Лекции по коммерческому праву. Магистратура. 2011г. Основы

Лекции по коммерческому праву. Магистратура. 2011г.
Основы обязательственного права.
Гражданско-правовой договор
(понятие, значение, содержание и форма договора, виды договоров,
правила и порядок заключения, расторжения и оспаривания договоров).
Гражданско-правовая ответственность.
Основы обязательственного права.
Обязательственное право является наиболее крупной отраслью гражданского законодательства.
Предметом обязательственного права являются отношения экономического оборота, т.е. такие
общественные отношения, которые устанавливаются в процессе товарного перемещения
материальных благ (например: приобретение товаров в собственность, сдача имущества в аренду,
перевозка грузов, пассажиров и багажа, оказание любого вида услуг, кредитование и расчеты, создание
и использование произведений науки, литературы и искусства и пр.).
Обязательство – это такое правоотношение, которое опосредует товарное перемещение
материальных благ от одного лица к другому, и в силу которого одно лицо (должник) обязано
совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие (передать имущество, выполнить
работу, уплатить деньги и т.п.) либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право
требовать от должника исполнения его обязанности.
Именно поэтому обязательства всегда устанавливаются между определенными лицами, т.е. приобретают
относительный характер. Обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в
качестве сторон (т.е. не являющихся ни кредитором, ни должником).
При этом принадлежащее кредитору субъективное право именуется правом требования, а обязанность,
лежащая на должнике, именуется долгом.
ОБЯЗАТЕЛЬСТВО
стороны
кредитор
должник
Право субъекта (стороны)
требование
долг
Отличительные черты обязательства:
- его сторонами являются строго определенные лица – должник и кредитор;
- у сторон обязательства есть права и обязанности (как имущественные, так и неимущественные);
- оно опосредует динамику гражданско-правовых отношений, следовательно, необходимо
урегулировать все стадии существования обязательства (возникновение, изменение, исполнение,
прекращение, ответственность за неисполнение и т.д.);
- кредитор может реализовать свое право только одним способом – если должник выполнит свое
обязательство и никак иначе;
- в случае неисполнения своего обязательства к должнику могут быть применены меры гражданскоправовой ответственности.
Виды обязательств:
1. По соотношению прав и обязанностей выделяют:
- односторонние обязательства, когда у одной стороны только право, а у другой только
обязанность (обязательство из договора займа);
- взаимные, когда у обеих сторон есть и права и обязанности.
2. По степени определенности самого обязательства выделяют:
- обязательства со строго определенной обязанностью должника (например, заплатить
определенную сумму денег определенному лицу в установленный срок);
- альтернативные обязательства, когда должник имеет право выбора какое из указанных
обязательств выполнить (т.е. либо-либо; например, гражданин, выигравший лотерею, может
выбрать – получить сам вещевой приз или его стоимость, соответственно, организатор конкурса
либо обязан выдать приз, либо его денежный эквивалент);
1
- факультативные обязательства (т.е. дополнительные), когда есть определенная обязанность,
но в случае невозможности ее исполнения должник обязан совершить иное действие,
предусмотренное обязательством (например, должник обязан передать тонну сахарного песка, но
по своему усмотрению может передать сахар-сырец в количестве, достаточном для изготовления
тонны сахарного песка).
3. Обязательства строго личного характера – в которых не допускается замена стороны
(например, авторский договор на написание книги определенным лицом).
4. По основанию возникновения выделяют:
- договорные обязательства (возникшие из договоров, например: поставлено не все
согласованное количество товара, а только половина);
- внедоговорные обязательства (возникшие из причинения вреда или неосновательного
обогащения, например: обязанность вернуть деньги, если они ошибочно перечислены «не туда»);
- обязательства из односторонних волевых актов (например: публичные торги,
организованные судебным приставом).
5. По степени самостоятельности обязательства делят на:
- главные (основные) – например, общая сумма договора или товара;
- дополнительные (акцессорные), заключенные для обеспечения исполнения основных
обязательств (т.е. в качестве дополнительной защиты, гарантии, например, неустойка, залог,
задаток и пр.).
Основания возникновения обязательств – это юридические факты, которые
обуславливают возникновение обязательственных правоотношений. Ими могут быть:
- договоры и иные сделки, не противоречащие закону;
- акты гос. органов и органов местного самоуправления (например, постановление мэра города
на предоставление земельного участка);
- судебные решения;
- причинение вреда гражданину или юр. лицу;
- неосновательное обогащение, т.е. приобретение или сбережение имущества за счет другого
лица без каких-либо оснований (установленных законом, подзаконными актами или сделкой);
- односторонние сделки, когда субъект гр. права путем одностороннего волеизъявления либо
распоряжается своим субъективным правом (например, завещательный отказ – когда завещатель
возлагает на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за
счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или
нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения этой
обязанности), либо возлагает на себя субъективную обязанность (публичное обещание награды);
- иные действия граждан или юр. лиц (действие в чужом интересе без поручения – спасение
имущества дает право на возмещение «спасителю» понесенных расходов и реального ущерба);
- события, т.е. юридические факты, которые не зависят от воли людей, и с которыми закон или
иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий (например,
наступление страхового случая ведет к возникновению обязанности у страховщика выплатить
страховое возмещение).
Субъекты обязательств:
- кредитор (лицо, обладающее правом);
- должник (лицо, несущее обязанность).
