на жилую площадь их родителей независимо от размера жилой площади. Преимущество материального положения одного из родителей не может давать преимущество перед другим родителем, претендующим на передачу ему ребенка. При разрешении судом спора между родителями об определении места жительства детей материальное положение родителей учитывается в совокупности с другими обстоятельствами, предусмотренными ч. 3 ст. 65 СК РФ. Например, в своем Определении Судебная коллегия Омского областного суда от 01.07.1998 N 33-1623 не приняла в подтверждение удовлетворения иска отца о передаче ему ребенка на воспитание тот факт, что он лучше материально обеспечен, тогда как мать ребенка не работает: "Данный вывод суда противоречит требованиям ст. 65 СК РФ. Преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не может являться безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя". Зачастую решение суда диктуется тем, что, как правило, более обеспеченный родитель имеет насыщенный рабочий день либо длительные командировки, что не позволяет обеспечивать надлежащий уход за несовершеннолетним ребенком и обеспечивать полноценное воспитание. В одном из судебных дел органом опеки и попечительства в заключении, составленном по результатам обследования жилищных условий отца и матери двухлетнего ребенка, сделан вывод о том, что жилищные условия являются примерно одинаково благоприятными для жизни ребенка. Однако позже, при пересмотре вынесенного решения суда, выяснилось, что судом не приняты во внимание отсутствие в доме истца водопровода и теплого туалета и отсутствие у отца финансовой возможности в ближайшее время благоустроить жилье, чтобы сделать его подходящим для постоянного проживания малолетнего ребенка (подробнее см. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Тверского областного суда от 10.07.2007 N 33-1383). Если мать ребенка не работает, это не означает, что она не сможет обеспечить ребенку надлежащие условия для проживания с нею. Так, одной из причин отмены решения суда стало отсутствие судебной оценки объяснений матери ребенка о том, что "обучение на очном отделении вуза в городе Москве является для нее объективно необходимым и преследует цель получения в дальнейшем достойной работы, что, по мнению ответчицы, находится в соответствии с интересами несовершеннолетнего ребенка сторон". При вынесении решения об определении места жительства ребенка судом не учитываются мнения лиц, проживающих совместно с родителем, который претендует на передачу ему ребенка. В судебное заседание совместно проживающие лица не привлекаются. Их мнения могут учитываться только как мнения свидетелей, привлекаемых по инициативе одной из сторон (в качестве примера см. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Тверского областного суда от 15.08.2006 N 331578). Таким образом, на данном примере мы может убедиться в том, что, разрешая спор об определении места жительства ребенка, суд проверил материальное положение сторон, бытовые условия проживания их семей, учел нравственные и личные качества родителей, возраст и пол ребенка и обоснованно определил место жительства ребенка с матерью. Предметом рассмотрения дела об определении места жительства является не законность вселения матери ребенка в квартиру своего мужа, а определение места жительства ребенка, в связи с чем доводы о нарушении прав лиц, проживающих совместно с супругом матери ребенка, не могут быть приняты судом во внимание. Если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что ни родители, ни лица, у которых находится ребенок, не в состоянии обеспечить его надлежащее воспитание и развитие, суд, отказывая в удовлетворении иска, передает несовершеннолетнего на попечение органа опеки и попечительства с тем, чтобы были приняты меры для защиты прав и интересов ребенка и был выбран наиболее приемлемый способ устройства дальнейшей его судьбы (абз. 3 п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей"). Обобщая вышесказанное, можно выделить обстоятельства, которые являются для дел об определении места жительства ребенка наиболее важными: - раздельное проживание родителей и место жительства ребенка в течение времени их раздельного проживания; - привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, другим членам семьи; - возраст ребенка и состояние его здоровья; - нравственные и иные личные качества родителей (характеризующие их данные, уровень образования родителей); - отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком (как исполняют родители свои родительские обязанности по отношению к ребенку, как учитывают их интересы, имеется ли взаимопонимание между каждым родителем и ребенком); - возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, их материальное и семейное положение и др.). Каждый из родителей, претендующих на совместное проживание с ребенком, должен доказать следующие обстоятельства: - что он имеет возможность создания ребенку необходимых условий для воспитания и развития, что у него имеются необходимые жилищные условия, достаточный заработок, предметы мебели и вещи для детей; - что он может и способен заниматься воспитанием ребенка; - что его нравственные и иные личные качества позволяют ему заниматься воспитанием ребенка, уделять необходимое время его нравственному и физическому развитию; - что отношения, существующие между ним и ребенком, хорошие, что он принимает меры по содержанию ребенка, учитывает интересы ребенка; - что ребенок привязан к нему и желает проживать с ним (учитывается мнение ребенка, достигшего 10-летнего возраста); - что другой родитель по той или иной причине не сможет обеспечить достойные условия проживания и воспитания ребенка. 3. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПОРЯДКА ОБЩЕНИЯ РЕБЕНКА С РОДИТЕЛЕМ И УСЛОВИЯ ЕГО СОДЕРЖАНИЯ 3.1. График общения с ребенком и условия его содержания Понятие "общение" в нормальном смысле этого слова предполагает возможность постоянного, нерегламентированного определенными днями и часами контакта с ребенком. Трудно говорить об участии в воспитании, если отцу предоставляется право раз или несколько раз в месяц в течение нескольких часов видеть своего ребенка. Люди, разумно относящиеся к интересам своих детей, обычно не регламентируют сами времени встреч, считаясь с занятостью и возможностями своего бывшего супруга. Для обоих родителей и для самого ребенка лучше иметь возможность видеться тогда, когда это практически для всех наиболее удобно, не нарушая, разумеется, налаженного режима дня ребенка. Родители, которые находятся в официальном разводе или приняли решение не проживать совместно, могут прийти к добровольному соглашению о том, с кем из них будет проживать ребенок, и каким образом другой родитель будет принимать участие в жизни ребенка. Материальное содержание (выплата алиментов, покупки одежды, вещей, подарков для ребенка) не способно заменить ребенку общения с родителем. Именно поэтому родители должны решить вопрос о том, как и где родитель, который не проживает с ребенком, будет общаться с ним. Хорошо, когда родители достигли взаимопонимания между собой и устно договорились без установления, скажем, конкретных дат и сроков о времени общения. Но в дальнейшем, когда мать увозит ребенка к бабушке, не предупредив заранее отца, а отец приходит, чтобы увидеть ребенка, может разгореться конфликт. Отношения между бывшими супругами чаще всего являются напряженными, любое несогласованное действие или незапланированное событие может стать началом усугубления и без того сложных взаимоотношений. Поэтому если есть подозрение о том, что в дальнейшем возможно возникновение конфликтов, то правильнее заключать письменное соглашение. Во-первых, родителям следует определить, будет ли общение родителя, не проживающего с ребенком, производиться в присутствии другого родителя. На практике возможны варианты: - родитель получает право общаться с ребенком наедине; - родитель получает право общаться с ребенком только в присутствии другого родителя; - родитель получает право общаться с ребенком в присутствии другого родителя или в присутствии его представителя. Во-вторых, необходимо установить место общения заинтересованного родителя с ребенком. Местом общения с ребенком может быть жилплощадь (комната, квартира, дом), где ребенок фактически проживает с одним родителем, жилое помещение, где проживает заинтересованный родитель, а также места культурно-массового досуга населения. Например, в графике стороны могут указать: место общения с ребенком в квартире по такому-то адресу, а в присутствии матери также места культурно-массового досуга населения. В своем Определении Судебная коллегия по гражданским делам Московского областного суда от 16.02.2006 N 33-1885 отменила решение суда первой инстанции, поскольку суд определил место жительства ребенка по месту фактического проживания его матери без учета того обстоятельства, что мать и ребенок зарегистрированы по постоянному месту жительства в жилом помещении, принадлежащем