Стороны договора возмездного оказания услуг по
advertisement
УЧЕНЫЕ ЗАПИСКИ №1, 2009 Д. М. Кузнецова Стороны договора возмездного оказания услуг по туристическому обслуживанию Аннотация: В статье рассмотрены стороны договора возмездного оказания услуг по туристическому обслуживанию. Рассмотрены понятия туроператор, турагент, турист и других потребителей туристического продукта. Предложены определения туроператор и турагент, которых нет в законе. Закон не устанавливает особых требований к организационно-правовой форме туристической организации, более того, нет указания на коммерческую направленность данного вида деятельности, то есть они могут создаваться в любых организационно-правовых формах, юридических лиц, предусмотренным законом, даже некоммерческих. Предложено устранить данный пробел, указав на то, что туристическая деятельность является предпринимательской. Рассмотрена новая система финансовой гарантии туроператора, введенная изменениями в Закон «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» от 05.02.07 г. Ключевые слова: туризм, туроператор, турагент, турист, договор. В силу положений главы 39 ГК РФ сторонами по договору возмездного оказания услуг являются исполнитель и заказчик. Исполнителем в договоре возмездного оказания услуг по туристическому обслуживанию признается лицо, которое обязуется по заданию заказчика оказать комплекс услуг (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность) (как минимум две), одной из которых в сфере международного туризма является перевозка или размещение, а также иные услуги, а заказчик обязуется их оплатить. В Законе о турдеятельности называются два вида субъектов, осуществляющих туристскую деятельность: туроператор и турагент. На сегодняшний день нет четкого определения понятий «туроператор» и «турагент». Различие между ними можно установить на основании определений туроператорской и турагентской деятельности. В соответствии со ст. 1 Закона о турдеятельности к туроператорской относится деятельность по формированию, продвижению и реализации турпродукта, осуществляемая юридическим лицом (далее – туроператор), а к турагентской – деятельность по его продвижению и реализации, осуществляемая юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (далее – турагент). Понятие «формирование турпродукта» и «реализация турпродукта» в Законе о турдеятельности появились с внесением изменений от 05.02.07 г., так под «формированием турпродукта» понимается деятельность туроператора по заключению и исполнению договоров с третьими лицами, оказывающими отдельные услуги, входящие в туристский продукт (гостиницы, перевозчики, экскурсоводы (гиды) и другие), а под «реализацией турпродукта» – деятельность туроператора или турагента по заключению договора о реализации туристского продукта с туристом или иным заказчиком туристского продукта, а также деятельность туроператора и (или) третьих лиц по оказанию туристу услуг в соответствии с данным договором. А поскольку в соответствии со ст. 10 данного Закона турист вправе требовать предоставления всех услуг как от туроператора, так и от турагента, многие правоведы, применяя указанные положения закона к договору по туристскому обслуживанию, полагают, что последний может заключаться как туроператором, так и турагентом [1]. По мнению А. Н. Ошнокова, единственным лицом, организующим туристские поездки, а следовательно, заключающим договор от своего имени и несущим ответственность за его исполнение, может быть признан туроператор, во всяком случае, до тех пор, пока в Российской Федерации сохраняется лицензиро- Кузнецова Дина Михайловна, аспирантка Российского государственного социального университета. Тема кандидатской диссертации: «Договор возмездного оказания услуг по туристическому обслуживанию». e-mail: soydina@mail.ru 168 ПРАВО вание указанного вида деятельности [2]. Лицензирование туроператорской и турагентской деятельности прекращено с 1 января 2007 года (п.6 cт.18 в статьи 1 п.2 ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 05.07.06 г.). Одной из особенностей договора по туристскому обслуживанию является возможность туроператора привлекать к исполнению договора третьих лиц. Такая возможность вытекает из смысла ст. 780 ГК РФ, устанавливающей, что исполнитель обязан оказывать услуги лично, если иное не предусмотрено договором оказания услуг. Таким образом, заказчик, являющийся кредитором в обязательстве по туристскому обслуживанию, заключает договор с исполнителем (туроператором), который выступает в качестве должника. Лица, которых туроператор привлекает к непосредственному оказанию туристских услуг, являются третьими лицами, связанными договорными отношениями с туроператором и одновременно связывающими кредитора и должника в обязательстве по туристскому обслуживанию. Главное, что при данной конструкции ответственность перед кредитором за действия третьих лиц в соответствии со