сентября 2009 г.

Батуева А.
Старший юрист Legal Capital Partners
ОБЛИГАЦИИ:
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
РАЗВИВАЕТСЯ
сентября
2009
г.
Государственная Дума РФ
приняла в первом чтении
проект Федерального закона
№ 217052-5 «О внесении
изменений в Федеральный закон «О рынке
ценных бумаг» (в части создания механизмов,
направленных на защиту прав владельцев
облигаций). Принятие подобного закона
является, безусловно, важным шагом для
развития российского рынка ценных бумаг.
Однако некоторые положения Проекта
требуют дальнейшего обсуждения, так как их
решение представляется небесспорным.
Данный
документ
предлагает
ввести
в
законодательство такие положения, благодаря
[Оригинальная статья была опубликована в
которым владельцы облигаций и эмитент получат
возможность изменять обязательства эмитента по
журнале «Корпоративный юрист», № 2 за
облигациям в период их обращения (в том числе с
2010 г.]
целью реструктуризации облигационного долга).
Также проект Федерального закона № 217052-5 «О внесении изменений в Федеральный закон “О рынке
ценных бумаг”» (далее – Проект) предусматривает положения, согласно которым для защиты интересов
владельцев облигаций от их имени сможет выступать специально назначенное для этого лицо –
представитель владельцев облигаций. В настоящей статье излагаются предложения по ряду позиций (в
рамках обсуждения Проекта), которые, по мнению автора, могут устранить недостатки Проекта и
повысить его качество. При этом мы опираемся, в том числе, на стандарты международной практики
выпусков облигаций таких ведущих в этом вопросе государств, как Англия, США, Франция, Германия,
Япония, на иностранную практику по конкретным сделкам, судебную практику и научную литературу.
Компетенция общего собрания владельцев облигаций и представителя владельцев облигаций
Проект
Проект устанавливает вопросы, входящие в компетенцию общего собрания владельцев облигаций
(пункт 12 статьи 27.1.3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» в новой редакции, с учетом норм
Проекта, (далее – «Закон»). При этом согласно Проекту данные вопросы не могут быть переданы к
компетенции представителя владельцев облигаций (в том числе в форме его исключительной
компетенции).
Так, в соответствии с Проектом, представитель владельцев облигаций не может принимать решение от
имени всех владельцев облигаций об отказе в предъявлении требования о досрочном погашении
облигаций; об отказе в предъявлении требования об исполнении обязательств по облигациям лицу,
предоставившему обеспечение по облигациям; или согласовывать условия прекращения обязательств
эмитента перед владельцами облигаций (подп. 2, 3 и 5 п. 12 ст. 27.1.3 Закона).
Кроме того, согласно Проекту, представитель владельцев облигаций вправе согласовывать только такие
изменения, вносимые в эмиссионные документы, которые связаны с устранением лишь технических
ошибок (подп. 1 п. 13 ст. 27.1.2 Закона).
1
Необходимое правовое регулирование
Перечисленные выше вопросы по праву Англии, США1 часто входят в компетенцию представителя
владельцев облигаций (trustee). Поэтому распределение компетенции общего собрания владельцев
облигаций и представителя, которое установлено в Проекте, требует изменения в сторону повышения
его гибкости (диспозитивности).
Законодательство должно допускать установление компетенции общего собрания владельцев облигаций
и представителя в договорном порядке2. В том числе законодательство должно допускать возможность
предоставлять представителю владельцев облигаций исключительное право осуществлять те или иные
полномочия от имени владельцев облигаций3. Также законодательство должно допускать позволять
вносить изменения в эмиссионные документы с согласия представителя (без необходимости проведения
общего собрания владельцев облигаций). Такой порядок должен применяться, если он будет
предусмотрен в решении о выпуске облигаций, и касаться таких изменений, которые не являются
существенными для владельцев облигаций (в том числе тех, которые не касаются сроков и размеров
платежей по облигациям).
