Договор к Энергетической хартии и его роль в мировой энергетике
реклама
Комментарий специалиста Договор к Энергетической хартии и его роль в мировой энергетике* Т. Вальде, доктор юриспруденции, профессор, заведующий кафедрой им. Жана Моне, Центр энергетического, нефтегазового и горного права и политики Университета г. Данди (Шотландия) Торговля Одним из необходимых условий создания откры тых и недискриминационных энергетических рын ков с помощью процесса Энергетической хартии является создание стабильного, предсказуемого и недискриминационного режима торговли соб ственно энергией и связанных с ней иных видов торговли между всеми Договаривающимися сто ронами Договора к Энергетической хартии (ДЭХ) (подписавшими ДЭХ странами). Такая система должна естественным образом основываться на правилах, применяемых к многосторонним си стемам торговли, как это было отражено в Гене ральном соглашении по тарифам и торговле (ГАТТ) в период обсуждения ДЭХ в 1991–1994 гг. и поз же во Всемирной торговой организации (ВТО). Вот почему юридическая структура режима тор говли в рамках ДЭХ состоит из двух документов: 1) соответствующих положений ДЭХ, основанных на правилах ГАТТ от 1947 г. (в редакции от декаб ря 1994 г.); 2) поправки к связанным с торговлей положениям ДЭХ, основанной на соответствую щих правилах ВТО (принята в апреле 1998 г.). ДЭХ предполагает, что все Договаривающиеся стороны и страны, подписавшие ДЭХ, станут со временем членами ВТО, и все ссылки на во просы торговли в хартии имеют целью заполнить * Продолжение. Начало см.: Нефть, Газ и Право. 2008. № 6. C. 56–61; 2009. № 1. С. 46–50. 1 Или пять, в том случае, если Сербию и Черногорию считать по отдельности, так как они ре' шили подавать отдельные заявления на вступление в ВТО как две отдельные таможенные тер' ритории. Обе страны на момент написания оригинальной (английской) версии статьи уже явля' лись наблюдателями в ВТО. 2 16 мая 2008 г. Украина стала членом ВТО. 44 А. Конопляник, доктор экономических наук, консультант правления ОАО «Газпромбанк», экс/заместитель Генерального секретаря, Секретариат Энергетической хартии (Брюссель, Бельгия) пробел того промежуточного периода, в течение которого страны — участницы ДЭХ еще не будут являться членами ВТО. С другой стороны, поло жения ДЭХ о торговле заполняют пробелы в со глашениях ВТО, применяемых в отношении тор говли энергией. До тех пор пока страны — члены ВТО не одобрят использование соглашений ВТО в энергетической сфере, главная роль, вполне возможно, будет оставаться за ДЭХ. В 1995 г. из 50 стран — участниц ДЭХ только 22 состояли в ВТО, а из 10 стран — наблюдате лей ДЭХ в ВТО состояли только пять. В 2006 г. из 51 участника ДЭХ членами ВТО уже были 42 страны, из 19 стран — наблюдателей ДЭХ 15 были членами ВТО и четыре1 — наблюдателя ми в ВТО. Девять стран — участниц ДЭХ (Азер байджан, Беларусь, Босния и Герцеговина, Ка захстан, Российская Федерация, Таджикистан, Туркменистан, Украина и Узбекистан)2 в 2006 г. не являлись членами ВТО. Тот факт, что в начале 90х гг. более половины стран — участниц хартии не входили в ГАТТ, соз давал серьезные проблемы в ходе переговоров по ДЭХ. Формула для регулирования торговли энергией между членами и нечленами ГАТТ, являвшимися одновременно участниками ДЭХ, а также между участниками ДЭХ, не являвшимися членами ГАТТ, была найдена посредством приме нения существенных правил ГАТТ к таким сдел кам («посредством отсылки к ГАТТ» — ст. 29 ДЭХ). В тех случаях, когда торговые операции осущест влялись между участниками ДЭХ, являвшихся членами ГАТТ, положения последнего применя лись эксклюзивным образом, ДЭХ не допускал отклонений от соблюдения данных положений. Вальде Т., Конопляник А. Договор к Энергетической хартии и его роль в мировой энергетике Комментарий специалиста Три года спустя, после вступления в силу согла шений ВТО, положения ДЭХ были дополнены (принята Торговая поправка) с целью учета изме нений в правилах многосторонней торговли, явившихся результатом Уругвайского раунда пе реговоров. В Торговой поправке был применен тот же подход, что и в исходном