ст. 403 ГК РФ несет непосредственно должник, что позволяет урегулировать правовые последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения третьими лицами обязательств по оказанию соответствующих услуг [3]. Туристские фирмы В литературе, посвященной туризму, встречается собирательное понятие туристическая фирма. Под ним подразумевается предпринимательская структура, занимающаяся на коммерческой основе посредническими операциями в сфере купли-продажи туристских услуг [4]. Этими функциями туристские фирмы отличаются от некоторых некоммерческих, общественных организаций, которые в соответствии со своими уставными целями также могут организовывать туристские путешествия своих членов, например, осуществлять обмен школьниками, студентами, делегациями и тому подобное. Сами туристские фирмы не производят туристских услуг. Для этого они не располагают необходимыми средствами производства. Хотя с конца прошлого века за рубежом и даже в России наблюдаются процессы слияния туроператорского бизнеса с крупными гостиничными и транспортными объединениями. В обычных условиях туристские фирмы выполняют чисто посреднические функции, а именно, по поручению и за счет потребителей закупают для них различные туристские услуги у соответствующих поставщиков (гостиничных и транспортных предприятий, организаций питания и развлечения и др.). Место туристской фирмы, как посредника между потребителем и производителем туристских услуг, может быть показано на следующей схеме (рис. 1): Рисунок 1. Туристские фирмы в своей основной массе входят в число предприятий малого бизнеса. Для их создания не требуется больших инвестиций, дорогостоящих производственных фондов. Поэтому быстро развивающийся спрос на туристские путешествия и широкие масштабы туристского рынка стимулировали появление в большинстве стран многочисленного отряда туристских фирм. В европейских странах число туристских фирм колеблется от нескольких сот до нескольких тысяч. В РФ с 1990 г. происходил быстрый процесс создания и консолидации туристских фирм. На начало 2004 г. по данным Госкомстата РФ лицензиями на право заниматься туристской деятельностью в России владели около 17,8 тыс. субъектов хозяйственной деятельности. Из них лицензию на туроператорскую деятельность имели 5,1 тыс. и на турагентскую деятельность 12,7 тыс. туристских фирм. Но при этом фактической туристской деятельностью занималось около 8 тыс. турфирм. В РФ, как и за рубежом, действующие туристские фирмы сильно отличаются друг от друга по типу и виду деятельности, специализации, организационно-правовой форме. Все туристские фирмы выступают на рынке или как туроператоры (tour operators), или как туристские агентства (tourist or travel agencies). В настоящее время на туристском рынке действуют два вида туристских фирм: туроператоры и турагенты. В качестве туроператоров могут выступать юридические лица, а в качестве турагентов могут выступать как индивидуальные предприниматели, так и юридические лица. Закон не устанавливает особых требова- 169 УЧЕНЫЕ ЗАПИСКИ №1, 2009 ний к организационно-правовой форме туристической организации, более того, нет указания на коммерческую направленность данного вида деятельности, то есть они могут создаваться в любых организационно-правовых формах, юридических лиц, предусмотренным законом, даже некоммерческих. Необходимо устранить данный пробел, указав на то, что туристическая деятельность является предпринимательской. В Законе «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» нет прямого указания на то, что туристическая деятельность является предпринимательской. Это положение вытекает из анализа ст.11 вышеуказанного Закона, где оговаривается возможность объединения туроператоров и турагентов в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов. В ст. 121 ГК указывается, что в целях координации предпринимательской деятельности объединяются именно коммерческие организации, то есть согласно ст. 50 ГК, организации преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, в то время как некоммерческие организации, могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. Также можно добавить, что индивидуальные предприниматели по определению осуществляют предпринимательскую деятельность, индивидуальные предприниматели – это физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица [5]. В настоящее время нет определения понятия «туроператор», исходя из формулировки о туроператорской деятельности, можно сделать вывод, что туроператор – это субъект гражданских правоотношений, коммерческая организация, которая формирует, продвигает и реализует турпродукт. Под формированием туристического продукта следует понимать деятельность туроператора по заключению и исполнению договоров с третьими лицами, оказывающими отдельные услуги, входящие в туристский продукт (гостиницы, перевозчики, экскурсоводы (гиды) и другие). Под продвижением