истице на праве собственности. Суд указал, что "законодатель не ограничивает родителя в возможности выбора таких мест для общения", а в связи с этим нельзя согласиться и с выводом суда об установлении определенных мест для общения с ребенком. Место встреч родителя и ребенка должно определяться сторонами в зависимости от конкретных обстоятельств: погодных условий, состояния здоровья ребенка, его желаний и не может быть ограничено лишь квартирой родителя, с которым ребенок не проживает. К такому же выводу пришла Судебная коллегия Пензенского областного суда в Определении от 21.01.2003 N 33-113, когда суд обоснованно с учетом возраста и состояния ребенка определил для отца порядок встреч с сыном в присутствии матери. Суд указал, что место встреч родителя, проживающего отдельно, и ребенка должно определяться в зависимости от конкретных обстоятельств и не может быть ограничено лишь местом жительства истца. В-третьих, график общения должен предусматривать конкретное время общения родителя с ребенком. Время общения может определяться путем указания на конкретные дни недели, календарные дни месяца, даты, быть приуроченным к каникулам ребенка или времени ежегодного отпуска родителя. Например, время может указываться так: "два раза в месяц через неделю, по выходным дням, с 10 часов до 14 часов". Или: "два раза в месяц через выходные дни, начиная с 10 часов субботы и до 18 часов воскресенья, в том числе по месту регистрации отца и бабушки, по предварительной договоренности, но не реже двух раз в месяц. Предоставить возможность отцу проводить ежегодный отпуск с ребенком, не более 1,5 месяца по предварительному согласованию времени отпуска с матерью". Или "по достижении ребенком двухлетнего возраста по месту проживания ребенка по такому-то адресу в присутствии матери, два раза в месяц по воскресным дням с 11.00 до 13.00 часов". Или: "каждые нечетные суббота и воскресенье текущего месяца с 10 часов утра субботы до 19 часов воскресенья, а также по понедельникам, средам, четвергам каждой недели с 17 до 19 часов вечера". Или: "февраль, апрель, май, июнь, сентябрь, октябрь, декабрь - вторые суббота и воскресенье месяца с 12 часов субботы до 14 часов воскресенья, а также в январе - с 10 часов 02 января до 17 часов 07 января, в марте - с 10 часов 28 марта до 17 часов 30 марта, в июле - августе - с 09 часов 20 июля до 19 часов 14 августа, в ноябре - с 10 часов 03 ноября до 17 часов 05 ноября". Приведем примерный образец составления графика о порядке общения с ребенком (см. Приложение 3). График общения должен содержать максимально детальные и точные формулировки, которые не ставятся в зависимость от предположительных и маловероятных условий. Лишь в отдельных случаях допустимы формулировки типа "если... то... иначе". Например, "в случае плохого самочувствия или болезни ребенка отец не будет забирать его на прогулку. В этом случае встреча с отцом по желанию ребенка возможна в пределах квартиры матери или подлежит переносу. Нарушение указанного условия является основанием для пересмотра настоящего графика общения в судебном порядке". При составлении графика общения с ребенком родителям следует учитывать особенности, которые можно выделить путем анализа сложившейся за последние годы судебной практики. В частности, договаривающиеся стороны должны учитывать, что судебное решение об утверждении графика общения должно быть отменено, если суд четко не указал ни место, ни время, ни продолжительность встреч родителя с ребенком (подробнее см. Постановление Президиума Московского областного суда от 24.12.2008 N 648). Общение ребенка с родителем, проживающим отдельно, не должно быть формальным, носить характер эпизодических встреч. Между родителем, проживающим отдельно, и ребенком должен существовать постоянный, систематический контакт. Такое общение должно способствовать полноценному воспитанию ребенка, его развитию, поскольку общение ребенка с родителями, а родителей со своими детьми служит удовлетворению жизненно важных потребностей каждого из них. 3.2. Критерии, которыми руководствуется суд при определении порядка общения с ребенком Иски родителя об определении порядка его общения с ребенком, с которым проживает другой родитель, в большинстве случаев полностью или частично удовлетворяются судом. И только в исключительных случаях, когда общение ребенка с отдельно проживающим родителем может нанести вред ребенку, суд вправе отказать этому родителю в удовлетворении иска об определении порядка его участия в воспитании ребенка. Объясняется это тем, как уже писалось выше, оба родителя имеют равные права на общение с ребенком, а сам ребенок имеет право на общение с обоими родителями, где бы они ни находились. В иске об определении порядка общения с ребенком может быть отказано, если того требуют интересы ребенка. Так, суд может отказать в удовлетворении такого иска, если будут установлены уважительные причины, по которым другой родитель препятствует общению. Например, такими уважительными причинами могут являться: - неправомерное или недостойное поведение отдельно проживающего родителя в период общения с ребенком; - ситуации, когда родитель является к нему в нетрезвом состоянии, настраивает против второго родителя; - склоняет к совершению аморальных поступков; - совершает в отношении ребенка насильственные действия; - применяет жестокие формы наказания, злоупотребляет родительскими правами и т.п. Общение с родителем не должно вредить нравственному и психическому развитию ребенка. Суд в случаях, когда речь идет о возможном нанесении вреда нравственному и психическому развитию ребенка, по своей инициативе или по инициативе одного из лиц, участвующих в деле, назначает психолого-педагогическую экспертизу. На основании заключения экспертов суд делает вывод о том, оправданными ли являются опасения родителя и его запрещение на общение ребенка с другим родителем. После развода или фактического разрыва отношений между родителями бывший супруг не всегда разрешает другому родителю общаться с ребенком, изолирует от него ребенка, пытается оградить от влияния родителя. Именно в таких случаях родитель, не имеющий возможности общаться с ребенком, вправе обратиться в суд с иском об определении порядка общения. Если ребенок по закону или решению суда находится у других лиц, например бабушки, то родителем может быть аналогичным образом подан в суд о снятии препятствий к общению. Бывает, что родитель, с которым проживает ребенок, согласен предоставлять другому родителю время общения с ребенком только в его или ее присутствии или разрешает общаться только в определенном месте, например в квартире, где ребенок проживает. Между тем родитель, с которым поживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию. Зачастую, объясняя свои действия по воспрепятствованию общению с ребенком, родитель говорит о том, что другой родитель сознательно отстраняется от воспитания и содержания своего ребенка. Поэтому суд должен тщательно проверить, насколько правдивы такие объяснения. Так, например, Постановлением Президиума СанктПетербургского городского суда от 20.09.2006 г. N 44г-488 дело по иску об определении порядка общения с ребенком направлено на новое рассмотрение, поскольку вывод суда о нежелании отца заниматься воспитанием дочери противоречит существу заявленного им иска об определении порядка его общения с ребенком, а также его обращениям в органы опеки и попечительства и прокуратуру по поводу того, что бывшая супруга препятствует общению с ребенком. При решении вопроса об установлении места общения с ребенком суд должен исходить из интересов ребенка и с учетом обстоятельств каждого конкретного дела определять порядок такого общения. В решении суда должно быть определено не только время общения, но и место общения (подробнее см. Определение Президиума Московского областного суда от 25.06.2007). Если ребенок категорически отказывается общаться с отцом, то эти встречи могут пагубно отразиться на психологическом состоянии ребенка, снизить его успеваемость в школе, негативно повлиять на его характер, сделать более нервным и плаксивым. При определении продолжительности и времени встреч родителя с ребенком суд должен, когда это необходимо, учитывать состояние здоровья ребенка. При этом имеет значение характер и степень повреждения здоровья ребенка. Например, решением Черемушкинского районного суда г. Москвы при рассмотрении гражданского дела по исковому заявлению об устранении препятствий к общению с ребенком, определении порядка общения с ребенком учтены обстоятельства болезни ребенка и сделан вывод о том, что отцу и бабушке несовершеннолетней Марии можно доверить заботу о состоянии здоровья ребенка во время их встреч без присутствия матери <17>. -------------------------------- <17> http://www.urprofy.ru/node/15 В другом деле в судебном заседании была оглашена выписка из амбулаторной карты ребенка, в которой сказано, что "обращение к детскому психиатру последовало в связи с