договоре: она включала все те положения ВТО о торговле това рами, которые являются существенными с сек торальной точки зрения («посредством отсылки к ВТО»). Торговая поправка (еще не вступившая в силу, поскольку не набрала необходимого ко личества ратификаций) также распространяет сферу действия договора на торговлю связан ным с энергетикой оборудованием и устанавли вает механизм для введения в будущем юриди чески обязательного запрета на повышение та моженных пошлин и прочих сборов в отношении связанного с энергетикой импорта и экспорта. Таким образом, действие ДЭХ в отношении Дого варивающихся сторон и стран, подписавших ДЭХ, которые пока не являются членами ВТО, таково, будто бы они ими уже являются — в рамках тор говли, связанной с энергетикой. Для стран — уча стниц ДЭХ, не являющихся членами ВТО, режим торговли, применяющийся в рамках ДЭХ, являет ся шагом на пути к членству в ВТО. Он позволяет им ознакомиться с методами работы, использо вание которых подразумевается при членстве в ВТО, посредством применения правил ВТО «пу тем отсылки» к ним в торговле энергетическими материалами и продуктами и связанным с энер гетикой оборудованием. В этом отношении тор говые положения ДЭХ уже сыграли одну из своих важных исторических ролей — облегчили вхожде ние в ВТО и Европейский союз для многих госу дарств — членов ДЭХ, поскольку их внутренне за конодательство заранее было приведено в соот ветствие с нормами ГАТТ/ВТО, и это ускорило процесс адаптации для этих стран. Транзит Одним из наиболее интересных положений ДЭХ является статья 7 «Транзит». Основанная на бо лее ранних конвенциях и на практически не при менявшейся статье V ГАТТ «Свобода транзита», статья 7 ДЭХ содержит в достаточной степени широкие обязательства в области разрешения и содействия транзиту энергии, в том числе мяг кое обязательство содействовать строительству новых транзитных мощностей, воздерживаться от необоснованного закрытия таких мощностей (например, по политическим причинам) и обес печивать соблюдение этого обязательства госу Нефть, Газ и Право, 2’2009 дарственными и частными операторами транзит ных систем. Существующие положения ДЭХ в области тран зита обязывают Договаривающиеся стороны со действовать транзиту энергии на недискримина ционной основе в соответствии с принципом свободы транзита. Это крайне важное обстоя тельство в деле обеспечения коллективной энер гетической безопасности государств — членов ДЭХ, поскольку энергетические ресурсы пересе кают все большее количество национальных гра ниц на пути от производителя к потребителю. По этой причине страны — члены ДЭХ решили уси лить положения договора в области транзита пу тем выработки специального Протокола к Энерге тической хартии по транзиту (далее — Транзитный протокол), официальные переговоры по которому начались в 2000 г. В декабре 2002 г. было принято решение о завершении многосторонней фазы пе реговоров3, при этом три оставшихся неурегули рованными вопроса между Россией и ЕС4 должны 3 Текст проекта Протокола по транзиту см.: www.encharter.org. 4 Это следующие вопросы: а) как соотносятся между собой зафиксированное в проекте Тран' зитного протокола положение о том, что транзитные тарифы отражают издержки выполнения транспортной работы, с одной стороны, и использование такого механизма управления транс' портными перегрузками, как аукционы, с другой стороны; б) механизмы предотвращения так называемого контрактного несоответствия – несогласованности между объемами долгосроч' ных контрактов на поставку и соответствующих транзитных соглашений на прокачку этих объ' емов, то есть проблема предоставления долговременного доступа к транспортным мощностям; в) применение Транзитного протокола в рамках Организации региональной экономической ин' теграции (ОРЭИ), то есть внутри ЕС, который является единственной ОРЭИ среди стран – уча' стниц ДЭХ, так как в этом случае развитие единого внутреннего рынка ЕС требует (с точки зре' ния ЕС – для целей Транзитного протокола), чтобы транзитными считались только те потоки, которые пересекают всю территорию ЕС в целом, но