Множественность лиц в обязательстве – когда на одной из сторон выступают
несколько лиц. Множественность может быть:
- активная (несколько лиц на стороне кредитора);
- пассивная (несколько лиц на стороне должника);
- смешанная (по несколько лиц и там, и там).
Виды обязательств со множественностью лиц:
- долевые – если специально законом или самим обязательством не установлено иное, то любое
обязательство считается долевым (т.е. каждый из кредиторов имеет право требования, а каждый
2
должник обязан исполнить обязательства в падающей на него доле); если не установлено иное,
то доли признаются равными;
- солидарные:
- солидарное обязательство должников – когда кредитор вправе требовать исполнения
обязательства:
* от всех должников совместно (в любой пропорции);
* от любого из должников в отдельности (как в части долга, так и полностью);
* возмещения недополученного от одного из должников от остальных солидарных должников;
Исполнение обязательства одним должником освобождает остальных. Должник, полностью
исполнивший солидарное обязательство имеет право регрессного требования к остальным
должникам в равных долях за вычетом своей доли.
Солидарная ответственность – предполагается по умолчанию.
- солидарное требование кредиторов:
* любой кредитор вправе предъявить должнику требование в полном объеме;
* до предъявления требования должник вправе исполнить обязательство любому из кредиторов
по своему выбору;
* исполнение обязательства одному из кредиторов освобождает должника от исполнения
остальным;
* кредитор, получивший исполнение обязательства, обязан возместить причитающееся другим
кредиторам в равных долях (если соглашением между кредиторами не установлено иное).
- субсидиарные – дополнительный должник обязан исполнить обязательство только в том
случае, если основной должник отказался или не в состоянии исполнить свое обязательство (т.е.
первоначальное предъявление требования к основному должнику обязательно!). Субсидиарная
ответственность должна быть обязательно оговорена в сделке.
Перемена лиц в обязательстве.
1. Перемена кредитора:
По количеству передаваемых прав:
- универсальное правопреемство – передача всех прав (реорганизация юр. лица,
наследование);
- частное правопреемство – (передача к-либо одного права) – по решению суда; право
регрессного требования; уступка права требования; суброгация (переход права
требования к страховщику после выплаты им страхового вознаграждения).
2. Перемена должника:
- универсальное правопреемство – переход к третьему лицу ответственности в полном
объеме;
- перевод долга – переход долга к третьему лицу по конкретному обязательству должника
(допускается только с согласия кредитора).
Во всех случаях это письменная сделка!
Регрессные обязательства – это обязательство, в силу которого кредитор вправе предъявить
требование к должнику уплатить переданную третьему лицу денежную сумму (или иное
имущество), уплаченную (переданную) кредитором третьему лицу за (или по вине) должника.
Пример: договор поручительства – когда поручитель, исполнив основное обязательство перед
кредитором за должника, становится вправе требовать от должника исполнения того же самого в
свою пользу.
Гражданско-правовой договор (понятие, значение, содержание и форма договора, виды договоров).
Договор – это соглашение двух или более лиц об установлении гражданских прав и
обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). Договор – это двусторонняя или многосторонняя сделка, поэтому к
договорам применяются все нормы права, касающиеся таких сделок.
Договор – это:
1) юридический факт, лежащий в основе обязательства;
2) соглашение лиц, т.е. само договорное обязательство (договоренность);
3
3) это – документ, в котором зафиксированы все условия договоренности.
Значение договоров:
- это одно из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей (договор как
юридический факт);
- часто под договором понимают не просто юридический факт, а само правоотношение,
возникшее из соглашения сторон (договор как соглашение);
- это основной способ оформления отношений участников гражданского оборота (договор как
документ);
- договоры опосредуют движение объектов гражданских прав от одних субъектов к другим
(передача имущества, уплата денег, выполнение работ и т.д.);
- договор определяет объем прав и обязанностей участников правоотношения, порядок и
условия исполнения обязательства, ответственность за неисполнение или ненадлежащее
исполнение обязательства;
- договоры позволяют выявить истинные потребности участников гражданского оборота в
определенных товарах, работах, услугах.
Как любая сделка, договор представляет собой, в первую очередь, волевой акт субъекта гр.
права. Более того, этот волевой акт представляет собой не разрозненные волеизъявления двух и более
лиц, а единое волеизъявление, выражающее их общую волю.
Основной принцип заключения договоров – свобода договора (ст. 421 ГК РФ), который
состоит из следующих элементов:
- субъекты гражданского права свободны в заключении договора (т.е. заключать или не
заключать), за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или
добровольно принятым обязательством;
- субъекты гражданского права свободны в выборе партнера при заключении договора;
- субъекты гражданского права свободны в выборе вида договора:
* стороны вправе заключить договор как предусмотренный законодательством, так и не
предусмотренный, но главное – не противоречащий законодательству (например, договор может не
соответствовать к-либо типовой форме договоров или иметь иное наименование – соглашение,
договоренность, намерение, контракт и пр.);
термин «контракт», в основном, употребляется во внешнеторговых отношениях, на территории
РФ принят термин «договор».
* стороны вправе заключить договор, содержащий элементы различных договоров (т.е.