повышенной плаксивостью ребенка, его скрытностью, замкнутостью, нарушением сна. Состояние ребенка изменилось около 8 месяцев назад, в последние 2 - 3 месяца ухудшилось. По времени совпадает с бракоразводным процессом. Мальчик категорически отказывается от встреч с отцом. Психиатр установил, что ребенок неохотно вступает в контакт, насторожен, напряжен. Оживляется, когда разговор заходит на школьную тему. Интеллектуальное развитие соответствует возрасту. Наличие страхов, других психических расстройств при осмотре не выявлено. При вопросе о семье говорит обо всех, кроме отца. Диагноз: ситуационно обусловленная депрессивная реакция. Врачом-психотерапевтом кризисного центра помощи женщинам для ребенка рекомендовано: работа с детским психологом центра на развитие общительности и снижение уровня тревожности, по возможности избегать травмирующие психику ситуации, щадящий режим труда и отдыха". Конечно же, указанный документ стал решающим для определения времени общения отца с ребенком. Ведь очевидно то, что ребенок тяжело переживает развод родителей, а общение ребенка с отцом вряд ли пойдет ребенку на пользу. Суд, чтобы не нарушать право отца на общение с сыном, по указанному выше делу определил очень небольшое время общения ребенка с отцом - по средам и субботам с 17 часов 30 минут до 20 часов в присутствии матери ребенка, а по достижении сыном 10-летнего возраста с учетом его согласия. Если ребенок уже достиг 10 лет и может правильно сформулировать и выразить свое мнение, то правильным представляется ставить встречи с другим родителем в зависимость от желания ребенка. Чем старше ребенок, тем более важным для него становится общение со сверстниками, успеваемость в школе, тем более загружен делами его день. С другой стороны, суду следует по возможности точно определить, не будет ли вызвано возможное нежелание ребенка видеться с другим родителем влиянием мнения того родителя, с кем он проживает. Обычно степень конфликтности отношений между родителями является очевидной, когда они присутствуют на судебных заседаниях. При определении порядка общения родителя с ребенком суд должен учитывать в первую очередь интересы ребенка, а не родителя, обратившегося с иском. Скажем, если родитель регулярно уклоняется от уплаты алиментов, то это служит свидетельством того, что судьба ребенка родителю не столько интересна, а предъявление иска об определении порядка общения с ребенком может служить инструментом для мести, скажем, за привлечение к ответственности за злостное уклонение от уплаты алиментов (подробнее см. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Тверского областного суда от 07.09.2004 N 33-1835). Очень печально, когда отец или мать подают иск об определении порядка общения с ребенком только для того, чтобы "помотать нервы" другому родителю, например чтобы отомстить за подачу иска о разделе имущества, совместно нажитого в период брака. С другой стороны, родитель, с кем проживает ребенок, может точно так же шантажировать другого родителя, не позволяя видеться с сыном или дочерью. Ведь на самом деле от таких "разборок" между родителями страдают сами дети. Если родители не подчиняются решению органа опеки и попечительства, суд разрешает спор, исходя из интересов ребенка и с учетом его мнения. Если ребенок является жертвой манипуляции родителей, когда они сознательно настраивают ребенка против других родственников и другой родитель это наверняка знает, то вопрос можно разрешить с помощью психолого-педагогической экспертизы, о проведении которой истец вправе ходатайствовать перед судом. Суд не вправе отклонить мотивированное и правильно заявленное ходатайство. Определяя порядок общения родителя и ребенка, суд принимает во внимание возраст ребенка. Как правило, маленькому ребенку, скажем двухлетнему, не столько требуется внимание отца, сколько внимание матери, особенно если с отцом ребенок в последнее время не общался, неважно по каким причинам, пусть даже самым уважительным, таким как проживание в разных городах, болезнь родителя и т.п. Так, например, по одному из дел суд, учитывая малолетний возраст ребенка, проживающего с матерью, отказал отцу забирать ребенка к себе, в свою квартиру, на несколько дней подряд. Суд посчитал, что такое общение не соответствует интересам ребенка (см. решение Трехгорного городского суда Челябинской области от 05.05.2008 по делу N 2-34/2008 <18>). -------------------------------- <18> http://trexg.chel.sudrf.ru/modules.php?Name=docum_sud&dtid=6&did=56 Как показывает практика, орган опеки и попечительства при определении порядка общения отца, с момента рождения ребенка проживающего отдельно, с ребенком в дошкольном возрасте всегда дает заключение о том, что общение ребенка с отцом возможно лишь в привычных жилищных условиях ребенка, желательно - в присутствии матери. Встречи ребенка с истцом в непривычных для него условиях, с человеком, которого фактически не знает, с учетом малолетнего возраста ребенка, могут нанести ему психологическую травму. Если ребенок в будние дни посещает детский сад, то при решении вопроса о его встречах с родителем, с которым он не проживает, суд исходит из двух свободных выходных дней - субботы и воскресенья. Во внимание также принимается режим работы родителя ребенка: если у него пятидневная рабочая неделя, то родителю удобнее встречается с ребенком по выходным дням, если родитель работает сутки через двое - по определенным календарным дням. Например, в одном из дел суд принял во внимание то обстоятельство, что ответчик в будние дни также работает и поэтому посещать с детьми культурно-массовые мероприятия, близких родственников может только в выходные и праздничные дни, а также в каникулы. Суд также учел, что отец работает на работе, связанной с командировками, и решил право общения с детьми в выходные и праздничные дни необходимо разделить между сторонами поровну, частично удовлетворив иск. Суд обязал мать каждые вторые и четвертые выходные дни месяца в субботу в 10 часов дня передавать отцу детей около дома матери и обязал отца в 16 часов дня в каждое второе и четвертое воскресенье каждого месяца возвращать детей обратно матери. Суд учел, что место жительства отца (благоустроенная трехкомнатная квартира) находится в другом городе, а забирать к себе детей он будет на машине. Также на время летних каникул в период с 10 июня по 25 августа каждого года суд обязал мать передавать отцу детей около ее дома на время отпуска отца при условии совпадения отпуска с указанным периодом. При рассмотрении указанного дела суд установил, что истец по своим моральноделовым качествам может и способен заниматься воспитанием детей, что его встречи с ними не окажут на них отрицательного воздействия. Суд исследовал вопросы о жилищнобытовых, материальных условиях жизни сторон, о здоровье детей и пришел к выводу, что они позволяют истцу забирать детей к себе на время, указанное в резолютивной части решения. Также суд исследовал вопросы привязанности детей к родителям, их взаимоотношения, возраст детей. В связи с полным исследованием всех обстоятельств дела, убедительной оценкой представленных доказательств, приведенный пример решения суда не вызывает сомнений в его законности и обоснованности <19>. -------------------------------- КонсультантПлюс: примечание. Монография С.С. Козлова "Семейные споры: часто задаваемые вопросы, образцы документов: Сам себе адвокат. N 17" включена в информационный банк согласно публикации - Юрайт-Издат, 2006. <19> Козлов С.С. Семейные споры: часто задаваемые вопросы, образцы документов. М.: Юрайт, 2007. Время для общения с детьми, которое истец запрашивает в своем иске, может быть изменено с учетом объяснений или иных доказательств, представленных во время судебного разбирательства по делу. Например, если отец желает часто видеться с ребенком и забирать его на выходные, а ребенок учится в гимназии по усложненной программе и его адаптация к школе проходит тяжело в силу определенных психологических особенностей (что должно быть подтверждено детским психиатром, психологами или иными специалистами), то время общения суд может сократить. Например, в одном из дел судом было учтено, что отец детей (истец) осуществлял свои родительские права в противоречии с интересами детей (три года назад в присутствии дочери в драке причинил телесные повреждения ее матери, бабушке и дедушке, о чем она помнит до сих пор), в результате чего у истца нарушен контакт с детьми; длительное время их не навещал, ограничивался редкими подарками; при встрече в суде он не узнал своего сына, а дочь не захотела с ним общаться. Кроме того, исковые требования отца несовершеннолетних сформулированы без учета того обстоятельства, что фактически его личная связь с дочерью и сыном утрачена. Но их отчуждение от отца объясняется не только раздельным проживанием, но и влиянием матери. В результате суд частично удовлетворил требования отца детей и установил место и время встреч: по выходным дням, один раз в