Облигации – это универсальный инструмент, который может использоваться во многих видах сделок с
различными целями и условиями эмиссии, что требует наделения участников финансовых сделок
большей свободы в определении условий по облигациям. В этой связи договорное (диспозитивное)
регулирование подходит наилучшим образом к распределению компетенции между владельцами
облигаций и их представителем. Так, (а) владельцами облигаций могут быть разные (в том числе по
степени профессионализма и готовности к самостоятельным действиям) институты; (б) условия выпуска
облигаций могут быть предельно простыми и, наоборот, сложными (и, соответственно, требующими
специального механизма изменения, контроля и принудительного исполнения); (в) сроки обращения
облигаций могут быть короткими и длинными; (г) облигация может использоваться для разного типа
финансовых сделок (корпоративных, проектных, инфраструктурных или под выручку от недвижимости
или иного определенного актива, или под выручку от портфеля кредитов или иных денежных прав
требований).
Законодательство может устанавливать минимальные требования к положениям решения о выпуске
облигаций и проспекта, которые по мнению регулирующего органа необходимо упорядочить для
защиты прав инвесторов, эмитента и представителя владельцев облигаций. Однако законодательство
должно предоставить право изменять такие требования в сторону увеличения (или уменьшения – в
1
Многие международные выпуски ценных бумаг выпускаются по праву Нью-Йорка или Англии.
Проект регулирует (или предусматривает регулирование на подзаконном уровне) многие вопросы в отношении общего
собрания владельцев облигаций и представителя владельцев облигаций в императивной форме (в частности: (а) срок
направления уведомления представителем владельцев облигаций об отказе от своих полномочий (подп. 7 п. 12 ст. 271-2
Закона); (б) количество облигаций, которыми должен обладать владелец облигаций для созыва общего собрания владельцев
облигаций (п. 1 ст. 271-3 Закона); (в) срок, в течение которого эмитент обязан провести общее собрание владельцев
облигаций (п. 4 ст. 271-3 Закона); (г) иные сроки по созыву общего собрания владельцев облигаций (п. 5, 6 ст. 271-3 Закона);
(д) количество голосов, необходимых для принятия решения общим собранием владельцев облигаций (п. 19 ст. 271-3
Закона); (е) дополнительные требования к порядку исполнения представителем владельцев облигаций своих полномочий (п.
16 ст. 271-2 Закона); (ж) дополнительные требования к порядку созыва и проведения общего собрания владельцев облигаций
(п. 23 ст. 271-3 Закона)).
2
Указанные выше вопросы должны устанавливаться в договорном порядке (в эмиссионных документах). При этом
законодательство может устанавливать минимальные требования (сроки), предоставляя право изменять их в сторону
увеличения (или уменьшения – в зависимости от существа требования).
При этом такое исключительное право представителя владельцев облигаций должно прекращаться (то есть право
осуществления полномочий по облигациям должно возникать непосредственно у владельцев облигаций) в случае, если
представитель владельцев облигаций не осуществляет свои полномочия или отказывается их осуществлять. Кроме того, права
владельца облигаций требовать взыскания сумм по облигациям, срок выплаты которых наступил и которые не были
выплачены в срок, не должно ограничиваться, и каждый владелец облигаций должен иметь право требовать уплаты таких
сумм в индивидуальном порядке, независимо от других владельцев облигаций.
3
2
зависимости от существа требования), для того чтобы позволить сформироваться рыночной практике
урегулирования соответствующих отношений.
Предъявление требования о досрочном погашении облигаций представителем владельцев
облигаций в обязательном порядке
Проект
Проект предусматривает, что в случае наступления основания для досрочного погашения облигаций по
требованию их владельцев (1) представитель владельцев облигаций вправе предъявить облигации к
досрочному погашению только при условии принятия такого решения общим собранием владельцев
облигаций; а (2) если общее собрание владельцев облигаций не приняло в течение двух месяцев
решение об отказе от предъявления такого требования, представитель владельцев облигаций в любом
случае обязан предъявить облигации к досрочному погашению (п. 6 ст. 271-1 Закона).
При этом представитель владельцев облигаций обязан созвать общее собрание владельцев облигаций в
случае наступления любого события, которое влечет возникновение у владельцев облигаций права
досрочного погашения облигаций.
Необходимое правовое регулирование
При наступлении основания для досрочного погашения облигаций по требованию их владельцев право
на предъявление требования о досрочном погашении облигаций должны иметь (а) представитель
владельцев облигаций и/или (б) владельцы облигаций, обладающие в совокупности определенным
количеством голосов (обычно 25 процентами)). То есть лица, уполномоченные решением о выпуске
облигаций. При этом требование досрочно погасить облигации не должно автоматически становиться
обязанностью представителя только потому, что владельцы облигаций не приняли (не успели принять)
решение по этому вопросу. Так, основание для досрочного погашения облигаций может быть
прекращено или устранено эмитентом, или представитель откажется осуществлять права владельцев
облигаций (в силу нецелесообразности с точки зрения интересов владельцев облигаций).