смешанный договор), например, договор купли-продажи инженерного оборудования, в котором сразу
оговорен порядок оказания услуг грузчиками и инженерами-пусконаладчиками;
* стороны свободны также в выборе условий договора, кроме случаев, когда содержание
соответствующего условия предписано законом или иным правовым актом.
Таким образом, обязательных требований к содержанию и форме договора законом не
установлено. Главное, чтобы четко было сформулировано и зафиксировано волеизъявление обеих (или
всех) сторон договора, и такой договор не противоречил законодательству.
Значение договора (более подробно) – посмотреть самостоятельно.
Содержание договора составляют его условия, закрепляющие права и обязанности сторон, на
которых достигнуто собственно соглашение. Выделяют следующие условия договора:
- существенные – т.е. необходимые и достаточные для заключения договора;
- обычные (несущественные) – т.е. которые не нуждаются в согласовании сторон;
- случайные (дополнительные) – т.е. разовые, действующие только в данной конкретной
ситуации.
Для заключения договора необходимо достигнуть соглашения сторон по всем существенным
условиям договора (для разных видов договоров законодательством предусмотрен свой перечень
существенных условий).
Существенными признаются условия:
- о предмете договора (т.е. то, по поводу чего возникли отношения – например, о вещи,
подлежащей передаче по договору купли-продажи; об услуге, которая должна быть оказана);
4
- прямо перечисленные в законе (или иных правовых актах) для данного вида договоров
(например, условие о цене в договоре купли-продажи недвижимости; о помещении в договоре аренды);
- условия, которые необходимы для договоров данного вида (например, договор страхования
невозможен без определения – что же такое «страховой случай»);
- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто
соглашение. Например, по общему правилу не считается существенным условием соглашение о цене. В
случае, когда оно договором не предусмотрено, исполнение обязательства оплачивается по цене,
которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги
(ст. 424 ГК РФ). Т.о. условие о цене становится существенным только в случае специального требования
одной из сторон.
Обычные условия договора устанавливаются нормами действующего законодательства и
действуют «по умолчанию» (т.е. одинаковы для всех и всегда, если стороны своим соглашением
специально не устранили их применение или не изменили их условий). Например, обычными условиями
считаются условие о цене (ст. 424 ГК РФ) или о сроке исполнения обязательства (ст. 314 ГК РФ).
Случайные условия изменяют или дополняют обычные условия и приобретают юридическую
силу только тогда, когда специально включены в текст договора (т.е. оговорены особо). Их наличие или
отсутствие не влияет на «действительность» договора, однако, могут существенным образом изменить
порядок его исполнения (например, поставка товара обязательно должна осуществляться воздушным
транспортом; мороженое должно продаваться только в специальном фирменном холодильнике и только
с использованием определенной, утвержденной производителем рекламы).
При толковании условий договора судами принимается во внимание буквальное значение
содержащихся в нем слов и выражений. Если буквальное содержание условий не проясняется даже при
сопоставлении с другими условиями и смыслом договора в целом (т.е. исходя из контекста), то
необходимо выяснение действительной воли сторон («очная ставка» в суде).
Т.о., при уяснении содержания договора решающее значение придается его буквальному тексту и
вытекающему из него смыслу. Это ориентирует участников гр. оборота на необходимость тщательной и
детальной работы над текстом договора, который должен адекватно и однозначно отражать
действительную волю сторон, имеющую место при заключении договора. В тексте договора не должно
быть повторов, а также формулировок, допускающих неоднозначное толкование. Что напишешь – то и
пожнешь! (например, фраза: «Штрафная санкция взимается как процент от стоимости услуги.» –
Вопрос: КАКОЙ процент, конкретно?, как процент от какой УСЛУГИ, конкретно?; другой пример:
«Штрафная санкция за пропуск семинарского занятия = 4,000 руб.» – Вопрос: 4,000 руб. - это 4 рубля
или 4 тысячи рублей?).
Действительная воля сторон выясняется с учетом цели, предшествовавшей заключению
договора, переписки сторон, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев
делового оборота, последующего поведения сторон и иных обстоятельств.
Реальный пример: в 2010г. в г. Томске проводилось судебное разбирательство по взысканию
долга с ООО «Т*Р*С» в пользу СТО-Авто (станция техобслуживания) за техническое обслуживание и
ремонт коммерческих автомобилей, принадлежащих ООО. Основного договора между ООО и СТО не
было, на протяжении 3,5 лет отношения строились путем оформления разовых заказ-нарядов на
автотехнические и авторемонтные работы; СТО в необходимом объеме оказывала услуги по
обслуживанию автомобилей, автомобили ООО регулярно ремонтировались и всегда поддерживались в
отличном техническом состоянии. Когда ООО отказалось заплатить СТО за очередной объем оказанных
услуг (мотив – нет письменного договора, значит нет и договорных отношений, следовательно и
оснований для оплаты не имеется), суд признал наличие фактических договорных отношений между
коммерческими организациями (хоть они и не были оформлены рамочным договором) и удовлетворил
иск СТО о взыскании с ООО оплаты за оказанные услуги и, вдобавок, штрафные санкции за
несвоевременный расчет.
Классификация договоров (виды договоров).
1. По времени возникновения отношения:
5
2.
3.
4.
5.
6.
7.
- консенсуальные (для заключения договора достаточно соглашения сторон по всем
существенным условиям – купля-продажа, подряд, поручение);
- реальные (для заключения договора, кроме соглашения сторон, необходимо совершение
определенных действий – передача вещи при договоре хранения, принятие денег займе и пр.).