не территории отдельных стран – членов ЕС, в отличие от определения понятия «транзит» в ДЭХ (ст. 7), в соответствии с которым тран' зитом считается как пересечение территорий отдельных стран – членов ДЭХ, так и пересече' ние всей территории ОРЭИ в целом. О дискуссиях в ходе завершения подготовки проекта Транзитного протокола, в частности о раз' ногласиях между позициями России и ЕС по трем нерешенным вопросам и о возможных вари' антах решений, см., например, следующие публикации А. Конопляника: Протокол по транзиту к ДЭХ: проблемы, вызывающие озабоченность России, и возможные пути их решения // Нефть, Газ и Право. 2002. № 5. С. 49–62; «Не потерять» лицо. Успешное завершение перего' воров о транзите энергоресурсов зависит от готовности России продолжать в них участвовать и искать взаимоприемлемые решения с ЕС // Мировая энергетическая политика. 2002. № 10. С. 54–57; Протокол по транзиту к ДЭХ: На пути к согласию. Какой режим будет предоставлен российскому газу на территории стран ЕС? // Мировая энергетическая политика. 2003. № 3. С. 56–60; В условиях высокой конкуренции. О возможностях России по расширению своего присутствия на европейском газовом рынке // Мировая энергетическая политика. 2003. № 5. С. 62–67; Russian Gas to EU Markets – 1: Thorny issues impede progress toward final Transit Protocol // Oil & Gas Journal (2003) 101. P. 60–64; Russian Gas to EU Markets – 2: Compromise is best course for Russia, EU in Protocol negotiations // Oil & Gas Journal (2003) 101. P. 68–75; Transit Protocol Finalization // Petroleum Economist. July 2004. P. 34; Russia'EU Summit: WTO, the Energy Charter Treaty and the Issue of Energy Transit // International Energy Law and Taxation Review (2005) 2. P. 30–35; Российский газ для Европы: об эволюции контрактных структур (от долгосрочных контрактов, продаж на границе и оговорок о пунктах конечного назначения – к иным формам контрактных отношений?) // Нефть, Газ и Право. 2005. № 3. С. 33–44; 2005. № 4. С. 3–12; Russian Gas to Europe: From Long'Term Contracts, On'Border Trade, Destination Clauses and Major Role of Transit to …? // JERL (2005) 3. P. 282–307; EU/Russia must meet half way // Petroleum Economist. September 2006. P. 32–33; Russia – EU, G'8, ECT and Transit Protocol // Russian / CIS Energy & Mining Law Journal (2006) 3. P. 9–12; etc. Все эти и более поздние ра' боты автора на эту тему доступны на сайте www.konoplyanik.ru. 45 были быть решены путем двусторонних консуль таций. Задачей Транзитного протокола является выработка взаимоприемлемых принципов рабо ты, обеспечивающих надежность и непрерыв ность транзитных потоков энергоресурсов (как уг леводородов, так и электроэнергии) при пересе чении ими по меньшей мере двух национальных границ5. В 1998 г. Конференция по Энергетической хар тии одобрила регламент согласительного урегу лирования споров по вопросам транзита энер гии6. Конференция также положительно оценила в 2003 г. первую (а в 2006 г. вторую) редакцию типовых соглашений для трансграничных трубо проводов (включая Типовое межправительст венное соглашение, которое должно заключать ся между государствами, по территории которых проходит трубопровод, и Типовое соглашение с правительством принимающей страны, пред назначенное для заключения между отдельным государством и инвестором (инвесторами) про екта трансграничного трубопровода), которые были подготовлены на основании мандата кон ференции, выданного в 1999 г. 5 Иногда, в частности в России, встает вопрос о том, что ДЭХ устанавливает обязательный доступ для третьих сторон. Нигде в договоре нет прямого указания на необходимость пред' оставления обязательного доступа для третьих сторон, за исключением понимания IV.1(1)(ii), в котором, наоборот, говорится, что «положения договора не обязывают никакую Договаривающуюся сторону открывать обязательный доступ для третьих сторон…» (см.: Договор к Энергетической хартии и связанные с ним документы. Издание Секретариата Энергетической хартии, 1996. С. 28). Т. Вальде, однако, выразил мнение (27 Neth Ybk Int'l L 143 (1996), что обязательства по недопущению дискриминации (в ст. 10) вкупе с обязатель' ствами государства относительно управления государственными предприятиями и предприя' тиями с особыми привилегиями (т.