Кроме того, требование Проекта созывать общее собрание владельцев для досрочного погашения
облигаций является излишним, так как решение об их выпуске облигаций может предусматривать (в
соответствии с международной практикой выпусков ценных бумаг), что облигации могут быть
предъявлены к досрочному погашению без решения собрания владельцев облигаций или представитель
владельцев облигаций может принять самостоятельно решение не требовать досрочного погашения
облигаций.
Так, например, решение о выпуске облигаций может предусматривать, что основанием для их
досрочного погашения является наступление события дефолта, которое, в свою очередь, наступает при
условии (а) направления представителем (или владельцами облигаций, обладающими количеством
голосов, определенным решением о выпуске) эмитенту (и представителю) извещения о наступлении
дефолта (как он (дефолт) определен в решении о выпуске облигаций); и (б) эмитент не прекратил
дефолт (например, путем исполнения неисполненной обязанности эмитента) или владельцы облигаций
(их представитель) не отказались от осуществления своих прав, возникающих в результате дефолта, в
течение срока, определенного решением о выпуске. В этом случае представитель владельцев облигаций
(или владельцы облигаций от имени всех владельцев облигаций) вправе требовать досрочного
погашения облигаций (без необходимости принятия решения общим собранием владельцев
облигаций).
Или решение о выпуске облигаций может предусматривать, что основанием для досрочного погашения
облигаций является наступление события дефолта, которое наступает (а) если эмитент не исполнил
какое-либо обязательство, установленное решением о выпуске облигаций (за исключением невыплаты в
течение определенного срока платежей по облигациям, которое, как правило, обязательно влечет
3
возникновение права требовать досрочного погашения); и (б), по мнению представителя владельцев,
такое неисполнение эмитентом своей обязанности является существенным для осуществления
владельцами облигаций своих прав. В этом случае (так же, как и в приведенном выше первом примере)
не требуется принятие решения общим собранием владельцев облигаций, так как представитель может
самостоятельно определить, наступило ли основание для досрочного погашения облигаций, и
существует ли необходимость требовать досрочного погашения облигаций.
При этом сроки для предъявления требования о досрочном погашении облигаций и иные
дополнительные условия для предъявления требования о досрочном погашении облигаций должны
также устанавливаться в решении о выпуске облигаций (законодательство может определять
минимальные требования (сроки), предоставляя право изменять их в сторону увеличения (или
уменьшения – в зависимости от существа требования).
Возникновение права владельцев облигаций на предъявление требований о досрочном
погашении облигаций в индивидуальном порядке
Проект
Проект предусматривает, что каждый владелец облигаций вправе в индивидуальном порядке
предъявлять требования о досрочном погашении облигаций, в случае если представитель владельцев
облигаций в течение двух месяцев не предъявит такое требование от имени владельцев облигаций. При
этом владелец облигаций сможет от своего имени требовать досрочного погашения облигаций и в том
случае, если владельцы облигаций не приняли совместное решение о предъявлении такого требования
(п. 7 ст. 27.1.1 Закона).
Таким образом, согласно Проекту при наступлении основания для досрочного погашения облигаций
каждый владелец облигаций вправе требовать от своего имени досрочно погасить облигации только на
основании того факта, что такое требование не было предъявлено эмитенту представителем владельцев
облигаций.
Необходимое правовое регулирование
Между тем, подход к индивидуальному порядку предъявления требования владельцами облигаций
должен быть другим: (1) владельцы облигаций приняли решение о досрочном погашении облигаций;
(2) представитель не исполнил4 данное решение в течение определенного срока; и как следствие – (3)
владельцы облигаций получают право предъявить от имени всех владельцев облигаций требование о
досрочном погашении облигаций. Тем самым облигации не будут досрочно предъявлены к погашению
отдельными владельцами облигаций в тех случаях, когда решение о таком требовании не было принято
совместным большинством владельцев облигаций (то есть в тех случаях, когда решение о таком
требовании не было принято владельцами облигаций, обладающими количеством голосов, которое
необходимо для этого в соответствии с решением о выпуске облигаций для принятия такого решения).