По соотношению прав и обязанностей сторон:
- односторонние (односторонне обязывающие) – у одной стороны только права, у другой –
только обязанности (например, договор займа – у кредитора только право требовать деньги
обратно, у заемщика – обязанность вернуть деньги);
- двусторонние (двусторонне обязывающие или взаимные) – у каждой стороны есть и права и
обязанности (купля-продажа, мена, аренда и пр.).
По встречному обязательству (оплате):
- возмездные (когда сторона получает оплату или иное встречное представление за исполнение
своего обязательства);
- безвозмездные (когда одна сторона исполняет обязательство без получения оплаты или иного
встречного представления от другой стороны).
Большинство договоров носят возмездный характер. Поэтому п. 3 ст. 423 ГК РФ устанавливает,
что договор предполагается возмездным, если в самом договоре не установлено иное.
По субъекту, в пользу которого совершен договор:
- договоры в пользу их участников;
- договоры в пользу третьих лиц (т.е. должник исполняет обязательство не кредитору, а
третьему лицу, обладающему правом требования кредитора) – ст. 430 ГК РФ – например,
заключение арендатором имущества договора страхования этого имущества в пользу
арендодателя (собственника).
- договоры об исполнении третьему лицу (когда должник исполняет обязательство третьему
лицу, не имеющему самостоятельного права требования исполнения обязательства) – например,
заключение между гражданином и магазином договора купли-продажи товара-подарка с
вручением его работниками магазина непосредственно имениннику.
По юридической направленности:
- основные;
- предварительные (в силу которых стороны обязуются заключить договор в будущем на
условиях, предусмотренных предварительным договором; минимальные требования: письменная
форма, содержание всех существенных условий основного договора и срок, в который стороны
обязуются заключить основной договор); в настоящее время заключение предварительных
договоров регламентируется ст. 429 ГК РФ, и практикуется все чаще. Отказ или уклонение от
подписания основного договора может повлечь за собой понуждение в его заключении в
судебном порядке и возмещение всех причиненных убытков потерпевшей стороне.
На практике еще часто встречается такой вид договора как соглашение о намерениях (не путать
с предварительным договором!). В таких соглашениях фиксируется лишь желание сторон
вступить в отношения в будущем, в них не содержится никаких цен (сумм), условий и т.п.
Поэтому такие соглашения не порождают каких-либо прав и обязанностей у сторон, и отказ
впоследствии одного из участников заключить договор не влечет для него никаких правовых
последствий (хотя и может серьезно повлиять на деловую репутацию!).
Следовательно, не уверен в будущем партнерстве – ничего не подписывай!!!
Публичный договор – договор, устанавливающий коммерческой организации или ИП
обязательное правило – устанавливать договорные отношения по основному направлению своей
деятельности (продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг) в отношении каждого
(любого), кто к ней обратится (розничная торговля, гостиничное обслуживание, развлекательные
заведения, перевозка грузов и пассажиров, кредитные организации и пр.) – ст. 426 ГК РФ. По
общему правилу такая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед
другим в отношении условий публичного договора, а должна всех обслуживать одинаково.
По особенностям заключения:
6
- взаимосогласованные договоры, условия которых устанавливаются всеми сторонами,
участвующими в них;
- договоры присоединения, условия которых определены одной из сторон в стандартной форме
и не подлежат изменению и могут быть приняты другой стороной путем присоединения к
предложенному договору в целом (пользование электрической энергией, тепловой энергией,
телефонной связью и пр. – как правило, это сферы естественных монополий, которые жестко
контролируются государством) – ст. 428 ГК РФ.
8. Классификация договоров по их предмету приведена в особенной части Гражданского Кодекса
РФ (часть II ГК РФ) – кому интересно, посмотреть и проанализировать самостоятельно.
ВЫВОД: Договор представляет собой одно из самых уникальных правовых средств, в рамках
которого интерес каждой стороны, в принципе, может быть удовлетворен лишь посредством
удовлетворения интереса другой стороны. Поэтому поистине бесценные свойства договора сохраняются
лишь до тех пор, пока обеспечивается необходимая для любого договора свобода усмотрения сторон
при его заключении. Понуждение к заключению договора любыми путями лишает его самой договорной
сути и делает договор декоративной пустышкой.
На практике (особенно в России) часто встречается ситуация, когда крупный монополистпроизводитель (завод) «заставляет» своих партнеров подписать невыгодный для них вариант договора
(это встречается, например, в автомобильном бизнесе, в мебельном, строительном и т.п.). Такая
практика называется в народе «выкручиванием рук», но договорные свойства от этого у договора не
пропадают: не хочешь – не подписывай => не будешь официальным дилером либо не будешь иметь
солидные скидки и индивидуальные условия приобретения и перепродажи товара. Хочешь иметь
льготы и громкое имя – подписывай => но тогда на тех условиях, которые диктует
производитель/дистрибьютор. Т.е. в данном случае у покупателя также полностью сохраняется
принцип свободы выбора при заключении договора, хотя бы и теряется способность к выражению
«своей субъективной» воли.
Правила и порядок заключения, расторжения и оспаривания договоров.
Заключение договора.
Договор считается заключенным, если сторонами в требуемой и надлежащей форме (устная,
письменная, нотариально заверенная) достигнуто соглашение по всем существенным условиям
договора.
