Обзор основных изменений в порядок создания и

ООО «ЮРИДИЧЕСКАЯ
ФИРМА «ЛЕКС»
ул. Р. Люксембург, д. 12 «б», Тюмень, 625003
ТелЛфакс: (3452) 46-26-83, 46-24-90, 46-65-38
E-mail: http:/Avw w. lexprav о. ru
ОКПО 33582508, ОГРН 1027200805280,
ИНН/КПП 7202010808/720401001
18.08.2009г.
ОБЗОР ОСНОВНЫХ ИЗМЕНЕНИЙ В ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ И ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ
ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Федеральный закон «О внесении изменений в часть первую Гражданского Кодекса Российской
Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» № 312-ФЗ (далее - ФЗ №312),
который вступает в силу с 1 июля 2009 года, вносит существенные изменения в организацию и
функционирование обществ с ограниченной ответственностью, подвергает серьезной корректировке те
положения, которые применяются на практике с 1998 года, остававшиеся с того времени почти
неизменными.
Остановимся на самых значимых изменениях, которые произошли в положениях, регулирующих
деятельность обществ с ограниченной ответственностью.
1. Учредительные документы Общества
Ранее предусматривалось, что учредительными документами Общества являются Устав и
Учредительный договор (если участников 2 и более). По сути эти два документа дублировали друг друга.
Ныне действующее законодательство устанавливает, что единственным учредительным документом
Общества является его Устав. Но в то же время, обязательным документом Общества теперь является
Договор об учреждении (аналог Учредительного договора), который учредители обязаны заключить в
письменной форме при создании Общества. Договор об учреждении Общества определяет порядок
осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного
капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества, а также размер, порядок и сроки
оплаты таких долей в уставном капитале Общества. Но этот документ не будет являться учредительным.
Исходя из толкования закона, для уже действующих Обществ Учредительный договор всё-таки останется
обязательным документом, т.к. в соответствии с п.2 ст. 5 ФЗ №312 «...уставы и учредительные договоры
обществ, созданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, подлежат приведению в
соответствие...».
П.З ст. 89 ГК РФ и п. 2 ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон)
указывают те положения, которые должен содержать Устав. Нововведением здесь является отсутствие
необходимости прописывать участников Общества и сведения о размере и номинальной стоимости доли
каждого участника Общества, т.е. не придётся каждый раз при смене состава участников Общества вносить
изменения в Устав. Но в то же время новые Уставы будут абсолютно обезличенными. Хотя это, по задумке
законодателя, должно компенсироваться списком участников, который Общество обязано вести.
Состав участников теперь будет содержаться в двух разных источниках - в едином
государственном реестре юридических лиц, который ведет регистрирующий орган, и в списке, который
будет вести само Общество. В ЕГРЮЛ сведения будут поступать от ООО, в случае когда, допустим, к нему
перешла неоплаченная доля учредителя (Общество обязано зафиксировать этот факт и сообщить о нем в
ЕГРЮЛ), либо потом, когда эта доля будет реализована третьим лицам или участникам. Вся эта
информация будет направляться в ЕГРЮЛ и отражаться в графе «участники общества».
Также информация о перечне участников теперь будет поступать в ЕГРЮЛ от нотариусов, т.к.
сделка по отчуждению доли подлежит нотариальному удостоверению.
Регламентировано содержание такого документа как Решение об учреждении Общества.
Конкретизировано и его содержание в зависимости от количества участников.
Также учредители (участники) Общества вправе заключить Договор об осуществлении прав
участников Общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом' свои права и (или)
воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на
общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками,
продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении
определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления
определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением
обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией Общества. Такой договор
заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Правда,
законодательно установленной ответственности за неисполнение обязательств, предусмотренных таким
договором, нет.
2. «Внесение вклада» и «оплата доли»
В ст.2 и ст.9 Закона внесены пусть и редакционные поправки, но они влекут несколько иное
понимание имущественных отношений между Обществом и участниками. Если доля ныне «оплачивается»,
то у участника возникает право на долю, приближенное к понятию права собственности на неё.