е., относительно монополистов в области передачи (транспортировки) энергии) могут рассматриваться как обязательства таких государствен' ных предприятий по недопущению дискриминации в отношении иностранных инвесторов, запрашивающих доступ. Этот вопрос, однако, до сих пор подробно не исследовался. В ходе переговоров по проекту Транзитного протокола разрабатываются правила недискриминаци' онного доступа к «наличным транзитным мощностям», которые в полной мере учитывают обоснованные озабоченности вертикально интегрированных компаний, являющихся соб' ственниками систем транспортировки энергии. Подробный анализ транзитных положений ДЭХ и проекта Транзитного протокола был представлен одним из авторов в докладе «Gas Transit in Eurasia: transit issues between Russia and the European Union and the role of the Energy Charter» (Presentation at the 31st IAEE International Conference, Special Session on «Interconnection versus Integration: The Challenge of Transit Regimes and Jurisdictions for Eurasian Gas», 18–20 June 2008, Istanbul, Turkey) (см.: www.konoplyanik.ru) и будет опублико' ван в специальном выпуске журнала «Journal of Energy and Natural Resources Law» (2009. № 3), посвященном памяти Томаса Вальде (А.К.). 6 Оригинальная версия настоящей работы готовилась авторами еще до известных газовых спо' ров России и Украины. О роли Энергетической хартии в урегулировании первого такого газово' го спора зимой 2005–2006 гг. см.: Конопляник А. Единственным вариантом обеспечения пред' сказуемости и прозрачности ценообразования между «Газпромом» и «Нефтегазом» может быть только формульный подход // Экономические Известия. 2008. 24 нояб. С. 1, 3; Конопля ник А. Газотранспортная система Украины и России всегда была единой // Экономические Из' вестия. 2008. 24 дек. С. 1, 3; о роли Энергетической хартии во время и в преддверие газового спора России и Украины в январе 2009 г. см.: Konoplyanik A. A Common Russia – EU Energy Space: the New EU – Russia Partnership Agreement, Acquis Communautaire and the Energy Charter // Journal of Energy and Natural Resources Law. 2009. № 2. P. 258–292 (А.К.). 7 См.: Обеспечение энергоэффективности: развитие энергетической политики, задачи и воз' можности. Секретариат Энергетической хартии при участии ЕБРР и Euroheat & Power, 2007 //www.encharter.org/fileadmin/user_upload/document/EE_report_2007_RUS.pdf. 46 Эффективное использование энергетических ресурсов и соответствующие экологические аспекты Протокол к Энергетической хартии по вопросам энергетической эффективности и соответствую щим экологическим аспектам (PEEREA / ПЭЭСЭА) обязывает странучастниц вырабатывать ясную политику, нацеленную на повышение эффектив ности использования энергии и сокращение отри цательного воздействия энергетического цикла на окружающую среду. Путем применения ПЭЭСЭА Энергетическая хартия предоставляет странам с переходной экономикой набор хорошо зареко мендовавших себя практических решений и фо рум, на котором можно обмениваться опытом и консультациями в области политики эффектив ного использования энергии с ведущими страна ми — участницами ОЭСР. В рамках этого форума особое внимание уделяется таким аспектам наци ональных стратегий эффективного использования энергии, как налогообложение, ценовая политика в энергетическом секторе, экологические субси дии и прочие механизмы финансирования задач в области эффективного использования энергии. Работа в рамках ПЭЭСЭА в настоящее время со средоточена на подготовке серийных углубленных национальных обзоров эффективного использо вания энергии, имеющих целью дать конкретные рекомендации правительствам отдельных госу дарств по улучшению их национальных стратегий эффективного использования энергии. Конференция министров в рамках Европейской экономической комиссии ООН «Окружающая сре да для Европы», прошедшая в мае 2003 г. в Киеве, основывала свои выводы в области эффективно го использования