Для некоторых видов договоров предусмотрена обязательная государственная регистрация.
Договор заключается посредством направления оферты (т.е. предложения заключить договор) одной
стороной и ее акцепта (т.е. принятия предложения) другой стороной (ст. 432 ГК РФ). Договор
считается заключенным в момент получения акцепта лицом, направившим оферту (п. 1 ст. 433 ГК
РФ). Следовательно, сторона, делающее предложение заключить договор, именуется оферентом, а
сторона, принимающая предложение – акцептантом.
Оферта – это адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое
содержит все существенные условия договора и выражает намерение лица, сделавшего предложение,
считать себя заключившим договор с адресатом, который примет предложение.
Публичная оферта – отличается от простой оферты тем, что в ней выражена воля лица
заключить договор с любым, кто отзовется (например, предложение заключить публичный договор –
перевозка такси), т.е. направлена ко всем одинаково.
Как правило, в оферте указывается срок, в течение которой она может быть принята адресатом и до
истечения этого срока ее условия не могут быть изменены (т.е. пока адресат, получивший оферту,
думает, изменить условия договора нельзя, а сама оферта не может быть отозвана).
Оферту можно отозвать только до ее получения адресатом – тогда оферта считается не полученной.
Часто с офертой путают рекламу. Однако реклама отличается от оферты тем, что она не содержит
существенных условий договора.
Акцепт – это ответ лица, которому адресована оферта, о ее полном и безоговорочном принятии.
7
Акцепт может быть совершен путем выполнения в срок, установленный для ее акцепта, указанных в
ней действий (например, отгрузить товар, выполнить работу и пр.), если иное не предусмотрено законом
или самой офертой. По общему правилу молчание акцептом не признается (ст. 438 ГК РФ). Т.е., если
адресат, получивший оферту, не осуществил никаких действий и не вступил в переписку, то это
считается отказом от принятия оферты и заключения договора.
Время и место заключения договора – (вспоминаем реквизиты – дата и место совершения
документа) важные юридические моменты, т.к. к договорным отношениям применяется
законодательство, действующее на момент его заключения на той территории, где он был заключен
(закон обратной силы не имеет). Эти факты играют большую роль при выяснении обстоятельств
заключения договора, при судебных разбирательствах – куда подать иск, какое законодательство
применить, какие штрафные санкции применить, какие утверждены поправочные коэффициенты на
оплату в данном поселении и пр.
Если в самом договоре не указано место его заключения, договор считается заключенным в месте
жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст. 444 ГК
РФ).
Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его
государственной регистрации, если иное не установлено законом (ст. 433 ГК РФ).
Срок действия договора – период, в течение которого на стороны договора распространяются
его условия (ст. 425 ГК РФ). Как правило, договор вступает в силу с момента его заключения
(подписания всеми сторонами), а заканчивается в день, четко указанный в договоре.
Договором также может быть предусмотрено, что его условия применяются и к отношениям,
возникшим у сторон до его заключения (например, поставщиком была совершена отгрузка товара, а
покупатель взял ее, да и принял, т.к. его все устроило; тогда стороны могут заключить договор поставки
и установить, что поставка первой партии уже состоялась и продолжить отношения).
По общему правилу истечение срока договора прекращает действие этого договора только тогда, когда
стороны надлежащим образом исполнили все обязательства по нему. Поэтому даже если срок действия
договора истек, но не исполнена хотя бы одна обязанность, вытекающая из договора, он будет
продолжать действовать до полного «взаиморасчета» между сторонами (т.е. выполнения этой
обязанности).
Закон предусматривает случаи, когда заключение договора является обязанностью одной из
сторон (ст. 445 ГК РФ). Например, это касается публичного договора (ст. 426 ГК РФ), договора
присоединения (ст. 428 ГК РФ), предварительного договора (ст. 423 ГК РФ) и некоторых других.
Порядок заключения таких договоров предусмотрен ст. 445 ГК РФ, также как и возможность
определения их условий в судебном порядке. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения
договора, заключение которого для нее обязательно, может быть принуждена к его заключению судом.
Эта сторона также должна возместить убытки, причиненные другой стороне своим отказом (к примеру,
судебные расходы, неполученные доходы, на которые сторона рассчитывала при заключении
предварительного договора и пр.).
Т.о. надо быть внимательнее при заключении предварительных договоров!! – это сейчас модно.
Договор может быть заключен путем проведения торгов (ст. 447 – 449 ГК РФ). В этом случае
договор заключается с лицом, выигравшем торги.
Торги проводятся в форме конкурса или аукциона:
- на аукционе выигравшим признается тот, кто предложит наиболее высокую цену;
- по конкурсу выигравшим признается тот, кто (по заключению конкурсной комиссии, заранее
назначенной организатором торгов) предложит лучшие условия.
Торги могут быть:
- открытыми (допускается участие любого лица);
- закрытыми (допускаются только специально приглашенные лица).
Торги, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.
Основания изменения и расторжения договора.
Основаниями изменения и расторжения договора могут быть только:
- соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или самим договором;
8
- судебное решение по требованию одной из сторон.
При этом соглашение сторон должно быть заключено в той же форме, что и договор (простая
письменная форма, нотариально удостоверенная, с гос. регистрацией).