Ограничение индивидуальных действий владельцев облигаций и замена их на коллективный принцип
действий является одной из целей использования в эмиссионных документах общего собрания
владельцев облигаций и представителя (для обеспечения стабильности облигационного
финансирования и защиты интересов большинства владельцев облигаций). Например, ограничение
права владельца облигаций предъявлять требование от своего имени может быть полезно для тех
случаев, когда нарушение эмиссионных документов может быть устранено эмитентом (или владельцы
облигаций (их представитель) откажутся от осуществления своих прав, возникающих в результате такого
нарушения эмиссионных документов) и, по мнению большинства владельцев облигаций, нет
необходимости досрочно погашать облигации.
4
Или представитель владельцев облигаций отказывается от исполнения решения владельцев облигаций.
4
Порядок же возникновения и реализации права владельцев облигаций на предъявление требований в
индивидуальном порядке должен устанавливаться в договорном порядке. В частности, срок,
определенный для предъявления требования представителем владельцем облигаций к эмитенту, по
истечении которого владельцы облигаций приобретают право на предъявление требований в
индивидуальном порядке, как правило, закрепляется непосредственно в эмиссионных документах (но не
в законе) и обычно составляет 60 дней. Законодательство может устанавливать минимальные требования
(сроки), предоставляя право изменять их в эмиссионных документах в сторону увеличения (или
уменьшения – в зависимости от существа требования).
Обязательное назначение представителя владельцев облигаций
Проект
Согласно Проекту назначение представителя владельцев облигаций является обязательным, если
облигации размещаются по открытой подписке (подп. 1 п. 2 ст. 27.1.2 Закона).
Необходимое правовое регулирование
Такое требование является излишним и может повлечь существенное удорожание процедуры выпуска
облигаций в тех случаях, когда полномочия представителя владельцев облигаций не требуются
(например, в выпусках облигаций с коротким сроком их обращения; или в выпусках облигаций, которые
не будут обращаться на фондовой бирже).
Назначение представителя владельцев облигаций не должно требоваться в обязательном порядке в
законодательстве, и необходимость в его назначении должна определяться конкретными условиями
конкретного выпуска (и пожеланиями инвесторов). В случае если представитель владельцев облигаций
не назначается эмитентом (не избирается владельцами облигаций) владельцам облигаций
предоставляется право осуществлять свои права по отношению к эмитенту (иному должнику по
облигациям) напрямую.
Замена представителя владельцев облигаций
Проект
Проект требует регистрации изменений в решение о выпуске облигаций для замены представителя
владельцев облигаций (пункты 8, 10 статьи 27.1.2 Закона). Это означает, что до окончания процедуры
рассмотрения регистрирующим органом заявления о регистрации изменений в решение о выпуске и
регистрации таких изменений (которое может занять от 30 до 60 дней 5) новый представитель владельцев
облигаций не сможет приступить к осуществлению своих полномочий.
Необходимое правовое регулирование
Полномочия представителя владельцев облигаций в случае его замены должны прекращаться с момента
принятия решения о такой замене или иного момента, указанного в таком решении. При этом не должен
допускаться разрыв между окончанием осуществления полномочий сменяемым представителем
владельцем облигаций и вновь назначаемым представителем владельцев облигаций (так как его
полномочия должны осуществлять непрерывно). Поэтому начало действия полномочий нового
представителя владельцев облигаций не должно ставиться в зависимость от регистрации изменений в
решение о выпуске ценных бумаг, а определяться решением о назначении (избрании) нового
представителя.
5
В случае приостановления процедуры рассмотрения заявления о внесений изменений в решение о выпуске облигаций.
5
Личное осуществление полномочий представителем владельцев облигаций
Проект
Согласно Проекту, представитель владельцев облигаций должен исполнять свои обязанности лично
(пункт 11 статьи 27.1.2 Закона). Это означает, что представитель владельцев облигаций не сможет
привлекать других лиц для исполнения своих обязанностей.
Необходимое правовое регулирование
Такое требование является неоправданно излишним. В случае необходимости представитель владельцев
облигаций должен иметь право привлекать третьих лиц (аудиторов, технических экспертов,
юридические фирмы и других консультантов), для того чтобы обеспечивать наиболее эффективную и
профессиональную защиту интересов владельцев облигаций.