энергии на результатах работ, выполненных в рамках применения ПЭЭСЭА. В соответствии с Декларацией министров, при нятой по итогам Киевской конференции ЕЭС ООН, в ходе следующей конференции министров в Белграде в 2007 г. в рамках процесса ЕЭК ООН «Окружающая среда для Европы» была представ лена очередная работа Энергетической хартии7 о достижениях в разработке национальных поли тик по эффективному использованию энергии в целях обеспечения признания важности энерго эффективности для охраны окружающей среды. Механизмы разрешения споров В ДЭХ имеется полноценная работоспособная система разрешения международных споров. Вальде Т., Конопляник А. Договор к Энергетической хартии и его роль в мировой энергетике Комментарий специалиста Данные положения были разработаны так под робно и тщательно потому, что во время прове дения переговоров по ДЭХ у некоторых его буду щих Договаривающихся сторон и подписавших его государств (в частности, у стран с переход ными экономиками) национальные правовые системы были еще недостаточно разработаны. Существовали и по сей день существуют опасе ния в отношении нейтральности, профессио нальной компетентности и эффективности внут ренних судов этих стран, степень уважения к вер ховенству закона в деловой и социальной сфере также вызывает озабоченность. этой статьи, скорее всего, создадут непростую жизнь для многих принимающих стран. Ее поло жения основаны на главе IX НАФТА и на большин стве современных двусторонних инвестицион ных договоров, в частности тех, которые действу ют в Соединенных Штатах и Великобритании. Правовой новеллой является то, что иностран ные инвесторы из стран — членов ДЭХ могут по дать в суд на страну ДЭХ, принимающую инвес тиции, непосредственно в международный три бунал и при этом не нужно будет заключать отдельное арбитражное соглашение. Любое не верное действие принимающего государства, подпадающее под довольно короткий перечень положений части III ДЭХ «Поощрение и защита капиталовложений», может быть оспорено в суде исключительно по запросу инвестора, и государ ство не имеет никакой возможности уклониться от рассмотрения дела. Предоставляя альтернативные способы разре шения споров в международных трибуналах, ДЭХ тем самым вносит вклад в повышение доверия инвесторов, их государств и государств, прини мающих инвестиции, к уровню юридической за щиты международных инвестиций и торговли. Таким образом, ДЭХ обеспечивает уменьшение Если иностранный инвестор выбирает передачу рисков и рост инвестиций и торговли для своих спора в международный арбитраж, то существует членов. В особенности это относится к энергети право выбора в основном между тремя альтерна ческому сектору. Капиталоемкость инвестицион тивными арбитражными процедурами: Между ных проектов народным цент в энергетичес ром по урегули Предоставляя альтернативные способы разрешения споров ком секторе рованию инве в международных трибуналах, ДЭХ тем самым вносит вклад выше, чем в об стиционных спо в повышение доверия инвесторов, их государств и государств, ров (ИКСИД — рабатывающей принимающих инвестиции, к уровню юридической защиты промышленно независимое сти, сфере ус международное международных инвестиций и торговли. луг или других учреждение, секторах экономики. Особенно это характерно тесно связанное со Всемирным Банком); едино для инвестиционных проектов в области развед личным арбитром или арбитражным судом ad hoc, ки и добычи энергоресурсов и развития энерге учреждаемым в соответствии с Арбитражным тической инфраструктуры (транспортные и рас регламентом ЮНСИТРАЛ; Арбитражным инсти пределительные сети), которые в большинстве тутом Торговой палаты г. Стокгольма. Междуна случаев могут осуществляться только совмест родные арбитражные решения являются обяза ными усилиями крупнейших международных тельными и окончательными, и каждая Договари компаний. Вот почему споры, связанные с энер вающаяся сторона обязана предусматривать гетическими проектами и компаниями, зачастую обеспечение эффективного исполнения таких оказываются очень сложными и связанными с ог решений на своей