понимается комплекс мер, направленных на реализацию туристского продукта (реклама, участие в специализированных выставках ярмарках, организация туристских информационных центров, издание каталогов, буклетов и другое). Под реализацией понимается – деятельность туроператора или турагента по заключению договора о реализации туристского продукта с туристом или иным заказчиком туристского продукта, а также деятельность туроператора и (или) третьих лиц по оказанию туристу услуг в соответствии с данным договором. В Закон о турдеятельности в ст. 1 необходимо внести дополнительное понятие «туроператор». В связи с отменой лицензирования туроператорской деятельности согласно новой редакции комментируемого Закона с 1 июня 2007 года новым методом государственного регулирования рынка туризма был выбран единый федеральный реестр туроператоров. Для указания условия осуществления туроператорской деятельности законодателям пришлось дополнить Закон статьей 4.1. Согласно этой статье указанный вид деятельности допускается юридическим лицом только при наличии у него договора страхования гражданской ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта либо банковской гарантии исполнения обязательств по договору о реализации туристского продукта (далее – финансовое обеспечение). В Законе сказано, что финансовое обеспечение должны иметь все российские туроператоры. Однако предусмотрены и исключения. Так финансовое обеспечение не требуется для: – организаций, осуществляющих экскурсионное обслуживание на территории Российской Федерации в течение не более 24 часов подряд; – государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также государственных и муниципальных учреждений, осуществляющих деятельность по организации путешествий в пределах территории Российской Федерации по установленным государством ценам в целях решения социальных задач. Таким образом, субъекты малого предпринимательства (малые компании) могут осуществлять формирование, продвижение и реализацию экскурсионных туров (например, в границах города, области, региона) при указанном выше условии без внесения его в федеральный реестр туроператоров и необходимости иметь финансовое обеспечение. Такое решение законодателей связано, прежде всего, с относительно небольшой стоимостью таких экскурсионных туров и их краткосрочной продолжительностью по времени. Кроме того, такая же «льгота» предоставлена государственным и муниципальным предприятиям и учреждениям, находящимся под контролем государства, но при условии, что они осуществляют деятельность по организации путешествий только на территории Российской Федерации и только в целях решения социальных задач. Закон не делает различий между российскими и иностранными туроператорами, реализующими и/или формирующими туристский продукт на территории РФ. И те, и другие обязаны иметь финансовое обеспечение, полученное в порядке и на условиях, которые предусмотрены Федеральным законом «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации». Единый федеральный реестр туроператоров фактически пришел на смену реестру лицензий [6]. В нововведенном едином реестре содержатся следующие сведения о туроператоре: 170 ПРАВО – полное и сокращенное наименования на русском языке; если в учредительных документах туроператора его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке – также наименование туроператора на этом языке; – адрес (место нахождения) и почтовый адрес; – сведения об учредителях туроператора; – серия, номер и дата выдачи документа, подтверждающего факт внесения записи о юридическом лице, осуществляющем туроператорскую деятельность, в Единый государственный реестр юридических лиц; – серия, номер и дата выдачи свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, идентификационный номер налогоплательщика; – фамилия, имя и отчество руководителя юридического лица, осуществляющего туроператорскую деятельность (далее – руководитель туроператора); – размер финансового обеспечения, номер, дата и срок действия договора страхования гражданской ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение туроператором обязательств по договору о реализации туристского продукта (далее – договор страхования ответственности туроператора) либо банковской гарантии исполнения обязательств по договору о реализации туристского продукта (далее – банковская гарантия), наименование организации, предоставившей финансовое обеспечение; – сфера туроператорской деятельности (международный туризм, внутренний туризм, международный и внутренний туризм); – адреса (места нахождения) и почтовые адреса структурных подразделений туроператора, осуществляющих туроператорскую деятельность. Для сравнения отмечу, что в использовавшемся ранее реестре лицензий отражалась практически та же информация, за исключением информации о лицензии и размере финансового обеспечения. А именно [7]: – наименование лицензирующего