Дополнительное соглашение к договору (или соглашение об изменении условий договора) –
это письменный документ, оформленный аналогично основному договору, в обязательном порядке
содержащий в начале наименования сторон (преамбула та же, что и в договоре), время и место его
заключения, а в конце – полные реквизиты и подписи сторон соглашения. Соглашение об изменении
условий договора могут заключить только лица, заключившие основной договор. В тексте
дополнительного соглашения должен быть четко определен предмет соглашения (т.е. конкретные
условия и изменения, вносимые в договор), срок вступления в силу изменений (все сразу или по
очереди). Если договор имел гос.регистрацию, то и соглашения к нему (в том числе и соглашения о его
расторжении) должны быть также зарегистрированы в установленном порядке.
Суд выносит решение об изменении или расторжении договора в следующих случаях (ст. 450, 451 ГК
РФ):
- при существенном нарушении договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны
такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при
заключении договора;
- при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при
заключении договора; при этом необходимо наличие следующих условий:
* в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения не
произойдет;
* изменение вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не может преодолеть,
несмотря на проявленные заботу и осмотрительность;
* исполнение договора без изменения его условий приносит заинтересованной стороне такой
ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении
договора (а иногда даже причиняет убытки!);
* из обычаев делового оборота или из существа договора не вытекает, что риск изменения
обстоятельств несет заинтересованная сторона (т.е. сторона не убегает сознательно от
ответственности, а действительно такая ее ответственность договором не предусмотрена).
Например, многие отношения изменил последний кризис 2008-2009гг. – долгосрочные договоры
поставки, планы (объемы) закупок или поставок товаров и пр. заставили многие фирмы требовать от
контрагентов изменений условий договоров.
- иные основания, установленные законом или договором (например, односторонний отказ от
договора поручительства).
При изменении договора обязательства сторон сохраняются в неизменном виде, а при расторжении –
прекращаются с момента заключения соглашения (или в указанный в нем срок) или вступления в
законную силу решения суда о расторжении договора.
Порядок изменения и расторжения договора.
Действия по изменению и расторжению договора также являются сделками, как и заключение
договора. Следовательно, к этим действиям применяются точно те же правила, относящиеся к форме их
совершения. В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК РФ соглашение об изменении или расторжении договора
совершается в той же форме, что и сам договор (письменная, нотариально удостоверенная, гос.
регистрация). Однако по своей юридической природе действия по изменению и расторжению договора
являются не только сделкой, но и договором, поскольку они представляют собой соглашение сторон,
направленное либо на изменение, либо на прекращение уже имеющихся гражданских прав и
обязанностей. В силу этого они подчиняются общим правилам о порядке заключения договоров.
Иной порядок изменения или расторжения договора предусмотрен в случае, если это делается не по
взаимному согласию, а по требованию одной из сторон. Заинтересованная сторона обязана
направить другой стороне конкретное предложение с обоснованием причин. Другая сторона обязана в
срок, установленный в законе или в договоре (а при его отсутствии – в течение 30 календарных дней),
направить стороне, сделавшей предложение:
9
- либо извещение о согласии с предложением – тогда договор считается расторгнутым с момента
получения извещения о согласии;
- либо извещение об отказе от предложения – заинтересованная сторона вправе обратиться в
суд с требованием об изменении или расторжении договора (то же, в случае неполучения ответа в
установленный срок);
- либо извещение о согласии изменить договор на иных условиях – здесь также 2 варианта:
* если условия подходящие – договор считается измененным на условиях контрагента;
* если условия неподходящие – заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с
требованием об изменении договора.
Согласно п. 2 ст. 452 ГК РФ требование об изменении или расторжении договора может быть
направлено в суд только после отказа другой стороны или неполучении ответа в установленный
предложением или договором (или 30-дневный) срок.
Соглашение об изменении условий договора, как правило, именуют «Дополнительное
соглашение № ___ от …(дата) к договору № ___ от …(дата)», а соглашение о расторжении так и
называют «Соглашение о расторжении договора № ___ от …(дата)».
Последствия изменения и расторжения договора.
В случае изменения договора, обязательства по нему изменяются, но только в той части, которая
предусмотрена соглашением об изменении. В остальной части положения договора сохраняют свою
силу и действуют, как и прежде. Например, в договоре поставки стороны изменили только условие о
сорте товара (теперь поставляться будет не первый сорт, а второй) с соответствующим перерасчетом
цены, но все остальные условия (сроки поставки, ассортимент, количество, упаковка…) остались
прежними. Или в договоре аренды помещения изменена цена аренды (к примеру, увеличена, в связи с
увеличением тарифов на коммунальные услуги), а все остальные условия (срок аренды, порядок
пользования помещением и т.п.) не изменились.
При расторжении договора он прекращает свое действие и вместе с этим прекращаются все,
основанные на нем, обязательства (кроме нарушенных в течение его действия). С этого момента
стороны освобождаются от всех обязанностей по договору, а также лишаются и всех прав по нему.
При изменении или расторжении договора по соглашению сторон, основанные на нем обязательства
изменяются или прекращаются с момента вступления в силу соответствующего соглашения или в
указанный в этом соглашении срок.
При изменении или расторжении договора по решению суда, основанные на нем обязательства
изменяются или прекращаются с момента вступления в силу соответствующего решения суда.