территории. ромными финансовыми ресурсами. Государства, в которых традиционно большое В ДЭХ имеются несколько механизмов разреше внимание уделяется национальному суверените ния международных споров, каждый из которых ту, с большим трудом воспринимают полномочия относится к определенному аспекту договора. и юрисдикцию неподконтрольного им междуна Две основные формы юридически обязательного родного суда. Это относится также и к странам, урегулирования споров таковы: 1) межгосудар которые ощущают себя сверхдержавами, таким, ственный арбитраж практически для всех споров, как США или Россия. Страны ЕС в этом вопросе возникающих в связи с ДЭХ (ст. 27), за исключе более терпимы, в основном потому, что привык нием вопросов конкуренции (ст. 6 (7) и вопро сов, связанных с окружающей средой (ст. 19 (2); 8 Всесторонний анализ инвестиционного арбитража согласно ДЭХ приведен в книге, изданной 2) арбитраж между инвестором и государством по результатам первой международной конференции, организованной совместно Секретариа' в случае инвестиционных споров (ст. 26). Инвестиционный арбитраж по статье 26 — это ключевая характерная черта ДЭХ8, и положения Нефть, Газ и Право, 2’2009 том Энергетической хартии и Арбитражным институтом при Торговой палате г. Стокгольма (Стокгольм, 9–10 июня 2005 г.), которая была посвящена вопросам инвестиционного арбитра' жа в отношении ДЭХ, см.: Ribeiro C. (ed). Investment Arbitration and the Energy Charter Treaty. JurisNet LLC, USA, 2006. 47 ли держать ответ перед Судом ЕС и Европейским Судом по правам человека. Почему же страны должны признавать такой внешний контроль за тем, как они ведут себя в отношении иностранных инвесторов? Главная причина заключается в том, что это повышает доверие к их собственным обещаниям — законо дательным и договорным. Обязательство, кото рое может быть исполнено только при содей ствии национального суда, вызывает не слиш ком много доверия. Принятие такого внешнего контроля понижает степень политического риска и дает стране преимущество перед другими го сударствами, еще не принявшими его9. Инве стиционный арбитраж является необходимым компонентом режима защиты инвестиций, так как при отсутствии внешней силы, наделенной полномочиями, принятые обязательства мало что значат на практике. В дополнение к статье 26, устанавливающей про цедуру улаживания споров между инвестором и государством, статья 27 предусматривает вну тригосударственный арбитраж. Это также соот ветствует практике двусторонних инвестицион ных договоров. В сравнении с исками инвесторов к государству по статье 26 (в рамках части III ДЭХ) сфера внутригосударственных споров гораздо шире. По сути, она не сводится к инвестицион ным спорам, а относится к применению и толко ванию договора в целом, за очень небольшими исключениями. В ДЭХ предусмотрены специальные положения для разрешения межгосударственных споров в области торговли (ст. 29, прил. D) и транзита (ст. 7). Они отличаются от применяемых в других случаях общих положений по разрешению разно гласий между государствами. Что касается конкуренции (ст. 6) и охраны окру жающей среды (ст. 19), то в этих случаях ДЭХ не устанавливает юридически обязательных ар битражных процедур, предусматривая вместо этого более мягкие и менее формализованные методы разрешения споров. В том, что касается споров по вопросам инвестиций и торговли, по ложения ДЭХ основаны на арбитражных прави 9 Wälde T. Investment Arbitration as a Discipline of Good Governance // Weiler T. (ed), NAFTA, Investment Law and Arbitration (Transnational Publishers, 2004), p. 475–493; World Bank Development Report (2005), p. 176 et seq; также см.: Wälde Т. OPEC & ECT, опубликовано в OGEL 2005 (www.gasandoil.com/ogel). 10 Следует отметить, что иск «Petrobart против Киргизстана» первоначально был отклонен в ходе арбитража, основанного на киргизском инвестиционном законодательстве, но в ходе последующего арбитража на основе ДЭХ по нему было вынесено положительное решение. 