17 октября. Способы обеспечения обязательств. Убытки и

Способы обеспечения
Убытки и неустойки (продолжение)
Предпосылки возникновения неустойки:
- вред;
- противоправность поведение;
- наличие причинно-следственной связи противоправного поведения и вреда;
- наличие вины: умысел или неосторожность.
Ст. 394 п. 1. Четыре «вида» неустойки (точнее 4 вида соотношения убытков и
неустойки):
- зачётная. Неустойка выплачивается полностью. Также выплачиваются
убытки, не покрытые неустойкой.
- исключительная. Выплачивается только неустойка, но не убытки.
- штрафная (кумулятивная в старой литературе). Выплачивается и неустойка
полностью, и убытки полностью.
- альтернативная. По выбору кредитора выплачиваются либо неустойка, либо
убытки.
Ст. 394 выделяет общую норму (lex generalis) — зачётная неустойка и специальные
нормы (lex specialis). Общая норма применяется тогда, когда отсутствует
специальная норма, то есть тогда, когда в договоре или законе не выбирается
специальные нормы.
Задаток
Ст. 380-381.
Ст. 380 п. 1. Задаток — это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся
сторон в счёт причитающихся с неё по договору платежей другой стороне, в
доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Задаток выступает в трёх проявлениях: аванс, доказательство наличия договора
между сторонами, способ обеспечения исполнения договора.
Задаток применяется только для обеспечения договорных обязательств. Задаток
применяется в подтверждение (обеспечения) денежных обязательств.
Соглашение о задатке должно совершаться в простой письменной форме, однако
отсутствие документа не приводит к недействительности соглашения о задатке, в
этом случае задаток считается авансом. Это означает, что сумма теряет функцию
обеспечения исполнения обязательства.
Обеспечительная функция задатка проявляется в следующем (п. 1 ст. 381): если за
неисполнение обязательства ответственна сторона, передавшая задаток, то он не
возвращается; если же сторона, получившая задаток — то возвращается двойная
сумма задатка. Кроме того, ответственная за неисполнение сторона возмещает
убытки с зачётом суммы задатка (двойной суммы задатка, если ответственна
получившая задаток сторона).
Удержание имущества
Ст. 359. Удержание имущества как способ обеспечения исполнения обязательства
выступает как способ самозащиты, активные (пассивные) действия кредитора,
который этим способом воздействует на должника с целью произведения
последним оплаты кредита.
Два режима удержания имущества: общегражданское и предпринимательское.
Общегражданское обеспечивает исполнение исключительно денежного
обязательства, а именно обязательства по уплате той вещи, которая по каким-то
основаниям находится у кредитора, но в силу обязательства должна быть передана
должнику.
В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 359 п. 1 удержание применяется для реализации любых
требований, но только в предпринимательских отношениях.
П. 2 ст. 359 создаёт конструкцию «юридический порок вещи». Состоит в том, что
кредитор вправе удерживать вещь в осуществление возмещения, даже, если права
на эту вещь уже приобретены третьим лицом.
Кредитор в праве требовать по суду удовлетворения своих требований за счёт
реализации удерживаемой вещи.
Поручительство
Неустойка, задаток, удержание имущества, залог
— реальные способы обеспечения.
Поручительство, банковская гарантия —
персональные способы обеспечения.
Ст. 361-367. Поручительство — соглашение (договор) между поручителем и
кредитором другого лица, в силу которого на поручителя возлагается
ответственность за исполнение должником по основному обязательству его
обязанностей полностью или частично.
Ст. 363, п. 2. Поручитель отвечает в том же объёме, что и должник, включая уплату
процентов, судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных
неисполнением основного должника своих обязанностей.
Допускается сопоручительство, когда на стороне поручителя выступает двое и более
лиц. Сопоручитель отвечает перед кредитором солидарно, если иное не
предусмотрено договором.
Допускается также перепоручительство, то есть ситуация, когда ответственность
первого поручителя также обеспечивается ответственностью перепоручителя.
Ст. 365. Права поручителя, исполнившего свои права перед кредитором. К
поручителю, исполнившего свою обязанность, переходят все права кредитора, в том
числе залог, которые он может обратить к должнику.
2
Прекращение поручительства
Ст. 367. Поручительство прекращается ввиду прекращения того основного
обязательства, которое обеспечено поручительством: исполнение обязательство
или иные основания прекращения обязательства. Поручительство прекращается
тогда, когда изменяется основное обязательство, предполагающее увеличение
ответственности поручителя (увеличение процентов по долгу, продление основного
обязательства), а поручитель не даёт на это согласие.
П. 2. Поручительство прекращается с переводом долга из основного обязательства
на другое лицо, при том, что поручитель не дал согласия поручительства за того, на
кого долг был переведён.
П. 3. Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее
исполнение, предложенное должником или поручителем.
П. 4. Поручительство прекращается истечением сроков:
1. Если поручительство установлено на определённый срок, то наступление
этого срока прекращает поручительство.
2. Если срок не установлен, то поручительство прекращается, если в течение
года со дня наступления исполнения основного обязательства кредитор не
обратился к поручителю с требованием исполнить свои обязанности.
3. Если сроки ни основного обязательства, ни поручительства не установлены,
обязательства прекращаются в течение двух лет с момента возникновения
основного обязательства.
Банковская гарантия
В проекте предусмотрено изменение конструкции, в том числе изменено название:
независимая гарантия. Основное отличие в том, что всем любым коммерческим
организациям предоставляется возможность выступать гарантом по данной
конструкции, тогда как банковскую гарантию могут давать только банки и
страховые компании (то есть финансовые организации).
Инструмент банковской гарантии начал распространяться во второй половине XX
века. В 1992 году появились унифицированные правила банковской гарантии.
Многие из этих положений в 1994 году перешли в ГК РФ.
Ст. 368-379.
Ст. 368. Банковская гарантия есть одностороннее письменное обязательство гаранта
по просьбе принципала уплатить кредитору принципала (бенефициару
(выгодоприобретателю)) определённую денежную сумму по письменному
требованию бенефициара. Гарантом могут выступать только финансовые
организации. Выдача банковской гарантии гарантом — односторонняя сделка.
Принципал является должником бенефициара. Должник, чтобы убедить кредитора в
исполнении обязательства, обращается к банку просьбой уплатить эту сумму по
первому требованию кредитора.
3