3. Организационно-правовые формы юридических лиц, в которые может быть
преобразовано ООО
Ранее ГК РФ предусматривал лишь 2 организационно-правовые формы, в которые могло быть
преобразовано ООО: акционерное общество и производственный кооператив. Сейчас ООО вправе
преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или
производственный кооператив.
4. Переход доли в уставном капитале Общества к другому лицу
Самый диспозитивно регулируемый раздел Закона.
Переход доли участника Общества к третьим лицам стал более сложным, что в первую очередь,
конечно же, продиктовано соображениями экономической безопасности бизнеса.
Так, Уставом общества может быть предусмотрено согласие участников Общества и самого
Общества на переход доли участникам общества, не говоря уже о третьих лицах. Хотя по умолчанию
такого согласия НЕ требуется. Как и ранее, Устав может предусматривать запрет на отчуждение доли
третьим лицам.
Уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли Обществом, если
остальные участники не использовали своего права.
Можно предусмотреть в Уставе возможность предложения доли участникам непропорционально
размерам их долей. По закону же, если не предусмотрено иное, участники Общества пользуются
преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей.
Ранее участник, намеренный продать свою долю, должен был известить об этом участников и
Общество. Сейчас - участник, намеренный продать свою долю, должен известить об этом участников и
Общество путем направления через Общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам.
Участники Общества, пользуясь преимущественным правом покупки доли, могут купить не всю
предлагаемую долю, а только её часть в случае, если такая возможность предусмотрена Уставом.
Оставшаяся часть может быть продана третьему лицу.
5. Заблаговременное определение цены продажи доли
Теперь можно предусмотреть в Уставе определенную цену доли (части доли) или порядок
определения цены выкупа (например, привязать цену к прибыли Общества в текущем году или к активам
общества и так далее). Ведь у всех участников в ранее действующем и в новом законах ес ть
преимущественное право покупки доли в случае, если кто-то из них решил продать долю третьему лицу.
Сейчас можно предусмотреть в Уставе цену выкупа этой доли для других участников и Общества.
Критерии установления цены могут быть абсолютно любыми, их исчерпывающего перечня Закон не
содержит. Но данные критерии должны быть объективными, должны основываться на документально
оформленной основе.
Возможно и сохранение старого и привычного правила о преимущественном праве покупке
продаваемой доли по цене предложения третьему лицу. Однако эти два подхода (приобретение по заранее
определенной цене и по цене предложения) по понятным причинам не могут быть установлены в Уставе
одновременно.
6. Размер Уставного капитала
Законом установлена твердая денежная сумма- 10 000 рублей, взамен МРОТ.
7. Приобретение доли, превышающей максимальный размер, указанный в Уставе Общества
Еще в прежней редакции ст. 14 Закона содержала правило о том, что Уставом Общества может
быть предусмотрено ограничение максимального размера доли участника Обществ'а, но последствий
приобретения доли сверх установленного размера установлено не было.
Сейчас же данная статья дополнена положением о том, что в случае, если Устав Общества
содержит ограничения максимального размера доли участника Общества, лицо, которое приобрело долю в
уставном капитале Общества с нарушением требований, вправе голосовать на общем собрании участников
Общества частью доли, размер которой не превышает установленный Уставом Общества максимальный
размер доли участника Общества. Т.е., например, если Уставом предусмотрен максимальный размер доли
25%, а участник к своим 20% приобрел еще 10%, то голосовать он может, но долей в размере 25%. Хотя
дивиденды такой участник будет получать по принадлежащей ему доле 30%.
8. Оплата доли недежными средствами
Указана твердая денежная сумма номинальной стоимости или увеличения номинальной стоимости
доли участника Общества в уставном капитале Общества, оплачиваемой неденежными средствами, когда в
целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик: более 20 000
рублей. Ранее указанный размер определялся в МРОТ.