48 лах ВТО (для торговли) и двусторонних инвести ционных договоров (для инвестиций). В противо положность этому процедуры разрешения спо ров в ДЭХ по вопросам транзита, конкуренции и воздействия на окружающую среду являются новациями, что подчеркивает роль договора как первопроходца в этих вопросах. В любом случае целью международного разреше ния споров является не покровительство иност ранным инвесторам, а обеспечение независимого и нейтрального судебного разбирательства. В об щем, ДЭХ предлагает систему разрешения спо ров, которая является уникальной на международ ной арене как по широте охвата рассматривае мых вопросов (инвестиции, торговля, транзит, конкуренция, вопросы охраны окружающей сре ды), так и по числу стран, признающих эту систе му. В этом особая сила и, как следствие, юридиче ская притягательность ДЭХ — в настоящее время нет другого такого всеобъемлющего свода ин струментов разрешения споров (как межгосудар ственных, так и между инвесторами и государст вом). Сравнение со сходными арбитражными по ложениями двусторонних инвестиционных дого воров позволяет предположить, что в целом ДЭХ предусматривает более широкий охват и более полную инвестиционную защиту. Сравнение с ар битражным разбирательством между государ ством и инвесторами на основе национального инвестиционного законодательства показывает, что по сравнению с предлагаемыми ДЭХ процеду рами разрешения споров результаты, полученные согласно национальному законодательству при нимающей страны, являются менее надежными, более ограниченными и более противоречивыми с юридической точки зрения и зачастую не подле жат оспариванию в международном арбитраже10. Всеобъемлющий характер положений ДЭХ о раз решении споров определяет их двойственную роль: это как действенный инструмент для разре шения уже возникших споров, так и способ пред отвращения споров, удерживающий Договарива ющиеся стороны от нарушения положений ДЭХ. Вот почему незначительное количество споров, возникших на основании ДЭХ и разрешенных во внесудебном порядке или в рамках трибуна лов, не может само по себе быть мерой эффек тивности системы разрешения споров, принятой согласно ДЭХ, так как сложно оценить количест во потенциальных споров, которые были предот вращены, поскольку Договаривающиеся стороны и страны, подписавшие договор, были хорошо осведомлены о том, какими средствами разре шения споров они располагают благодаря ДЭХ, и о том, каковы будут юридические последствия в случае нарушения положений ДЭХ. Следует Вальде Т., Конопляник А. Договор к Энергетической хартии и его роль в мировой энергетике Комментарий специалиста Научно'практическая конференция также принимать во внимание, что история воз можного использования механизмов разреше ния споров, предлагаемых ДЭХ, ведет отсчет только с 16 апреля 1998 г. — с того дня, когда ДЭХ вступил в силу и стал неотъемлемой частью международного права11. По состоянию на ноябрь 2006 г. Секретариат Энергетической хартии был осведомлен о нали чии 11 исков12, поданных в соответствии со ста тьей 26 ДЭХ, то есть тех, которые были поданы инвесторами из государств — членов ДЭХ в от ношении других государств — членов ДЭХ, в ко торых осуществлялись инвестиции. К марту 2009 г. число таких исков увеличилось до 2013. Частота подачи исков в соответствии с ДЭХ растет, что отчасти объясняется более высокой степенью информированности энергетических инвесторов и правового сообщества о договоре. Механизмы разрешения споров между государствами ис пользуются в меньшей степени. Секретариату известно об одном случае, когда государство — член ДЭХ обратилось за консультациями в соот ветствии со статьей 27 договора. Этот спор был урегулирован по дипломатическим каналам. (Продолжение следует) 11 Два спора («AES против Венгрии», «Alstom против Монголии») были уре' гулированы «под эгидой» арбитража на основании положений ДЭХ; иски «Nykomb против Латвии» и «Petrobart против Киргизстана» закончились вынесением приговора в пользу истцов; по делу «Plama против Болгарии» было вынесено юрисдикционное решение. Остальные иски, в том числе «Hulley, Yukos и др. против России», «Libananco против Турции», находят' ся в процессе рассмотрения. Хотя это количество выглядит скромно рядом с более чем двумя сотнями инвестиционных исков на основе двусторонних инвестиционных договоров и НАФТА, следует, вероятно, обратить внимание на то, что Суд ЕС за тот же период – с 1998'го по 2006 г. – похоже, вынес не более трех вердиктов в области энергетики. 