органа; – полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, и организационно-правовая форма юридического лица, место его нахождения, адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности, государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; – фамилия, имя и (в случае, если имеется) отчество индивидуального предпринимателя, место его жительства, адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности, данные документа, удостоверяющего его личность, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя; – лицензируемый вид деятельности (с указанием выполняемых работ и оказываемых услуг при осуществлении видов деятельности); – срок действия лицензии; – идентификационный номер налогоплательщика; – номер лицензии; – дата принятия решения о предоставлении лицензии; – сведения о регистрации лицензии в реестре лицензий; – основание и срок приостановления и возобновления действия лицензии; – основание и дата аннулирования лицензии; – основание и срок применения упрощенного порядка лицензирования; – сведения об адресах мест осуществления лицензируемого вида деятельности; – сведения о выдаче документа, подтверждающего наличие лицензии; – основание и дата прекращения действия лицензии; – иные сведения, определенные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности. Ведение реестра как и ранее, так и теперь осуществляется федеральным органом исполнительной власти в сфере туризма – Федеральным агентством по туризму. Вся процедура внесения сведений о туроператоре в реестр прописана в статье 4.1 Федерального закона «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» и выглядит следующим образом: 1. Туроператор представляет в Федеральное агентство по туризму заявление, содержащее сведения, которые подлежат внесению в реестр. Указанное заявление составляется в письменной форме и удостоверяется подписью руководителя туроператора или иного лица, уполномоченного представлять туроператора. При этом руководитель туроператора или иное лицо, уполномоченное представлять туроператора, указывает данные своего паспорта, а при его отсутствии – иного документа, удостоверяющего личность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Вместе с заявлением туроператора о внесении сведений о нем в реестр представляются документы, подтверждающие сведения о туроператоре, подлежащие внесению в реестр, либо засвидетельствованные в нотариальном порядке копии этих документов. 2. Федеральный орган исполнительной власти в сфере туризма не позднее пяти дней со дня поступления заявления туроператора с приложением всех необходимых документов принимает решение о вне- 171 УЧЕНЫЕ ЗАПИСКИ №1, 2009 сении сведений о туроператоре в реестр либо об отказе во внесении в реестр таких сведений. Указанные решения оформляются соответствующим актом федерального органа исполнительной власти в сфере туризма. За рассмотрение заявления туроператора о внесении сведений о нем в реестр и за внесение этих сведений в реестр плата не взимается. Также в статье 4.1 указано, что решение об отказе внесения в реестр должно быть мотивированно, а его заверенная должностным лицом копия должна быть направлена туроператору с уведомлением о ее вручении либо вручена под расписку не позднее дня, следующего за днем принятия решения. При этом Закон называет всего два основания для отказа внесения в реестр: 1. представление недостоверных сведений о туроператоре; 2. несоответствие имеющегося у туроператора финансового обеспечения требованиям, предусмотренным комментируемым Законом. Необходимо помнить, что Закон обязывает туроператора сообщать в Федеральное агентство по туризму в письменной форме обо всех изменениях, внесенных в реестр, не позднее 10 дней со дня изменения сведений, а также представить документы, подтверждающие достоверность этих изменений, либо засвидетельствованные в нотариальном порядке копии этих документов. По заявлению туроператора, сведения о котором внесены в реестр, федеральным органом исполнительной власти в сфере туризма может быть выдано свидетельство о внесении сведений о туроператоре в реестр. Форма свидетельства и порядок его выдачи определяются Федеральным агентством по туризму. Законом предусмотрено 3 случая исключения сведений о туроператоре из реестра: 1. В случае ликвидации туроператора – со дня, следующего за днем, когда федеральному органу исполнительной власти в сфере туризма стало известно о внесении в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в Единый государственный реестр юридических лиц записи о том, что туроператор находится в процессе ликвидации, либо со дня, следующего за днем публикации в соответствии с комментируемым Законом решения о предстоящем исключении туроператора из Единого государственного реестра юридических лиц; 2. В случае прекращения деятельности туроператора в результате его реорганизации, за исключением реорганизации в форме преобразования, – со