Следует помнить, что до момента изменения или расторжения договора часть обязательств по
нему сторонами могла быть уже исполнена. В этом случае, по общему правилу, стороны не вправе
требовать возвращения того, что было исполнено по договору до его изменения или расторжения. Либо
это должно быть конкретно прописано в соглашении сторон об изменении или расторжении договора
как дополнительное условие.
Прекращение действия договоров.
Важно помнить, что нельзя изменить или расторгнуть уже исполненный договор. Дело в том, что
договор, так же как и основанное на нем обязательство, прекращается вследствие их надлежащего
исполнения (ст. 408 ГК РФ). Поэтому нельзя изменить или расторгнуть то, чего к моменту изменения
или расторжения уже не существует. Например, если стороны заключили договор купли-продажи
квартиры, продавец передал покупателю квартиру, а покупатель полностью заплатил покупную цену, то
в этом случае стороны не могут изменить или расторгнуть договор, т.к. самого договора уже нет – он
прекратил свое существование в момент исполнения обязательства последней из сторон. В случае
необходимости вернуть все обратно – это уже будет другая сделка, хотя и аналогичная по своей сути.
Оспаривание договоров – это процесс восстановления своего нарушенного права в судебном
порядке. Подробно порядок восстановления своих нарушенных прав в судебном порядке изложен в
Гражданском процессуальном кодексе (ГПК) и Арбитражном процессуальном кодексе (АПК) РФ.
Гражданско-правовая ответственность.
Понятие особенности и виды гражданско-правовой ответственности.
10
Гражданско-правовая ответственность - одна из форм государственного принуждения,
связанная с применением санкций имущественного характера, направленных на восстановление
нарушенных прав и стимулирование нормальных экономических отношений юридически равных
участников гражданского оборота. Точнее: это применение к правонарушителю таких мер, в результате
которых у него изымается и передается потерпевшему имущество, которое правонарушитель не утратил
бы, если бы не совершил правонарушение.
Особенности гражданско-правовой ответственности:
- имеет имущественный характер, то есть нарушитель отвечает своим имуществом, а не
личностью;
- предполагает ответственность одного контрагента перед другим (нарушителя перед
потерпевшим) - санкции, налагаемые на нарушителя, как правило, взыскиваются в пользу потерпевшего;
- имеет компенсационный характер: основная цель гражданско-правовой ответственности восстановление имущественной сферы потерпевшего за счет имущества правонарушителя;
- соответствие размера гражданско-правовой ответственности размеру причиненного
вреда или убытков;
- равенство участников гражданского оборота при наложении мер гражданско-правовой
ответственности.
Недопустимо установление каких-либо льгот и преимуществ для отдельных субъектов гражданского
права при применении к ним гражданско-правовых санаций (перед законом все равны).
Виды гражданско-правовой ответственности:
1. По основаниям возникновения:
- договорная ответственность, которая наступает в случае неисполнения или ненадлежащего
исполнения обязательств, возникших из договора (т.е. договором могут быть установлены
дополнительные основания наступления гражданско-правовой ответственности, которые не
предусмотрены законом);
- внедоговорная ответственность, которая наступает в случае причинения вреда или убытков
потерпевшему лицом, не состоящим с ним в договорных отношениях (например, причинение вреда
имуществу потерпевшего путем совершения преступления);
2. Если на обязанной стороне выступают несколько лиц, то ответственность может быть:
- долевая, когда каждый должник несет ответственность в определенной установленной законом
или договором доле; ответственность « по умолчанию» признается долевой, если иное не установлено
законом или договором (ст. 321 ГК РФ);
- солидарная - она наступает только в случаях, прямо предусмотренных законом или договором
(например, при совместном причинении вреда несколькими лицами).
Сущность солидарной ответственности в том, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех
должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга
(п. 1 ст. 323 ГК РФ);
- субсидиарная - дополнительная ответственность субсидиарного должника по обязательству
основного. К субсидиарному должнику можно предъявить требование только тогда, когда основной
должник отказался удовлетворить требования кредитора или кредитор не получил от него в разумные
сроки ответа на предъявленное требование. Субсидиарная ответственность наступает только в
соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства (например,
субсидиарная ответственность родителей за вред, причиненный несовершеннолетними, достигшими 14
лет);
- смешанная ответственность - вред или убытки наступают по вине обеих сторон (ст. 404 ГК
РФ);
- ответственность в порядке регресса - регрессное требование непосредственному
причинителю вреда или убытков предъявляет лицо, исполнившее за него обязанности по их
возмещению (например, должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного
требования к остальным должникам в равных долях, за вычетом доли, падающсй на него самого, - п. 2
ст. 325 ГК РФ).
11
Условия и размер гражданско-правовой ответственности.
Основанием возникновения гражданско-правовой ответственности всегда является гражданское
правонарушение, которое выражается в нарушении кем-либо требований либо закона, либо договора.
Любое гражданское правонарушение обладает определенным набором типичных условий, влекущих
наступление гражданско-правовой ответственности. Такой набор называется составом гражданского
правонарушения и включает в себя следующие элементы (условия гражданско-правовой
ответственности):
- противоправность совершенного нарушителем деяния;
- наличие вреда или убытков;
- причинно-следственная связь между противоправным деянием и причинением вреда или
убытков;
- вина правонарушителя.
Противоправность деяния предполагает нарушение требований закона, иного правового акта
либо договора и ущемление субъективного права лица.