12 См. также: Конопляник А. Договор к Энергетической хартии: механизмы разрешения споров // Нефть, Газ и Право. 2005. № 1. С. 35–41; он же: The Energy Charter Treaty: Dispute ResolutionMechanisms and the «Yukos сase» // Russian / CIS Energy & Mining Law Journal (2005) 3. P. 27–33; он же: Energy Charter Treaty and «Yukos case» // Petroleum Economist (2005) 8. P. 35–36; он же: ДЭХ и «дело Юкоса» // Нефть России. 2005. № 8. С. 83–86; Stephen Jagusch and Anthony Sinclair. The Energy Charter Treaty: Settlement of Disputes between an Investor and a Member State – Presentation at the Seminar on the ECT dispute settlement mechanisms, Energy Charter Secretariat, 20 October 2005 // www.encharter.org. 13 После публикации оригинальной версии настоящей статьи Секретариат Энергетической хартии поместил в открытом доступе на своем сайте (www.encharter.org) в разделе «dispute settlement / разрешение споров» ре' гулярно обновляемые сводные данные по списку дел о разрешении споров между инвесторами и государствами по статье 26 ДЭХ, о которых секрета' риат имеет сведения. Поэтому вместо подробной таблицы с описание со' стояния дел по 11 искам, помещенной в оригинальной версии статьи, в на' стоящей (русскоязычной) ее версии приводится сокращенный вариант дан' ной таблицы, но по возросшему до 20 дел перечню исков. Подробности исков см. по адресу: http://www.encharter.org/index.php?id=213&L=1#AES. Актуальные проблемы недропользования в Российской Федерации Москва, 22 мая 2009 г. Российский государственный университет нефти и газа им. И.М. Губкина и Секция нефти и газа Российской акаде' мии естественных наук приглашает Вас принять участие в научно'практической конференции «Актуальные пробле' мы недропользования в Российской Федерации». Конфе' ренция состоится 22 мая 2009 г. и приурочена к десятилет' нему юбилею кафедры горного права РГУ нефти и газа им. И.М. Губкина. Цель конференции – обсуждение проблем правового регули' рования отношений в сфере недропользования, обмен опы' том и координация усилий для обеспечения комплексного и рационального недропользования в Российской Федерации. Предварительная повестка дня: 1. Приветственное слово Мартынова В.Г., д.э.н., профессора, ректора РГУ нефти и газа им. И.М. Губкина. 2. «Об основных тенденциях развития законодательства о недрах и их влияние на развитие минерально'сырьевой ба' зы Российской Федерации и ее континентального шельфа». Зав. кафедрой горного права РГУ нефти и газа им. И.М. Губкина, к.ю.н. Василевская Д.В. 3. «Актуальные проблемы правового обеспечения недро' пользования в регионе». Профессор, зав. лабораторией правовых проблем недропользова' ния и экологии Института проблем экологии и недропользова' ния Академии наук Республики Татарстан, чл.'корр. РАЕН, д.ю.н. Салиева Р.Н. 4. Дискуссия, ответы на вопросы. В работе конференции предполагается участие представителей высших учебных заведений, производственных компаний и науч' ной общественности. Время и место проведения конференции: 22 мая 2009 г. в 14 час. 30 мин. Москва, Ленинский пр., д. 65, Российский государственный университет нефти и газа им. И.М. Губкина, ауд.444 (зал). Участие в конференции является бесплатным. Для участия в кон' ференции Вам необходимо направить в адрес оргкомитета заявку в свободной форме и тезисы предполагаемого выступления. Адрес: 119991, Москва, ГСП'1, Ленинский пр., д. 65, Российский го' сударственный университет нефти и газа им. И.М. Губкина, комн. 1115, 1130. Контактные лица: Столярова Людмила Владимировна, Голованова Александра Евгеньевна. Тел./факс: 8 (499) 135'87'96, e'mail: [email protected]. Следите за информацией на сайте кафедры горного права РГУ нефти и газа им. И.М. Губкина: http://www.gubkin.ru/faculty/law/ chairs_and_departments/mining_law/. Нефть, Газ и Право, 2’2009 49