дня, следующего за днем, когда Федеральному агентству по туризму стало известно о завершении в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизации туроператора; 3. В случае непредставления туроператором сведений о наличии у него финансового обеспечения на новый срок – со дня, следующего за днем истечения установленного статьей 17.3 Федерального закона «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» срока представления сведений о наличии финансового обеспечения на новый срок (то есть не позднее чем за три месяца до истечения срока действующего финансового обеспечения). Кроме того, Федеральное агентство по туризму исключает сведения о туроператоре из реестра в случае, если туроператор не позднее 30 календарных дней со дня выплаты страхового возмещения по договору страхования ответственности туроператора или уплаты денежной суммы по банковской гарантии не представил документ, подтверждающий увеличение размера финансового обеспечения туроператора до размеров, предусмотренных статьей 17.2 Федерального закона «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» [8]. В этом случае процедура исключения сведений из реестра осуществляется не позднее 30 календарных дней со дня, следующего за днем, когда истек срок представления туроператором указанного документа. Мотивированное решение об исключении сведений о туроператоре из реестра оформляется соответствующим актом Федерального агентства по туризму и может быть обжаловано в судебном порядке. Процедура отправки и сроки отправки решения об исключении туроператору аналогичны отправке решения об отказе внесения в реестр. Следует знать, что часть сведений о туроператорах, внесенных в реестр, является общедоступной посредством публикаций не реже одного раза в год в государственных периодических печатных изданиях и размещения информации в сети Интернет на сайте Федерального агентства по туризму по адресу http:// www.russiatourism.ru со сроком обновления трех рабочих дней [9]. Публикуемая информация содержит следующие сведения о туроператоре: – полное и сокращенное наименование; – адрес (место нахождения) и почтовый адрес; – идентификационный номер налогоплательщика; – размер финансового обеспечения, номер, дата и срок действия договора страхования ответственности туроператора или банковской гарантии, наименование, адрес (место нахождения) и почтовый адрес организации, предоставившей финансовое обеспечение; – адреса (места нахождения) и почтовые адреса структурных подразделений туроператора, осуществляющих туроператорскую деятельность. 172 ПРАВО Иные сведения о туроператоре, содержащиеся в реестре, представляются по письменным запросам государственных органов и органов местного самоуправления. Туроператоры – организации, которые занимаются разработкой туристических маршрутов и комплектацией туров; обеспечивают их функционирование, организуют рекламу; рассчитывают в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами и утверждают в установленном порядке цены на туры по этим маршрутам; продают туры турагентам [10]. Функции туроператора на рынке В. А. Квартальнов сравнивает с деятельностью предприятий оптовой торговли: закупает оптом услуги предприятий-поставщиков туристических услуг (гостиниц, транспортных предприятий, экскурсионных бюро, предприятий питания и других) и комбинирует из них собственные программы. Д. К. Исмаев даже дает определение туроператору как оптовому продавцу [11]. Туроператоры выполняют ведущую роль в туризме, так как именно они пакетируют различные услуги (транспорт, размещение, питание, трансфер, развлечения и тому подобное) в единый туристский продукт, который и реализуют потребителю через агентскую сеть. Туроператор также может продавать услуги туризма раздельно. Это делается либо из соображений прибыли, либо по другой необходимости. В первом случае, когда Туроператор формирует туристский пакет, он выступает в роли производителя туристского продукта. Это верно, даже если купленные услуги собираются использовать конкретно по назначению, без всяких условий. Туристские пакеты, известные как инклюзив-туры, отличаются друг от друга составляющими элементами. Во втором случае, когда Туроператор продает услуги туризма по отдельности, он выступает как оптовый дилер туристских услуг. Это возможно в том случае, когда Туроператор покупает у производителя больше туристского продукта, чем это необходимо для формирования туристского пакета. Бывают также случаи, когда туроператоры продают отдельные услуги туризма по оптовым ценам людям, желающим формировать свой индивидуальный пакет. Туроператоры являются главными генераторами организованного туризма. Большая сегментация туристского рынка и потребительского спроса заставляет туроператоров выбирать конкретные направления своей деятельности, добиваться необходимой специализации своего турпродукта. Так, по видам основной деятельности можно выделить следующую специализацию туроператоров: 1. Специализация в области приема и обслуживания внутренних или иностранных туристов. Туроператоры, занимающиеся такой деятельностью, называются туроператорами по приему. Среди них могут быть туроператоры, организующие обслуживание внутренних туристов и туроператоры, специализирующиеся на приеме только иностранных туристов. 