неделю с 14 до 18 часов по месту их проживания, в присутствии матери, с прогулками поблизости от дома по месту жительства детей. Отцом также было заявлено требование о кратковременных поездках на семь дней два раза в год с детьми к их бабушке и дедушке по отцовской линии в зимние и летние школьные каникулы, но суд указал, что они заявлены без учета состояния здоровья детей, фактически в интересах родителей истца, которые с самостоятельной просьбой по этому вопросу в суд не обращались. При определении порядка общения ребенка и родителя может учитываться не только рабочая загруженность родителя, но и наличие у родителя другой семьи, в которой у него могут быть другие дети. Суд может обратить внимание, на режим дня ребенка и интенсивность его каждодневных нагрузок, на его успеваемость в школе и склад характера. Например, если по четвергам у ребенка наименьшее количество домашних заданий, то истцу проще общаться с ребенком именно в этот день, нежели в другие будние дни. Что же касается наличия моральных качеств у родителя, претендующего на общение с ребенком, то наличие определенных черт характера, мнений или точек зрения не влияет на возможность общения с ребенком и на продолжительность таких встреч. Например, в Определении от 03.07.2003 N 33-1308 Судебная коллегия по гражданским делам Тверского областного суда указывает, что "ссылка истца в кассационной жалобе на положительные характеристики его и членов его семьи не свидетельствует об ошибочности выводов суда относительно порядка и времени общения отдельного проживающего родителя с ребенком, поскольку наличие у родителя надлежащих моральных качеств является необходимым условием его общения с ребенком, что прямо следует из содержания ст. 66 СК РФ, но степень их выраженности не может арифметически влиять на продолжительность такого общения". Во внимание суд принимает акт обследования условий жизни ребенка и заключение органа опеки и попечительства. Согласно ст. 78 СК РФ орган опеки и попечительства должен быть привлечен к участию в деле независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка. Таким образом, для дел об определении порядка общения родителя с ребенком имеют значение следующие обстоятельства: - ограничение ответчиком права истца на общение с ребенком; - привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, другим членам семьи; - возраст ребенка и состояние его здоровья; - нравственные и иные личные качества родителей (характеризующие их данные, уровень образования родителей); - отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком (как исполняют родители свои родительские обязанности по отношению к ребенку, как учитывают их интересы, имеется ли взаимопонимание между каждым родителем и ребенком); - возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, их материальное и семейное положение и др.). Истец, то есть родитель, претендующий на общение с ребенком, должен доказать следующие обстоятельства: - что другой родитель (ответчик) ограничивает его право на общение с ребенком; - что ребенок привязан к нему; - что он может и способен заниматься воспитанием детей; - что нравственные и иные личные качества истца (характеризующие данные, уровень образования) позволяют ему заниматься воспитанием малолетних детей, уделять необходимое время их нравственному и физическому развитию; - что отношения, существующие между истцом и ребенком, хорошие: истец принимает меры по содержанию ребенка, учитывает его интересы, имеется взаимопонимание между истцом и ребенком; - что истец имеет возможность создания ребенку необходимых условий для воспитания и развития. У него имеются необходимые жилищные условия, достаточный заработок, предметы мебели и вещи для детей, что режим работы позволяет истцу забирать детей на выходные, праздничные дни и в каникулы, а также наличие или отсутствие у истца другой семьи, проживание с ним родственников или иных лиц. Чтобы опровергнуть исковые требования, ответчик, то есть родитель, с которым ребенок проживает, должен доказать: - что ребенок привязан к нему, что ответчиком обеспечивается взаимоотношение ребенка с другим родителем; - что здоровье ребенка не позволяет передавать его ответчику на продолжительное время; - что нравственные и иные личные качества ответчика (характеризующие данные, уровень образования, наличие работы, в случае отсутствия - причины незанятости) позволяют ему заниматься воспитанием малолетних детей; - что отношения, существующие между ответчиком и ребенком, хорошие: ответчик принимает меры по содержанию ребенка, учитывает его интересы, имеется взаимопонимание между ним и ребенком; - что общение с отдельно проживающим родителем может отрицательно сказаться на нравственном, духовном и физическом развитии ребенка. Перечень приведенных выше обстоятельств не является исчерпывающим, так как на практике встречаются и не вполне "стандартные" ситуации. Таким образом, значимые обстоятельства по делам данной категории в целом тождественны значимым обстоятельствам по делам об определении места жительства ребенка. Однако, как видно из приведенных выше значимых обстоятельств, здесь большее значение имеет исследование вопроса о том, возможно ли общение ребенка с родителем, проживающим от него отдельно, без ущерба для здоровья ребенка и его психического, физического и нравственного развития. Также подлежит доказыванию то обстоятельство, что ответчик препятствует общению истца с ребенком, не имея на это законных оснований. 4. ПРОБЛЕМА ИСПОЛНЕНИЯ РЕШЕНИЙ СУДА ОБ ОПРЕДЕЛЕНИИ МЕСТА ЖИТЕЛЬСТВА РЕБЕНКА И ПОРЯДКА ЕГО ОБЩЕНИЯ С РОДИТЕЛЯМИ Исполнение судебных решений может производиться в добровольном или принудительном порядке. Чтобы быть исполнимым, судебное решение должно вступить в законную силу. По общему правилу судебное решение судов общей юрисдикции, в том числе районных судов и мировых судей, вступает в силу по истечении 10 календарных дней с момента изготовления решения в письменном виде. Обычно решение и оглашается, и изготавливается в письменном виде в день последнего судебного заседания. Если подан иск об определении порядка общения с ребенком, то резолютивная часть судебного решения об определении порядка общения с ребенком будет выглядеть примерно следующим образом: "1. Исковые требования Петрова Николая Борисовича частично удовлетворить. Определить следующий порядок общения Петрова Николая Борисовича со своими детьми Петровым Павлом Николаевичем 13 декабря 1997 г. р. и Петровым Иваном Николаевичем 13 декабря 1997 г. р.: 1. Обязать Петрову Марину Николаевну каждые вторые и четвертые выходные дни месяца в субботу в 10 ч дня передавать Петрову Николаю Борисовичу детей Петрова Павла Николаевича 13 декабря 1997 г. р. и Петрова Ивана Николаевича 13 декабря 1997 г. р. около дома ее матери Семеновой Анны Ивановны в с. Кольцовка Калининского района Саратовской области, находящегося на ул. Ленина в д. N 35, куда обязать Петрова Николая Борисовича возвращать детей Петровой Марине Николаевне в 16 ч дня в каждое второе и четвертое воскресенье каждого месяца. 2. Обязать Петрову Марину Николаевну передавать Петрову Николаю Борисовичу детей Петрова Павла Николаевича 13 декабря 1997 г. р. и Петрова Ивана Николаевича 13 декабря 1997 г. р. около дома ее матери Семеновой Анны Ивановны в с. Кольцовка Калининского района Саратовской области, находящегося на ул. Ленина в д. N 35, в следующие праздничные дни в 10 ч дня: 1 января, 23 февраля, 9 мая, 12 июня каждого года. Обязать Петрова Николая Борисовича возвращать детей Петровой Марине Николаевне около дома ее матери Семеновой Анны Ивановны в с. Кольцовка Калининского района Саратовской области, находящегося на ул. Ленина в д. N 35, в следующие праздничные дни: 2 января, 23 февраля, 9 мая, 12 июня в 16 ч дня каждого года". При исполнении такого решения у сторон наверняка не возникнет путаницы в понимании и исполнении решения суда. В противном случае родитель или судебный пристав-исполнитель вправе обратиться в суд с заявлением о разъяснении вынесенного решения. Если между сторонами (родителями) в процессе судебного разбирательства было заключено мировое соглашение, утвержденное судом, то такое мировое соглашение имеет силу исполнительного листа. Его можно предъявить как самостоятельный документ в службу судебных приставов. В качестве примера см. Постановление Президиума СанктПетербургского городского суда от 21.11.2007 (гражданское дело N 2-1395/07). В данном случае суд учел, что мировое соглашение - это волеизъявления сторон и суду ни в каких случаях не предоставлено право его изменения, а если условия мирового соглашения неконкретны, в изложенном варианте влекут невозможность принудительного исполнения соглашения, то суд не может утверждать такое соглашение. Исполнение судебного решения об определении порядка общения родителя с ребенком является длящимся, то есть "растянутым" во времени. В отличие от исполнения судебного решения об определении места жительства ребенка, когда родитель должен