Обязанность представителя владельцев облигаций исполнять любое решение общего собрания
владельцев облигаций
Проект
Проект устанавливает безусловную обязанность представителя владельцев облигаций исполнять любое
решение общего собрания владельцев облигаций (подп. 1, 10 п. 12 ст. 27.1.2 Закона).
Необходимое правовое регулирование
Такая безусловная обязанность представителя владельцев облигаций исполнять любое решение общего
собрания владельцев облигаций означает для него риск несения расходов, примерный размер которых
невозможно заранее оценить. Это, в свою очередь, может привести либо к тому, что профессиональные
участники не станут оказывать услуги представителя, либо к тому, что размер вознаграждения
представителя будет очень высоким.
Для устранения такого риска законодательство должно предусматривать, что представитель должен
исполнять решение общего собрания, если (1) такая обязанность в отношении определенных решений
прямо установлена в эмиссионных документах либо (2) при условии возмещения представителю
владельцами облигаций расходов на исполнение такого решения.
Требование по отчетности представителя владельцев облигаций
Проект
Норма Проекта о предоставлении представителем владельцев облигаций документов и информации
владельцам облигаций и регулирующему органу сформулирована неопределенно и может повлечь
споры о том, в отношении каких документов и информации это обязательно (подп. 8 п. 12 ст. 27.1.2
Закона).
Необходимое правовое регулирование
Указанная норма ставит представителей владельцев облигаций в неопределенное положение (так как
владельцы облигаций и регулирующий орган могут потребовать предоставления информации, которая
непосредственно не затрагивает интересы владельцев облигаций, но касается деятельности
представителя владельцев облигаций, и разглашение которой недопустимо для представителя). Это
может существенно сузить рынок услуг представителя владельцев облигаций (или повлечь их
удорожание).
Поэтому документы и информация, которые представитель обязан предоставлять владельцам, а также
порядок этого должны определяться в эмиссионных документах.
6
Документы и информация, которые представитель владельцев облигаций обязан представлять
регулирующему органу, а также порядок их предоставления должны быть четко установлены в законе
или ином нормативном акте.
Право представителя владельцев облигаций требовать предоставления информации от
эмитента, его аудитора или оценщика
Проект
Проект устанавливает право представителя владельцев облигаций требовать от эмитента, его аудитора
или оценщика необходимую информацию (подп. 2 п. 13 ст. 27.1.2 Закона). При этом обязанность
указанных лиц по предоставлению такой информации и порядок такого предоставления в Проекте не
закреплены.
Необходимое правовое регулирование
Перечень информации и документов, которые эмитент должен предоставлять владельцам облигаций
и/или их представителю, необходимо устанавливать в эмиссионных документах. Закон должен лишь
закреплять обязанность эмитента по предоставлению такой информации (для устранения неясности в
случае возникновения споров в отношении наличия такой обязанности эмитента).
Право представителя требовать информации от аудитора и оценщика эмитента представляется
излишним, так как при необходимости получить какие-либо сведения, которые касаются осуществления
прав по облигациям, достаточно возложить обязанность предоставлять необходимую информацию на
эмитента (иное лицо, обязанное по облигациям)6. При этом деятельность третьих лиц (в том числе
аудиторов, оценщиков эмитента) не должна затрагиваться.
Присутствие представителя
(акционеров) эмитента
владельцев
облигаций
на
общих
собраниях
участников
Проект
Согласно Проекту, представитель владельцев облигаций вправе присутствовать без права голоса на
общих собраниях участников (акционеров) эмитента (подп. 6 п. 13 ст. 271-2).
Необходимое правовое регулирование
Право представителя присутствовать на общих собраниях участников (акционеров) эмитента не является
универсальным средством защиты интересов владельцев облигаций, но, может, по мнению некоторых
эмитентов, ограничивать деятельность эмитента.
Тем не менее, если такое требование является существенным для инвесторов, оно может быть
согласовано и установлено в эмиссионных документах. И законодательство должно предоставлять
представителю такое право присутствовать на общем собрании в тех случаях, когда это предусмотрено
решением о выпуске ценных бумаг (для того чтобы устранить неясность относительно возможности
такого права представителя).