2. Специализация в области организации туристских поездок граждан своей страны за границу. Туроператоры, занимающиеся этими операциями, называются туроператорами по направлению. 3. Некоторые крупные туристские фирмы организуют свою туроператорскую деятельность как в направлении въездного, так и выездного туризма. 4. Специализация туроператоров по рыночным сегментам. При современном развитии потребностей и желаний туристов ни одна, даже самая крупная турфирма, не может охватить своим предложением существующий на рынке спрос. На практике каждый туроператор выбирает для себя один или несколько наиболее доступных, устойчивых и выгодных сегментов потребительского спроса, под которые формирует свой массовый туристский продукт, устанавливает цены и использует соответствующие каналы его продвижения и продажи. Так возникает широкая или узкая специализация туроператора. В зависимости от демографических, социально-экономических и психографических особенностей потребительского спроса мы можем наблюдать в работе туроператоров специализацию по таким, например, направлениям, как: • групповые поездки (в сопровождении или без сопровождения представителя фирмы); • индивидуальные поездки, в том числе индивидуальные зарубежные туры (foreign independent tours); • молодежный туризм (студенты, школьники); • туризм пожилых людей (пенсионеры, ветераны); • массовый туризм (групповые туристские поездки для людей со средними доходами); • индивидуальные туры «с особым вниманием — VIР tours» (для лиц с высоким уровнем доходов); • автобусный туризм: • морские или речные круизы; • экскурсионно-познавательный туризм; • рекреационный туризм, поездки на отдых, на лечение; • корпоративный туризм (поездки деловых людей) и т.д. Туроператор – наиболее индустриализованный вид турфирмы, представляющий собой разновидность оптовой туристской фирмы и отличающийся более крупным объемом и широкой специализацией [12]. 173 УЧЕНЫЕ ЗАПИСКИ №1, 2009 Туристские агентства (Далее – турагенты). Понятия «турагент» в настоящее время тоже нет, по аналогии с определением понятия «туроператор», исходя из формулировки о туроператорской деятельности, можно сделать вывод, что турагент, в свою очередь, это субъект гражданских правоотношений, коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, который продвигает и реализует турпродукт. В Закон о турдеятельности в ст. 1 необходимо внести дополнительное понятие «турагент». Моментом государственной регистрации турагента признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Они выступают в качестве посредников – розничных продавцов туристских услуг для внутренних или международных путешественников, реализаторов туристского продукта туроператора, работающего непосредственно на туристском рынке. За свою деятельность турагент получает комиссионное вознаграждение. Розничные турагентства играют решающую роль в реализации туристского продукта туроператоров. Помимо продажи туроператорских пакетов для групповых или индивидуальных путешествий, туристские агентства на основе договоров с поставщиками различных услуг часто специализируются на конкретных рыночных сегментах. Турагентства обычно работают на небольших сбытовых территориях, имеют скромный торговый оборот и очень сильно зависят от рыночной конъюнктуры и политики туроператоров, транспортных компаний и других поставщиков туристских услуг. Движение туристских услуг на туристском рынке от их производителей до потребителей можно проследить по следующей схеме (рис.2): Рисунок 2. Туристские агентства являются более многочисленным отрядом туристского бизнеса, по своей численности в несколько раз превышающим число туроператоров. В отличие от туроператоров они более гибко приспосабливаются к текущей конъюнктуре туристского рынка. К тому же создание или ликвидация турагентства не связана с большими организационными и финансовыми усилиями. Помимо чистых туроператоров и туристских агентств в туристском бизнесе нередко встречаются туристские фирмы, объединяющие эти две функции. Их называют оптово-розничные фирмы, поскольку они как туроператоры формируют туристский продукт и одновременно как турагент продают его массовому потребителю. В первые годы развития массового выездного туризма из России (90-е годы XX века) создававшиеся туристские фирмы начинали работать только в качестве туроператоров, и при отсутствии в стране туристских агентств им приходилось также брать на себя функции розничной продажи своих туров. Поэтому они выступали в качестве оптово-розничных фирм. Такую функцию многие российские