Противоправным может быть признано не только действие, но и бездействие в случае, когда лицо
могло и должно было совершить определенные действия, но не совершило.
Противоправность следует отличать от вредоносности. К примеру, действия в условиях необходимой
обороны или крайней необходимости, уничтожение собственником своего имущества, повреждение
имущества вследствие тушения пожара и пр., несомненно, являются вредоносными, но не
противоправными.
Вред - это какое-либо умаление личного или имущественного блага лица. Вред может быть:
- имущественным (связанным с определенными материальными потерями);
- неимущественным (не связанным с определенными материальными потерями).
Неимущественный вред, в свою очередь, подразделяется на:
* фзический (вред жизни или здоровью человека);
* моральный (моральные и нравственные страдания).
Моральный вред может быть связан как материальными потерями, так и выражаться только в
нравственных страданиях потерпевшего (например, переживания в связи с утратой родственников,
потерей работы, невозможностью продолжить активную общественную жизнь, раскрытием врачебной
тайны, клеветой и пр.). При этом степень страданий всегда оценивается субъективно (судом (судьей) по
своему усмотрению).
В российском законодательстве существуют три случая компенсации морального вреда:
- вред причинен действиями, нарушающими личные неимущественные права лица (например,
право авторства);
- совершено посягательство на другие принадлежащие гражданину нематериальные блага
(например, честь, достоинство);
- иные случаи, прямо предусмотренные законом (например, Закон РФ «О защите прав
потребителей»).
Возмещение вреда возможно:
- либо в натуре (к примеру, ремонт вещи)
- либо путем денежной компенсации (возмещение убытков).
Убытки - это денежная оценка причиненного имущественного вреда (ст. 15 ГК РФ).
Убытки включают:
- расходы, которые потерпевший произвел или должен будет произвести для восстановления
нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб);
- неполученные доходы, которые потерпевший получил бы при обычных условиях гражданского
оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Если иное не предусмотрено законом или договором, вред возмещается в полном объеме. Иногда
возможно наступление гражданско-правовой ответственности и без причинения вреда или убытков
(например, штраф за просрочку исполнения обязательства – за несвоевременную оплату по договору,
задержку поставки товара и т.п.).
12
Причинная (причинно-следственная) связь между противоправным деянием и причинением
вреда – это связь, при которой деяние предшествует причинению вреда и порождает его.
Вина – это психическое отношение правонарушителя к своему противоправному поведению и
его результату.
Формы вины:
- умысел, когда лицо предвидело наступление вредных последствий и желало их наступления
либо относилось к ним безразлично;
- неосторожность (грубая и простая) - лицо предвидит наступление вредных последствий, но
самонадеянно рассчитывает их предотвратить, либо не предвидит, хотя должно и могло предвидеть.
Ответственность в гражданском праве обычно наступает при любой форме вины.
Существует презумпция вины правонарушителя - он считается виновным, пока не будет доказано
обратное (т.е. его невиновность). При этом бремя доказывания невиновности лежит на самом
нарушителе.
ГК РФ признает лицо невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от
него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для
надлежащего исполнения обязательства (п. 1 ст. 401 ГК РФ).
Случаи наступления гражданско-правовой ответственности вне зависимости от вины:
- лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, несет ответственность за
неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, если не докажет, что это произошло
вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях
обстоятельств (п. 3 ст. 401 ГК РФ) – презумпция вины индивидуального предпринимателя;
- ответственность владельцев источников повышенной опасности (автомобилей, хищных
животных и пр.);
- ответственность профессионального хранителя (п. 1 ст. 902 ГК РФ) – например, камера
хранения, гардероб отвечает за сохранность принятых на хранение вещей;
- некоторые другие случаи.
Лицо, причинившее вред или убытки, должно возместить их в полном объеме.
Снижение размера гражданско-правовой ответственности допускается:
- если вред наступил по вине обеих сторон (например, в ДТП);
- если кредитор содействовал увеличению размера убытков либо не принял разумных мер к их
уменьшению.
В случаях, установленных законом, стороны могут увеличить размер ответственности (например,
согласно ст. 395 ГК РФ – минимальный процент за пользование чужими денежными средствами
установлен в зависимости от ставки банковского процента, а договором стороны могут увеличить этот
процент по своему соглашению).
Соотношение возмещения убытков и взыскания неустойки мы рассмотрим позднее, если останется
лекционное время.
Практика: К концу темы «Договор» составить 1 Договор с 1-2 Приложением(и), Дополнительное
соглашение об изменении условий Договора, Соглашение о расторжении договора, Акт приемапередачи/выполнения работ/оказания услуг.
Каждому необходимо определиться с видом договора, который будете разрабатывать (с учетом вида
деятельности «своего» ИП и/или ООО), исходя из следующих вариантов:
- Договор аренды (Приложение – план помещения, Акт приема-передачи);
- Договор поставки/купли-продажи товара (Приложение – прайс-лист или перечень и адреса складов,
Акт приема-передачи товара);
- Договор оказания услуг (Приложение – техническое задание или оригинал-макет, Акт приемки
оказанных услуг);
- Договор подряда (выполнения работ – с результатом в виде реальной вещи; Приложение – смета работ,
Акт приемки выполненных работ).
Для особо желающих (дополнительно): составить трудовой договор на себя как на наемного
работника.
13