9. Пользование имуществом, которое было передано Обществу для оплаты доли
В случае прекращения у Общества права пользования имуществом до истечения срока, на который
такое имущество было передано в пользование Обществу для оплаты доли, участник Общества,
передавший имущество, обязан предоставить Обществу по его требованию денежную компенсацию,
равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока
пользования имуществом. Нововведением является то, что в случае непредоставления в установленный
срок компенсации доля или часть доли в уставном капитале Общества, пропорциональные неоплаченной
сумме (стоимости) компенсации, переходят к Обществу. Такая доля или часть доли должна быть
реализована Обществом в порядке и в сроки, которые установлены статьей 24 Закона (в течение года с
момента перехода доли к Обществу).
10. Неполная оплата доли при учреждении Общества
В случае неполной оплаты доли участником в уставном капитале Общества в течение срока,
определяемого в соответствии с пунктом 1 статьи 16 Закона (не более года с момента государственной
регистрации Общества), неоплаченная часть доли переходит к Обществу. Такая часть доли должна быть
реализована Обществом в порядке и в сроки, которые установлены статьей 24 Закона (в течение года с
момента перехода доли к Обществу).
Новеллой является то, что Договором об учреждении Общества может быть предусмотрено
взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в -уставном капитале
Общества.
Доля учредителя Общества, если иное не предусмотрено Уставом Общества, предоставляет право
голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.
11. Сделка подлежит нотариальному удостоверению
Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале Общества, теперь
подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за
собой ее недействительность. Нотариальное удостоверение не требуется в случае перехода доли к
Обществу в порядке, предусмотренном статьей 23 (приобретение доли Обществом), пунктом 2 статьи 26
(выход участника из общества) Закона, а также распределения доли между участниками Общества и
продажи доли всем или некоторым участникам Общества либо третьим лицам в соответствии со статьей 24
(доли, принадлежащие Обществу) Закона.
После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в
уставном капитале Общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, в срок не позднее
трех дней со дня такого удостоверения совершает передачу в орган, осуществляющий государственную
регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующи х изменений в единый
государственный реестр юридических лиц с приложением соответствующего договора или иного
выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части
доли документа.
В срок не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на
отчуждение доли или части доли в уставном капитале Общества, нотариус совершает передачу Обществу,
отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, копии заявления,
направленное в регистрирующий орган, с приложением соответствующего договора или выражающего
содержание односторонней сделки и подтверждающего основание для перехода доли или части доли
документа.
Таким образом, руководителям не придется готовить документы по внесению изменений,
выстаивать очереди в регистрирующий орган -теперь это обязанность нотариуса.
Оборотной же стороной предусмотренного нововведения является сумма, которая должна будет
уплачена нотариусу за совершение всех вышеперечисленных действий.
Так, для нотариального свидетельствования сделки участнику, намеренному продать долю,
необходимо будет представить соответствующий пакет документов, в который так же входит нотариальная
(!) копия договора, по которому отчуждаемая доля перешла к нынешнему владельцу. Затем нотариус
удостоверяет саму сделку по отчуждению. После удостоверения сделки нотариус должен будет
засвидетельствовать подпись заявителя на Заявлении для внесения изменений в сведения, содержащиеся в
ЕГРЮЛ. После этого нотариус совершает нотариальное действие по передаче документов в регорган. И
последнее нотариальное действие - это передача документов в Общество. Таким образом, расходы,
связанные с отчуждением доли, которые понесет участник, будут колебаться от 4 тысяч рублей и до
абсолютно неопределенной суммы.
Кроме того, для отчуждения доли необходимо будет нотариальное согласие супруга на отчуждение
доли и нотариальная доверенность, если лицо действует по доверенности.
12. Продажа доли с публичных торгов
При продаже доли с публичных торгов права и обязанности участника общества по такой доле
переходят с согласия участников. Ранее такого согласия не требовалось.