Если эмитент нарушит такую обязанность, у владельцев облигаций возникают соответствующие средства защиты,
предусмотренные решением о выпуске облигаций (например, это может быть право требовать досрочного погашения
облигаций).
6
7
Максимальный размер вознаграждения представителя владельцев облигаций
Проект
Проект требует устанавливать максимальный размер оплаты услуг представителя владельцев облигаций в
порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (п. 14 ст.
27.1.2 Закона).
Необходимое правовое регулирование
Такое требование является излишним и должно согласовываться (при необходимости) между сторонами,
поскольку невозможно заранее рассчитать такой размер вознаграждения, который будет адекватно
отражать все издержки представителя и приемлемый для него уровень прибыли. Необходимо отметить,
что в международной практике такое требование (устанавливать максимальный размер вознаграждения)
существовало продолжительный период времени, но стрессовые ситуации показали, что прекращение
представительства в связи с исчерпанием максимального размера вознаграждения приводит к большим
финансовым потерям (которые превышают вознаграждение представителя). В связи с этим практика
поменялась и установление максимального размера вознаграждения представителя владельцев
облигаций уже не требуется в обязательной форме, а предусматривается по желанию участников
соответствующей сделки.
Расходы на созыв и проведение общего собрания владельцев облигаций
Проект
Согласно Проекту, в случае, если общее собрание владельцев облигаций проводится по требованию
лица (лиц), владеющего не менее чем 10 процентами находящихся в обращении облигаций, расходы,
связанные с созывом и проведением общего собрания владельцев облигаций, несет владелец
(владельцы) облигаций, требующий его проведения (п. 7 ст. 27.1.3 Закона).
Необходимое правовое регулирование
Данное правило может привести к тому, что владельцы облигаций не будут созывать общее собрание
даже в тех случаях, когда владельцам облигаций необходимо решить существенные вопросы (из-за
необходимости несения расходов на созыв и проведение собрания).
Расходы, связанные с созывом и проведением общего собрания владельцев облигаций, должен нести
эмитент (за исключением случаев злоупотребления владельцами облигаций своим правом на созыв
общего собрания владельцев облигаций, споры о наличии или отсутствии которого будет рассматривать
суд).
При этом также возможен судебный порядок созыва собрания в случае отказа эмитента созвать общее
собрание владельцев облигаций: (а) лицо, которое требует созыва общего собрания владельцев
облигаций, после получения отказа эмитента обращается в суд для решения этого вопроса; (б) суд
выносит решение о созыве собрания, если установит, что основания для отказа в таком созыве
отсутствуют. В этом случае эмитент не сможет оспаривать несение им расходов на созыв и проведение
собрания владельцев облигаций, так как они были предварительно санкционированы судом.
Общее собрание владельцев облигаций в государственных (муниципальных) выпусках ценных
бумаг
Проект
Проект специально исключает из-под действия норм Закона об общем собрании владельцев облигаций
и их представителе выпуски государственных (муниципальных) ценных бумаг (п. 5 ст. 19 Закона).
8
Необходимое правовое регулирование
По всей видимости, такое исключение выпусков государственных и муниципальных ценных бумаг изпод действия норм об общем собрании владельцев облигаций и их представителе объясняется тем, что в
настоящее время выпуски частных и государственных (муниципальных) эмитентов регулируются
разными законами (Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и Федеральный закон «Об
особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» соответственно).
Тем не менее, необходимо отметить, что регулирование (а) возможности изменения эмиссионных
документов; (б) представительства владельцев облигаций не должно существенным образом отличаться
для суверенных выпусков ценных бумаг от регулирования для выпусков частных эмитентов. Это
объясняется, в частности, тем, что государства-эмитенты не должны иметь возможности принудительно
реструктуризировать облигации или объявлять их неправомерными, или изменять условия обращения
без согласия инвесторов. С другой стороны, владельцы облигаций должны иметь возможность
принимать большинством голосов решения, обязательные для всех владельцев облигаций, для того
чтобы изменять условия обращения облигаций (или иным образом обязывать всех держателей
облигаций)7.
Представитель владельцев облигаций в выпусках облигаций с ипотечным покрытием
Проект
Проект специально исключает из-под действия норм Закона о представителе владельцев облигаций
выпуски облигаций с ипотечным покрытием (п. 17 ст. 27.1.2).