или передать ребенка другому родителю, с которым решением суда определено место жительства ребенка, или не препятствовать проживанию ребенка с таким родителем. Конечно, в дальнейшем, "проигравшая" сторона не должна допускать действий, противоречащих решению суда или прямо нарушающих его. Решением суда могут быть наложены обязанности на одного из родителей или на обоих сразу. Например, одного родителя суд обязывает передавать ребенка родителю на выходные в определенное время и в определенном месте, а другого - вовремя забирать и возвращать ребенка в определенном месте. Злостное уклонение от выполнения обязанностей, установленных судебным решением, в том числе от соблюдения времени общения с ребенком, может являться основанием для обращения другого "пострадавшего" родителя в суд с иском об определении места жительства ребенка с ним на основании п. 3 ст. 66 СК РФ (об этом см. немного ниже). Однако если родитель, на час или два задерживаясь после работы, не забирает ребенка у другого родителя вовремя, то родителям стоит реагировать на такие мелочи самым спокойным образом, так как правового значения такое опоздание не имеет и в суде веским аргументом не станет. Процесс исполнения судебных решений, касающихся судьбы детей, является сложным и весьма неоднозначным, так как чаще всего действия родителей по исполнению решения должны иметь регулярный характер. Кроме того, общение с детьми, их воспитание всегда вызывают у родителей сильные эмоции, чаще всего заряд положительной энергии, желание счастья для собственного ребенка, которые сложно совместить с присутствующим иногда чувством обиды, разочарования, злости или эгоизма, которые вызывает осознание принудительной силы судебного решения. В случае если родитель уклоняется от добровольного выполнения судебного решения, то исполнение производится принудительно. Для этого родителю необходимо обратиться в суд, вынесший решение, с заявлением о выдаче исполнительного листа. Заявление составляется в произвольной форме с указанием фамилии судьи, вынесшей решение, или на имя председателя суда, с указанием данных заявителя, номера дела (если он имеется), данных лиц, участвующих в деле, и даты вынесения судебного решения. Если суд уверен, что исполнение его решения придется производить в принудительном порядке, то он самостоятельно направляет исполнительный лист приставам, обычно путем направления заказного письма с уведомлением. Чтобы не ждать документ по почте, родителю лучше заранее уточнить вопрос об отправке листа с судьей, самостоятельно получить его и передать приставам. Полученный исполнительный лист необходимо предъявить в службу судебных приставов по месту исполнения решения. Обычно на наименование службы судебных приставов, куда лист должен предъявляться, указывается в самом решении суда. С точки зрения судебного пристава порядок исполнительного производства выглядит следующим образом: 1) изучение исполнительных документов и планирование исполнения исполнительных действий; 2) извещение сторон о возбуждении исполнительного производства; 3) оформление повесток по вызову сторон исполнительного производства к судебному приставу-исполнителю; 4) рассмотрение вопросов о добровольном исполнении судебных актов; 5) выходы по месту жительства родителя и ребенка или по иному месту нахождения ребенка для исполнения решения, в том числе для общения с родителем, который противится исполнению решения. Составляются акты о передаче ребенка. Если отец для общения с ребенком не является, то составляется акт о его отсутствии. Если выявлено, что ребенок проживает с тем родителем, с кем он должен проживать по решению суда, составляется акт о месте жительства ребенка; 6) передача ребенка другому родителю (если речь идет об исполнении решения об определении места жительства ребенка) или обеспечение общения родителя и ребенка (если речь идет об определении порядка общения родителя и ребенка); 7) в случае сопротивления одного из родителей исполнению решения - обеспечение беспрепятственного входа другого родителя в место проживания или пребывания ребенка; 8) вынесение постановления об окончании исполнительного производства; 9) оформление и направление документов об окончании исполнительного производства заинтересованным сторонам. Рассмотрим порядок исполнительских действий подробнее. Некоторые особенности "бумажной" работы приставов родителей мало касаются, поэтому остановимся подробно на тех действиях приставов, которые непосредственно касаются заинтересованных лиц. Подробный порядок исполнительного производства регулируется нормами Федерального закона "Об исполнительном производстве". Пристав возбуждает исполнительное производство на основании исполнительного документа по заявлению заинтересованного родителя или на основании исполнительного листа, направленного или переданного из суда. Исполнительные действия проводятся службой судебных приставов по фактическому месту жительства или нахождения ребенка. Началом (моментом возбуждения) исполнительного производства является день вынесения постановления о возбуждении исполнительного производства. Наиболее важным на стадии исполнительного производства по данной категории дел является соблюдение в максимальной степени интересов самого ребенка, под которыми понимается создание условий, исключающих причинение несовершеннолетнему душевной и физической травмы в момент исполнения судебного решения. Тем более что интересы несовершеннолетнего подлежат приоритетной защите. В Постановлении от 27.05.1998 N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей" (с изменениями) Пленум Верховного Суда РФ обязывает суды при определении порядка участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка предупредить другого родителя о возможных последствиях невыполнения решения суда (п. 3 ст. 66 СК РФ). И даже если "проигравший" родитель находит, что осуществление отдельно проживающим родителем его родительских прав противоречит интересам ребенка, он не может самостоятельно принимать решение о недопущении его к ребенку. В такой ситуации он должен обратиться в суд с требованием об изменении порядка участия другого родителя в воспитании ребенка, при этом указав на изменившиеся, то есть вновь возникшие, обстоятельства. Кроме того, вынесенное судебное решение может быть обжаловано в вышестоящую инстанцию. Следует иметь в виду, что в случае изменения условий жизни любого из родителей, в том числе семейного положения, улучшения состояния здоровья или материального благосостояния, может встать вопрос о передаче ребенка другому родителю или о внесении поправок в соглашение о порядке участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка. Если родителям и на этот раз не удастся урегулировать спор мирным путем, они вправе предъявить повторный иск в суд. Требования судебного пристава-исполнителя, направленные на реализацию решения, относятся к числу обязательных (ст. 4 Федерального закона "Об исполнительном производстве", ст. 14 Федерального закона "О судебных приставах"). Судебному приставу-исполнителю принадлежит руководящая роль в исполнении судебного решения, он несет ответственность за процесс исполнения и его результат. С учетом конкретных обстоятельств, например оказания противодействия лицом, удерживающим ребенка, высказывание угроз применения насилия в отношении ребенка или причинения вреда его здоровью, пристав может привлечь к исполнению судебного решения также представителя органов внутренних дел (ст. 42 Федерального закона "Об исполнительном производстве"). Случаи, когда привлекаются сотрудники милиции, конечно, встречаются нечасто, это крайняя мера. К каждой семье судебного пристава не поставишь (например, об одном таком исполнительном производстве в Санкт-Петербурге см. ссылку <20>). -------------------------------- <20> http://www.gazeta.spb.ru/64895-0/. Репортаж 5 канала. 