13. Залог долей в уставном капитале
Договор залога также подлежит нотариальному удостоверению. Кроме того, информация об
обременении доли залогом будет содержаться и в ЕГРЮЛ, т.к. нотариус, удостоверивший договор залога,
передает в орган, осуществляющий государственную регистрацию, подписанное залогодателем заявление.
14. Выход участника из Общества
Ранее право на выход существовало даже в том случае, если оно не было предусмотрено в Уставе
Общества, т.к. такое право императивно было закреплено в ст. 8 Закона «Права участников». Сейчас же эта
статья изменена. Возможность «выйти из Общества независимо от согласия других участников» заменена
двумя другими возможностями:
- выйти из Общества путем отчуждения своей доли Обществу, если такая возможность
предусмотрена Уставом Общества, или
- потребовать приобретения Обществом доли в случаях, предусмотренных Законом. Такие случаи
предусмотрены ст. 23 Закона. Сохранен предусмотренный ранее случай перехода доли к Обществу, когда
Уставом Общества отчуждение третьим лицам запрещено, а участники отказались. Дополнена статья
случаем, когда приобретение доли требует участник, который не был согласен (голосовал против или не
участвовал в голосовании) с одним из следующих решений:
- о совершении крупной сделки;
- об увеличении уставного капитала Общества за счет дополнительных вкладов его участников и
вкладов третьих лиц, принимаемых в Общество.
В указанных случаях участник имеет право требовать выкупа его доли Обществом. Такое
требование может быть заявлено в течение 45 дней со дня, когда он узнал / должен был узнать о принятом
решении.
Кроме того, запрещен выход участников Общества из Общества, в результате которого в Обществе
не остается ни одного участника.
Выход из состава участников означает, что человек, когда-то внесший свой вклад в ООО и в какойто момент передумавший вести бизнес, имеет право забрать действительную стоимость своей доли. К
примеру, доля участника - 20% (когда-то он внес, допустим, 2 тысячи рублей). Он может выйти из ООО и
забрать 20% от его чистых активов, просто написав заявление, а Общество обязано посчитать активы и
сделать соответствующую выплату.
Сейчас же, если право выхода не предусмотрено, а участник хочет выйти из бизнеса, то ему
придется искать покупателя - предлагать свою долю другим участникам или третьим лицам. И не факт, что
ее купят за ту цену, на которую он рассчитывал. Проще говоря, право или возможность выхода - это
гарантированная сумма денег, а отчуждение доли иным образом, это не гарантированная сумма. Выход
участника из Общества - это, конечно, некий минус для других участников. Ведь если у них изъяли часть
активов, то им сложнее вести бизнес, предприятие вообще может разориться. То есть с одной стороны
запрет на выход участника - хорошо, но все запреты имеют обратную сторону. Сегодня мы защищаем свои
права, а завтра сами захотим выйти из Общества. С точки зрения самого юридического лица это некая
стабильность - гарантированное знание, что никто в любой момент не выйдет из бизнеса и не заберет часть
активов.
Для того чтобы это сделать, участники, создавая компанию, могут предусмотреть разные варианты
поведения. Например, включить возможность выхода из ООО, но этот выход рассрочить. Да, выйти можно,
но выплата денег произойдет не сразу, а, к примеру, несколькими выплатами в течение года.
Законом установлен срок выплаты - один год (кроме случаев приобретения доли Обществом в
связи с запретом на её отчуждение третьим лицам и в связи с принятием решения общего собрания, не
устраивающего участника. В этих случаях срок составляет 3 месяца, но он может быть изменен Уставом),
если Уставом не установлен более короткий срок.
15. Крупная сделка
Понижен процентный порог для признания сделки крупной - от 25 %. Уставом могут быть
предусмотрены другие виды и (или) размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения
крупных сделок (например, сделки с земельными участками).