Необходимое правовое регулирование
Законодательство об ипотечных ценных бумагах предусматривает, что интересы владельцев ипотечных
ценных бумаг должен охранять специализированный депозитарий8.
Однако оно не предусматривает ряда важнейших полномочий спецдепозитария (что объясняется
отсутствием в их необходимости в рамках действующего законодательства): (а) спецдепозитарий не
выступает от имени всех владельцев ипотечных ценных бумаг; (б) спецдепозитарий не обладает
исключительным правом9 предъявлять требования по облигациям к лицу, обязанному по облигациям
(должнику).
В целом, необходимо отметить, что законодательство о ценных бумагах должно устанавливать общие
положения о представителе владельцев облигаций, а законодательство об ипотечных ценных бумагах –
специальные правила.
Такое регулирование позволит избежать противоречия в общем статусе представителя владельцев
облигаций и статусе представителя владельцев ипотечных ценных бумаг, основания для различий между
Например, эмиссионные документы международных выпусков облигаций государств могут включать так называемые
«условия о коллективных действиях» (Collective-Action Clauses (CACs), суть которых заключаются в праве владельцев облигаций
принимать решение (в том числе об отсрочке платежей по облигациям), которое будет обязательно для всех владельцев
облигаций, большинством голосов (а не единогласно). Данные условия рекомендуются, в частности, Международным
Валютным Фондом, так как благодаря ним были реструктуризированы некоторые суверенные выпуски облигаций (например,
Эквадора).
7
Согласно ч. 1 ст. 35 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах», специализированный депозитарий должен
действовать исключительно в интересах владельцев ипотечных ценных бумаг, реестр ипотечного покрытия которых он ведет.
8
При этом исключительность права представителя предъявлять требования к должнику должна быть ограничена правилами,
позволяющими владельцам облигаций предъявлять требование непосредственно к должнику, если (а) владельцами
облигаций было принято решение о предъявлении требования к должнику; и (б) представитель не исполнил данное решение
владельцев облигаций в течение определенного срока.
9
9
которыми (между общими правилами для представителя владельцев облигаций и представителя
владельцев ипотечных ценных бумаг) отсутствуют.
Общее собрание владельцев облигаций в случае введения процедуры банкротства эмитента
Проект
Согласно Проекту общее собрание владельцев облигаций не может быть созвано в случае признания
эмитента несостоятельным (банкротом) (абз. 1 п. 1 ст. 27.1.3 Закона).
Необходимое правовое регулирование
Во-первых, необходимо отметить неясность данной нормы. Означает ли она, что в случае признания
эмитента банкротом невозможен только созыв собрания владельцев облигаций и что все вопросы,
связанные с осуществлением прав по облигациям, может решать только представитель по своему
усмотрению? Или данная норма подразумевает полный запрет на осуществление владельцами
облигаций своих прав в коллективном порядке (как через общее собрание, так и через деятельность
представителя владельцев облигаций)? В первом случае (запрет на созыв собрания) не ясно, каким
образом владельцы облигаций вправе действовать (каждый от своего имени или совместно), если
представитель владельцев облигаций не был назначен или отсутствует.
Во-вторых, в рамках российского законодательства о банкротстве в случае признания эмитента
банкротом права по облигациям одного выпуска должны осуществлять в том же порядке, что и до
признания эмитента несостоятельным (путем принятия решений владельцами большинством голосов и
(или) путем представительства).
В случае введения в отношении эмитента процедуры банкротства обязательства эмитента перед
владельцами облигаций не прекращаются и эмиссионные документы сохраняют свою силу, поэтому
владельцы облигаций и представитель должны осуществлять свои права и обязанности в обычном
порядке.
Так, в ходе банкротства конкурсные кредиторы могут принимать решения в отношении
изменения/прекращения обязательства должника (путем заключения мирового соглашения), залога по
обязательству должника (например, определение порядка и условия проведения торгов по продаже
предмета залога). Данные решения владельцев облигаций должны приниматься в общем порядке – либо
представителем владельцев облигаций либо владельцами облигаций большинством голосов.
Таким образом, владельцы облигаций вправе принимать совместно решения, обязательные для каждого
из них, в любой момент в течение существования обязательств по облигациям, в том числе в случае
введения процедуры банкротства в отношении эмитента.
10