07.08.2008. При исполнении решений суда в делах подобного рода личное участие сторон, то есть обоих родителей, следует считать обязательным. Поэтому ни тот, ни другой не могут действовать через представителя. Приведем пример из практики. На исполнении в службе судебных приставов находился исполнительный лист о передаче ребенка на воспитание отцу. Судебный пристав-исполнитель не вручила должнику (матери ребенка) постановление о возбуждении исполнительного производства и выехала с бабушкой ребенка в детский сад. Бабушка забрала ребенка, о чем пристав в присутствии воспитателя составила акт о передаче ребенка. Бабушка ребенка действовала на основании доверенности, оформленной в соответствии со ст. 35 Федерального закона "Об исполнительном производстве", в которой указывалось на право получения имущества по исполнительному производству. Впоследствии действия судебного пристава-исполнителя были признаны незаконными, поскольку при передаче ребенка не присутствовало лицо, которому необходимо было передать ребенка <21>. -------------------------------- <21> Как не нанести психологическую травму ребенку при исполнении решения суда... // http://ssp.karelia.ru/section.php?docId=4580. После начала исполнительного производства по документу об устранении препятствий к общению приставы обычно вызывают родителей для беседы с целью уточнения деталей встреч, учитывая интересы ребенка и возможности сторон. Родителю дается время для добровольного исполнения решения суда. Недавно в исполнительной практике имел место такой случай. После развода молодой супружеской пары суд вынес решение определить отцу свидание с ребенком три раза в неделю с 18 до 21 часа. Отец не возражал при условии, что мать сама будет передавать ему маленькую дочь по месту его жительства с рук на руки в присутствии судебных приставов. Четыре месяца подряд мать с одного края поселка тащила бедного ребенка в службу судебных приставов, порой в метель и 40-градусные морозы. Через три часа дочка топала снова к приставам с папой и уже потом домой. Девочка не выдерживала такого графика свиданий и болела. Мать не приводила ее к назначенному часу, а отец устраивал скандалы. Приставы пригрозили родителям штрафом по статье 17.14 КоАП РФ, если те не договорятся по-хорошему, и родители, наконец, стали выполнять решение суда, минуя судебных приставов <22>. -------------------------------- <22> Телкова Е. Судебные приставы стали заложниками... родительской любви. 7 апреля 2009 г.: http://gazeta.a42.ru/lenta/show/sudebnyie-pristavyi-stali-zalozhnikamiroditelskoy-lyubvi.html. Исходя из практики исполнения решений, ключевым моментом исполнения считается первая встреча, при условии что добровольного исполнения снова не происходит, судебному приставу приходиться возвращается к переговорам со сторонами. Требования судебного пристава-исполнителя по исполнению судебных решений для всех обязательны. Пристав определяет место исполнения. По возможности специалисты советуют проводить исполнение решения, обязывающего не чинить препятствия к общению, на "нейтральной" почве, то есть не по месту жительства должника. Например, иногда приставу приходится выходить в детский сад и обеспечивать отцу контакт с ребенком, а иногда присутствовать на встречах отца с ребенком в дни рождения дедушки, бабушки и во время культурных мероприятий в выходные дни. Судебный пристав-исполнитель, когда это необходимо, определяет время совершения исполнительных действий. Обычно исполнительные действия согласно п. 1 ст. 12 Закона об исполнительном производстве могут быть совершены в рабочие дни с 6 часов до 22 часов по местному времени. Но по делам о порядке общения с ребенком время общения уже бывает определено. И более того, оно обычно выпадает на выходные дни. Время определяется приставом, если необходимо передать ребенка от одного родителя, который незаконно удерживает ребенка, другому родителю, выигравшему суд по делу об определении места жительства ребенка. Стороны, участвующие в исполнительном производстве, вправе предложить удобное для них время совершения исполнительных действий. При исполнении исполнительных документов о порядке общения с ребенком может возникнуть необходимость совершения исполнительных действий в нерабочие дни, например в воскресенье, которые могут быть указаны в исполнительном документе. В этих случаях исполнительные действия должны совершаться именно в эти дни с письменного разрешения старшего судебного пристава <23>. -------------------------------- <23> Савинова М.А. Определение места жительства ребенка и обеспечение его права на общение с отдельно проживающим родителем // Исполнение судебных решений судебными приставами-исполнителями по делам о взыскании алиментов и делам, связанным с воспитанием детей. М., 2000. С. 31. Для разрешения трудностей психологического и педагогического характера судебный пристав-исполнитель вправе по собственной инициативе или по просьбе сторон привлечь специалиста, обладающего необходимыми знаниями (например, психолога из органа опеки и попечительства). Возможность привлечения соответствующего специалиста предусмотрена ст. 41 Закона об исполнительном производстве. Этот специалист имеет право на вознаграждение за выполненную работу, проводимую в связи с совершением исполнительных действий. Оно относится к расходам по их совершению. При отсутствии денег в бюджете действующее законодательство предоставляет возможность самому взыскателю осуществить авансирование расходов по совершению исполнительных действий. Согласно п. 1 ст. 83 Закона об исполнительном производстве взыскатель вправе произвести авансовый взнос на депозитный счет подразделения судебных приставов в размере, достаточном для производства соответствующих расходов либо их части. За исключением некоторых случаев это является правом, но не обязанностью взыскателя. Например, если осуществляется розыск ребенка, а у родителя нет возможности авансировать расходы по розыску, такие расходы берет на себя государство, а затем они взыскиваются с должника по постановлению судебного пристава-исполнителя, утвержденному старшим судебным приставом, имеющему силу исполнительного документа. Если же родитель предварительно за счет собственных средств авансирует расходы по розыску ребенка, то в дальнейшем следует взыскивать такие расходы с должника (другого родителя) в судебном порядке. Процесс исполнительного производства, связанный с воспитанием детей, нередко сопровождается скандалами и выяснением отношений между родителями в присутствии детей или даже с их участием. Должники нередко пытаются спровоцировать скандал и уклониться от исполнения. В такой ситуации при исполнении важно не только соблюсти требования закона, но и не нанести психологическую травму ребенку. Бывает, что сам ребенок не желает общаться с родителем. Когда сам ребенок отказывается от общения, не обойтись без привлечения специалиста. Например, на исполнении у судебного пристава-исполнителя находился исполнительный документ, определяющий порядок общения одного из родителей (отца) с ребенком. Ребенку не момент начала исполнительного производства исполнилось 10 лет. Родители договорились, что отец будет приходить за ребенком, однако сын отказывался с ним общаться. В присутствии судебного пристава-исполнителя ребенок также не согласился идти к отцу, о чем был составлен акт. Для дачи заключения был назначен специалист, который после общения с ребенком подтвердил нежелание сына встречаться с отцом <24>. -------------------------------- <24> Как не нанести психологическую травму ребенку при исполнении решения суда... // http://ssp.karelia.ru/section.php?docId=4580. Поскольку с указанного возраста учет мнения ребенка по идее должен быть обязательным, судебный пристав-исполнитель или заинтересованный родитель в порядке ст. 18 Закона об исполнительном производстве может подать в суд заявление об изменении способа и порядка исполнения или обратиться в суд с новым исковым заявлением в связи с возникновением новых обстоятельств. При наличии обстоятельств, препятствующих совершению исполнительных действий, применяется отсрочка или рассрочка исполнения судебного решения. С заявлением об отсрочке или рассрочке исполнения, а также об изменении способа и порядка исполнения вправе обратиться судебный пристав-исполнитель или сами стороны. Заявление подается в суд, выдавший исполнительный документ (ст. 18 Закона об исполнительном производстве). Например, исполнение может быть отсрочено, если ребенок заболел или если ответчик уехал в командировку. Согласно п. 2 ст. 19 Закона судебный пристависполнитель может самостоятельно вынести постановление об отложении исполнительных действий по заявлению взыскателя или на основании определения суда, но не более чем на 10 дней. Приостановление исполнительного производства допускается, например, по просьбе должника, находящегося в длительной служебной командировке, или из-за его пребывания на лечении в стационаре лечебного учреждения, или в случае розыска ребенка. Постановление о розыске ребенка выносится приставом-исполнителем. Розыск объявляется по месту исполнения исполнительного документа или последнему известному месту жительства должника, а также по месту жительства (нахождения) взыскателя, другими словами, каждого из родителей. Розыск ребенка осуществляется органами внутренних дел за счет должника. Расходы по розыску ребенка определяются по заявлению органа внутренних дел. За невыполнение решения суда родитель, с которым проживает ребенок, несет ответственность. К родителю, противодействующему его реализации, применяются меры, обязывающие к исполнению решения суда, - денежный штраф (п. 1 ст. 85 Федерального закона "Об исполнительном производстве"). Причем он удваивается, если и после первоначального наложения штрафа решение по-прежнему не исполняется. Как уже говорилось, исполнение категории такого рода исполнительных документов носит длящийся характер. Это не значит, что все это время исполнительный лист должен находиться на исполнении у судебного пристава-исполнителя. В течение 2 месяцев на основании закона пристав должен