16. Сделка с заинтересованностью
Уточнено, что к сделкам, в которых может быть заинтересованность, относятся заем, кредит, залог,
поручительство (а не только обычные сделки хозяйственно сферы). И хотя ранее судебная практика и так
относила эти сделки к категории сделок с заинтересованностью, т.к. они были связаны с отчуждением
имущества, но с перечислением их в Законе отпадет необходимость доказывания, что данные сделки так же
могут быть признаны сделками с заинтересованностью. Субъектный состав уточнен. Так, произошла
замена «братья и сестры» на «полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и
усыновленные».
Расширен круг сделок, к которым не применяются положения о сделках с заинтересованностью:
- (как и ранее) сделки Общества, состоящего из одного участника, который одновременно
осуществляет и функции ЕИО данного Общества;
- сделки, в совершении которых заинтересованы все участники данного Обществ^;
- переход доли к Обществу в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом;
- сделки, совершение которых является обязательным для Общества в соответствии нормативными
актами РФ и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам.
17. Решение об одобрении сделки
Внесены положения, которые должны содержаться в решении об одобрении сделки, в которой
имеется заинтересованность и в решении о совершении крупной сделки. Теперь в решении об одобрении
сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке,
цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
18. Ведение списка участников общества
Общество теперь обязано вести список участников Общества с указанием сведений о каждом
участнике Общества, размере его доли в уставном капитале Общества и ее оплате, а также о размере долей,
принадлежащих Обществу, датах их перехода к Обществу или приобретения Обществом.
Общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников Общества с момента
государственной регистрации Общества. Для уже зарегистрированных Обществ - с 01 июля 2009г.
Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа Общества, если иной орган
не предусмотрен Уставом Общества, обеспечивает соответствие сведений об участниках Общества и о
принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале Общества, о долях или частях долей,
принадлежащих Обществу, сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических
лиц, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале Общества, о которых
стало известно Обществу.
19. Компетенция Совета директоров (СД)
Определено и конкретизировано, что Уставом может быть предусмотрена следующая компетенция
СД:
1) определение основных направлений деятельности Общества;
2) образование исполнительных органов Общества и досрочное прекращение ;их полномочий, а
также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества
коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение
такого управляющего и условий договора с ним;
3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному
исполнительному органу Общества, членам коллегиального исполнительного органа Общества,
управляющему;
4) принятие решения об участии Общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих
организаций;
5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его
услуг;
6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности Общества
(внутренних документов общества);
7) создание филиалов и открытие представительств Общества;
8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;
9) решение вопросов об одобрении крупных сделок;
10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания
участников Общества;
.
11) иные вопросы, предусмотренные Уставом Общества и не отнесенные к компетенции общего
собрания участников Общества или исполнительного органа Общества.
20. Протоколы ОСУ
Обязанность исполнительного органа или иного лица, ответственного за ведение протокола,
направить копию всем участникам не позднее 10 дней после его составления.
21. Изменения понятийного аппарата
Изменилось само понятие ООО - теперь Обществом с ограниченной ответственностью признается
созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен
на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с
деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.
Понятие «вклада» заменено понятием «доля»; «внесение вкладов» - «оплата доли», «учредительные
документы» - «устав». Изменены многие другие понятия, которые так же должны найти свое отражение в
новых редакциях Уставов, но их закрепление носит уже чисто технический характер.
Уставы должны быть приведены в соответствие до 01 января 2010 года. В противном случае,
Общество будет ликвидировано в судебном порядке по требованию регистрирующего (либо иного
государственного) органа в соответствии со ст. 59 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
При этом, как следует из практики, обязанность по осуществлению всех необходимых действий по
ликвидации Общества, судом будут возложены на само Общество.
В случае невыполнения вышеуказанного требования так же предусмотрена административная
ответственность. Согласно ст. 14.25 Кодекса РФ «Об административных правонарушениях»
непредставление, или несвоевременное представление, или представление недостоверных сведений о
юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную
регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление
предусмотрено законом, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на
должностных лиц в размере пяти тысяч рублей.
Исполнительный директор,
партнер Консалтинговой Группы «Леке»
____ / ^
М. С. Воробьев