обеспечить выполнение требований исполнительного документа (п. 1 ст. 13 Закона об исполнительном производстве) и возвратить исполнительный лист взыскателю и окончить исполнительное производство. В случае необходимости лицо вправе повторно предъявить исполнительный документ приставу. Если должник препятствует общению с ребенком и не исполняет решение суда, взыскатель имеет право предъявить этот исполнительный документ к принудительному исполнению в пределах трех лет (ст. 14 Закона). Если в течение трех лет (с момента принятия) судебное решение не исполнено, исполнительный лист утрачивает силу. К тому же исполнение решения по делам подобного рода теряет всякий смысл. Если же правовые проблемы, связанные с семейным воспитанием ребенка, продолжают существовать, родитель вправе вновь предъявить иск. К сожалению, на практике реально принудить другого родителя к общению с ребенком невозможно, тем более что штраф за неисполнение решения невелик. Более серьезное "наказание" предусмотрено в п. 3 ст. 66 СК РФ. В качестве "наказания" родителю за злостное невыполнение решения суда об определении порядка общения с ребенком может являться удовлетворение предъявленного в суд требования родителя, проживающего отдельно от ребенка, о передаче ему несовершеннолетнего. Это значит, что в случае неоднократного и систематического воспрепятствования одного родителя встречам и общению другого родителя с ребенком в порядке, ранее установленном судом, родитель, права которого ущемляются, может предъявить иск о передаче ему ребенка. Невыполнение решения суда является злостным, если родитель совершает сознательные, умышленные действия, направленные на то, чтобы не допустить другого родителя к ребенку вопреки вступившему в силу судебному решению. Конечно, суды могут пойти на применение подобной меры только в особых случаях, когда это отвечает интересам ребенка. Других средств воздействия на лицо, уклоняющееся от исполнения решения суда, в российском законодательстве не существует. В других странах имеют место другие интересные меры, например, как во многих штатах США, где к матери может применяться приостановка ей выплаты содержания на ребенка. В некоторых европейских странах от поведения родителя, живущего с детьми, зависит даже размер алиментов: сумма может быть уменьшена, если ущемляются родительские права того, кто алименты платит. А в Чехословакии, к примеру, суд не принимает развод к рассмотрению, пока супруги не достигли полной договоренности по всем вопросам - имущественным и родительским. Иногда, когда решение реально не исполняется, следует ставить вопрос о правильности и своевременности действий судебного пристава-исполнителя. В соответствии со п. п. 1, 2 ст. 441 ГПК РФ постановления судебного приставаисполнителя, их действия (бездействие) могут быть оспорены взыскателем, должником или лицами, чьи права и интересы нарушены такими постановлением, действиями (бездействием). Такое заявление об оспаривании подается в суд, в районе деятельности которого находится исполнительное производство. Аналогичная норма установлена действующим Федеральным законом от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" (ст. ст. 122, 128). Судебный пристав-исполнитель в порядке исполнения переданных для принудительного исполнения документов вправе произвести действия, предписанные исполнительным листом, в порядке, установленном законом. Пример. Судебным решением отцу предоставлено право на общение с ребенком один раз в месяц по предварительной договоренности сторон с 10.00 до 13.00 по месту жительства детей. Решение вступило в законную силу, но отец не может увидеть ребенка, поскольку мать и ее доверенное лицо всячески препятствуют этому. Каждую первую или третью пятницу месяца имеется акт о невозможности исполнения решения, подписанный судебными приставами и понятыми. Кроме того, пристав отказывался ходить по месту проживания детей, мотивируя это тем, что отец должен сам договариваться о встрече. Действия судебного пристава были обжалованы в судебном порядке и признаны незаконными. Отец получил возможность общаться с ребенком под наблюдением другого пристава <25>. -------------------------------- <25> См.: Коцеруба А., Мамедова М. Семейные трудности // Труд. 06.12.2007. N 724. Достаточно большой интерес общественности вызвало исполнительное производство в Ростовской области по решению об определении порядка общения Жилова Ю.Х. с трехлетним сыном Жиловым А.Ю., Первомайским районным отделом судебных приставов Управления ФССП России по Ростовской области. Судебным приставом-исполнителем по адресу, где проживает мать ребенка, ей было вручено постановление о возбуждении исполнительного производства и требование предоставить возможность общения отцу с ребенком в ее присутствии, о чем в присутствии понятых судебным приставом-исполнителем составлен соответствующий акт. В связи с поступившим заявлением отца о том, что общение с ребенком закончилось после ухода судебного пристава-исполнителя, судебным приставом-исполнителем осуществлен выход по адресу, в результате которого составлен акт о передаче ребенка в установленное судом время. В дальнейшем в целях проверки исполнения судебного решения судебным приставом-исполнителем неоднократно осуществлялся выход по адресу матери, в результате чего установлено, что отец в определенное судом время для общения с ребенком часто не является. В связи с заявлением сторон исполнительного производства о скандалах, возникающих в период общения с ребенком, судебным приставом-исполнителем в орган опеки и попечительства направлено письмо с просьбой обеспечить явку социального педагога по адресу проживания ребенка. После многочисленных жалоб отца ребенка исполнительное производство поставлено на контроль Управления ФССП России по Ростовской области. В результате проверки правильности действий судебных приставов Первомайского районного отдела нарушений не было выявлено <26>. В последнем примере приставы-исполнители правильно выполнили свою работу, однако оказались жертвами напряженных отношений между супругами. Безусловно, родителям, которые оказываются виноваты сами, иногда легче все "валить" на судебных приставов. Но им не следует забывать о необходимости сохранять добрые отношения с ребенком, о том, что ребенок имеет право на любовь, и о возможности при любых обстоятельствах, находиться рядом с ним. Поэтому оптимальным является решение вопросов путем переговоров, в досудебном порядке. Это верный способ сберечь и время, и самоуважение. -------------------------------- <26> По факту опубликования в газете "МК на Дону" 25.02.2009 статьи "Надеюсь, что справедливость восторжествует". Пресс-служба Управления ФССП России по Ростовской области. МК на Дону, 14 апреля 2009. Приложение N 1 СОГЛАШЕНИЕ О ПОРЯДКЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ РОДИТЕЛЬСКИХ ПРАВ РОДИТЕЛЕМ, ПРОЖИВАЮЩИМ ОТДЕЛЬНО ОТ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНЕГО РЕБЕНКА г. Москва 1 августа 2009 года Гражданка Российской Федерации Петрова Ольга Семеновна, паспорт 43 04 666666 выдан ОВД Центрального округа города Казани, зарегистрированная по адресу: город Москва, пр. Химиков, д. 12, кв. 45, с одной стороны, далее именуемая "Мать", и гражданин Российской Федерации Петров Геннадий Степанович, паспорт 43 04 555555 выдан ОВД Центрального округа города Казани, зарегистрированный по адресу: город Москва, ул. Абрикосовая, д. 56, кв. 1, с другой стороны, далее именуемый "Отец", с одной стороны, совместно именуемые в дальнейшем "Родители" либо "Стороны", действующие в собственных интересах, а также в интересах своей несовершеннолетней дочери Петровой Натальи Геннадьевны, именуемой в дальнейшем "Ребенок", руководствуясь действующим законодательством Российской Федерации, заключили настоящее соглашение о нижеследующем: 1. Место проживания ребенка. 1.1. С общего согласия отца и матери после расторжения брака между ними несовершеннолетний ребенок сторон проживает с матерью по месту ее проживания по адресу: город Москва, пр. Энгельса, д. 12, кв. 45/1. 2. Права родителя, проживающего отдельно от ребенка. 2.1. Отец, проживающий отдельно от ребенка, имеет право на беспрепятственное общение с ним, участие в его воспитании и решение вопросов получения им образования. 2.2. Свои родительские права отец осуществляет на условиях настоящего соглашения и норм действующего законодательства Российской Федерации, в том числе имеет право участвовать в мероприятиях, которые проводятся в школах, кружках, секциях по месту обучения ребенка. 3. Обязанности родителя, с которым проживает ребенок. 3.1. Мать не должна препятствовать общению ребенка с отцом. 4. Общие права и обязанности родителей. 4.1. Ни один из родителей не должен формировать у ребенка негативного мнения о другом родителе, а равно дедушках и бабушках ребенка. 5. Основные условия общения с ребенком родителя, проживающего отдельно. 5.1. Стороны пришли к соглашению об определении порядка общения отца с ребенком, а именно: обстановки, времени, места, продолжительности общения, участия в расходах в следующем виде (указать). 5.2. Отец имеет право забирать ребенка в выходные дни с 10 часов утра субботы до восьми часов вечера воскресенья по соглашению с матерью (при условии, что ребенок здоров). 5.3. Отец имеет право забирать ребенка на две недели летом и две недели зимой в заранее согласованные с матерью сроки (при условии, что ребенок здоров). 5.4. По согласованию сторон допускается выезд любого из родителей с ребенком за пределы города Москвы с обязательным соблюдением условий, установленных в п. 6 настоящего соглашения. 5.5. Учет мнения ребенка сторонами обязателен. 6. Порядок выезда ребенка за пределы Российской Федерации. 6.1. Каждый из родителей имеет право вывозить ребенка за границу. Выезд ребенка из Москвы и (или) за границу должен согласовываться с отцом и матерью. 7. Порядок предоставления сторонами информации. Для обеспечения беспрепятственной связи с ребенком стороны обязуются своевременно, в устном или письменном виде, сообщать друг другу адреса и телефоны мест проживания (нахождения) ребенка. 8. Прочие условия. 8.1. Настоящее соглашение считается заключенным с момента придания ему нотариальной формы и прекращает свое действие в отношении ребенка после достижения 18 (восемнадцати) лет. 8.2. Настоящее соглашение является основанием для осуществления регистрационных действий компетентных органов, связанных с имущественными и неимущественными интересами ребенка. 8.3. Стороны вправе по взаимному согласию в любое время изменить настоящее соглашение или прекратить его действие в установленной законом форме с учетом охраняемых законом прав и интересов ребенка. 8.4. Односторонний отказ от исполнения настоящего соглашения или одностороннее изменение его условий не допускаются. 8.5. Все спорные вопросы по настоящему соглашению, которые могут возникнуть в ходе его исполнения, будут разрешаться сторонами по настоящему соглашению путем переговоров. При отсутствии возможности разрешить возникший спор путем переговоров такой спор подлежит разрешению в установленном законодательством РФ порядке. 8.6. Настоящее соглашение заключено в трех подлинных экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу: по одному для каждой из сторон, а третий экземпляр будет храниться в делах нотариуса, осуществившего нотариальное удостоверение соглашения. 9. Подписи сторон. Приложение N 2 Мировому судье судебного участка N 3 Кировского района г. Саратова 410012, г. Саратов, ул. Б. Садовая, д. 158 Истец: Петров Илья Никифорович 410000, г. Саратов, ул. Топольчанская, д. 3, кв. 21 Ответчик: Петрова Наталья Петровна 410031, г. Саратов, ул. Соборная, д. 42, кв. 1 Госпошлина 200 руб. ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ ОБ УСТРАНЕНИИ ПРЕПЯТСТВИЙ К ОБЩЕНИЮ С РЕБЕНКОМ И ОПРЕДЕЛЕНИИ ПОРЯДКА ОБЩЕНИЯ С РЕБЕНКОМ 17 сентября 1999 года между мной и Петровой Натальей Петровной (ранее носившей фамилию Жуковина) был зарегистрирован брак. После заключения брака проживали одной семьей в городе Саратове. 11 сентября 2000 года у нас родился общий ребенок Петрова Юлия Ильинична. Сейчас ей 10 лет. С 1 августа 2008 года брачные отношения между мной и ответчицей фактически прекращены, общее хозяйство не ведется. Я оставил квартиру, где мы с 1999 года проживали вместе, ответчице, где она до настоящего времен проживает с ребенком. Согласно статье 24 Семейного кодекса РФ при рассмотрении дела о расторжении брака должно быть определено, с кем из родителей останется ребенок. Несмотря на то что проживаем отдельно, брак мы решили пока не расторгать. Ст. 66 СК РФ дает право родителю, проживающему отдельно от ребенка, общаться с ним, участвовать в его воспитании и решении вопросов получения ребенком образования. Ст. 67 СК РФ предоставляет право на общение с ребенком также бабушке и другим близким родственникам ребенка. Как уже указывалось выше, наша дочь проживает со своей матерью Петровой Н.П. Ответчица, пользуясь этим, с октября 2008 года и по настоящее время препятствует моим встречам с Юлией и участию в ее воспитании. Она отказывает мне по телефону, когда я пытаюсь согласовать с ней время встречи с Юлей, запрещает дочери общаться со мной по телефону и отвечать на смс-сообщения, ругает ребенка за общение со мной, когда я прихожу к ней в школу. Тем самым ответчица нарушает мои права как отца ребенка, а также права моей матери Петровой Марины Владимировны как бабушки ребенка. Поэтому на основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 61, 63, 66, 67 СК РФ, прошу: 1. Обязать Петрову Наталью Петровну не чинить препятствий к общению отца Петрова Ильи Никифоровича с несовершеннолетней дочерью Петровой Юлией Ильиничной. 2. Определить следующий порядок общения отца Петрова Ильи Никифоровича с ребенком Петровой Юлией Ильиничной. Ответчица обязуется предоставить возможность истцу встречаться с дочерью Петровой Юлией Ильиничной два дня в неделю - в четверг и в субботу. В будние дни Петрова Наталья Петровна предоставляет возможность общаться с ребенком с 19.00 до 21.00 часа в квартире по адресу: г. Саратов, ул. Соборная, д. 42, кв. 1, а в субботу предоставляет возможность отцу забирать ребенка на весь день с 10.00 до 18.00 часов. Кроме того, ответчица обязуется предоставлять возможность истцу при наличии его желания проводить отпуск вместе с дочерью Петровой Юлией Ильиничной, для чего обязуется оформлять все необходимые документы. Также ответчица обязуется решать вопросы, касающиеся обучения и воспитания их дочери Петровой Юлии Ильиничны, и иные аналогичные вопросы совместно с отцом Петровым Ильей Никифоровичем. Приложения: 1. Копия искового заявления. 2. Квитанция об оплате госпошлины. 3. Копия свидетельства о заключении брака. Приложение N 3 ГРАФИК ОБЩЕНИЯ С РЕБЕНКОМ РОДИТЕЛЯ, ПРОЖИВАЮЩЕГО ОТДЕЛЬНО ОТ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНЕГО РЕБЕНКА г. Москва 1 августа 2009 г. Гражданка Российской Федерации Петрова Ольга Семеновна, паспорт 43 04 666666 выдан ОВД Центрального округа города Казани, зарегистрированная по адресу: город Москва, пр. Химиков, д. 12, кв. 45, с одной стороны, далее именуемая "Мать", и гражданин Российской Федерации Петров Геннадий Степанович, паспорт 43 04 555555 выдан ОВД Центрального округа города Казани, зарегистрированный по адресу: город Москва, ул. Абрикосовая, д. 56, кв. 1, с другой стороны, далее именуемый "Отец", с одной стороны, совместно именуемые в дальнейшем "Родители" либо "Стороны", действующие в собственных интересах, а также в интересах своей несовершеннолетней дочери Петровой Натальи Геннадьевны, именуемой в дальнейшем "Ребенок", руководствуясь действующим законодательством Российской Федерации, заключили настоящее соглашение о нижеследующем: Стороны пришли к соглашению об определении порядка общения отца с ребенком, а именно: обстановки, времени, места, продолжительности общения, участия в расходах в следующем виде: 1. Отец имеет право забирать ребенка в выходные дни с 10 часов утра субботы до 20 часов вечера воскресенья при условии, что ребенок здоров. В случае невозможности забрать ребенка на выходные отец заблаговременно должен уведомить об этом. В указанный временной период местом общения отца с ребенком может быть квартира отца или квартира матери либо одно из мест культурно-массового досуга населения. 2. Отец имеет право забирать ребенка на две недели летом и две недели зимой в заранее согласованные с матерью сроки (при условии, что ребенок здоров). 3. По согласованию сторон допускается выезд любого из родителей с ребенком за пределы города Москвы. При этом каждый из родителей имеет право вывозить ребенка за границу. Выезд ребенка за границу должен согласовываться с отцом и матерью. 4. Учет мнения ребенка сторонами обязателен. Если ребенок в присутствии обоих родителей выразит нежелание общаться с отцом в конкретный день запланированной встречи, то встреча должна быть перенесена на более поздний срок. Мнение ребенка учитывается и при определении места общения. 5. Настоящий график общения считается заключенным с момента его подписания и прекращает свое действие в отношении ребенка после достижения 18 (восемнадцати) лет. 6. Стороны вправе по взаимному согласию в любое время изменить настоящее соглашение или прекратить его действие в установленной законом форме с учетом охраняемых законом прав и интересов ребенка. 7. Односторонний отказ от исполнения настоящего соглашения или одностороннее изменение его условий не допускаются. 8. Все спорные вопросы по настоящему соглашению, которые могут возникнуть в ходе его исполнения, будут разрешаться сторонами по настоящему соглашению путем переговоров. При отсутствии возможности разрешить возникший спор путем переговоров такой спор подлежит разрешению в установленном законодательством РФ порядке. 9. Настоящее соглашение заключено в двух подлинных экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу: по одному для каждой из сторон. 10. Подписи сторон.