туроператоры продолжают сохранять до сих пор, имея в своем составе собственные пункты продажи туров. Как показано на нижеследующей схеме (рис.3), туристские фирмы используют достаточно много посреднических вариантов продажи услуг как во внутреннем, так и в международном туризме. В своей работе на туристском рынке туристские фирмы постоянно испытывают большое давление со стороны всех участников рыночных отношений. Им приходится противостоять корпоративным интересам транспортного, гостиничного, рекламного бизнеса, испытывать большое налоговое и административное давление, сталкиваться с попытками других отраслей решать свои проблемы за счет туристской отрасли. Поскольку такие проблемы никогда в одиночку не решаются, зарубежный туристский бизнес уже давно понял необходимость объединения туристских фирм в союзы и ассоциации. В 1993 г. в России также была создана Российская ассоциация туристских агентств, которая в 2003 г. преобразовалась в Российский союз туриндустрии (РСТ). Его задачей, как и у зарубежных туристских ассоциаций или союзов, является защита интересов отечественного турбизнеса, влияние на выработку представительными и исполнительными органами власти РФ правовой, экономической и социальной политики, отвечающей профессиональным интересам членов ассоциации, противодействие монополизму в туристской сфере, содействие разви- 174 ПРАВО Рисунок 3. тию туристских предприятий, рынка туристских услуг и цивилизованных рыночных отношений в России, защита интересов национальных производителей туристских услуг и др. С момента своего создания российская ассоциация проделала значительную работу, добиваясь благоприятного решения для российских туристских фирм многих острых вопросов. На конец 2003 г. РСТ насчитывал несколько более 900 членов, что, разумеется, недостаточно для укрепления позиций российского турбизнеса (17 тыс. турфирм) на российском и международном туристском рынке. Руководителям российских туристских предпринимательств следует иметь в виду, что без консолидации своих корпоративных усилий в рамках РСТ и других подобных союзов или ассоциаций им будет трудно отстаивать свои интересы и противостоять натиску со стороны других отраслей туриндустрии или иностранного турбизнеса. Другой стороной договора возмездного оказания туристических услуг является заказчик туристского продукта – турист или иное лицо, заказывающее туристский продукт от имени туриста, в том числе законный представитель несовершеннолетнего туриста (понятие «заказчик туристского продукта» тоже появилось с внесением изменений в Закон «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» от 05.02.07 г.). Понятие «турист» содержится в международных правовых актах по туризму, а также в ст. 1 Закона о турдеятельности. На основании положений статей 1 и 10 указанного Закона туриста принято относить к потребителю. Турист – лицо, посещающее страну (место) временного пребывания в лечебнооздоровительных, рекреационных познавательных, физкультурно-спортивных, профессионально-деловых, религиозных и иных целях без занятия деятельностью, связанной с получением дохода от источников в стране (месте) временного пребывания, на период от 24 часов до 6 месяцев подряд или осуществляющее не менее одной ночевки в стране (месте) временного пребывания. Однако, учитывая то, что среди туристских целей в законе названы профессионально-деловые цели, некоторые правоведы, не считая их туристскими, предлагают исключить их из определения понятия «турист» [13]. Соглашаясь с тем, что профессионально-деловые цели, упоминающиеся не только в Законе о турдеятельности, но и во многих международных правовых актах по туризму, могут в определенных случаях означать цели, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, Д. П. Стригунова в своей статье «Особенности договора по туристическому обслуживанию» полагает, что исключать их из определения понятия «турист» не стоит. Для категории «турист» важно не осуществление предпринимательской деятельности как таковой, и уж тем более не тот факт, что лицо является предпринимателем, а ведение предпринимательской деятельности в стране посещения. Хотелось бы отметить, что в настоящее время есть такое понятие как «деловой туризм». Другое дело, что не всякий турист является потребителем. Так, А. Н. Ошноков считает, что статус туриста как потребителя зависит от целей осуществляемой поездки; этот статус должен определяться судом исходя из гибкого толкования нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности [14]. Можно сделать вывод, что турист, заключающий договор по туристскому обслуживанию, должен считаться потребителем до тех пор, пока не доказано обратное. Е. Л. Писаревский высказывает мнение о недопустимости защиты прав туристов-«челноков» нормами о защите прав потребителей [15]. Потребители туристского продукта. В 1963 г. на Конференции ООН по международному туризму в Риме были рассмотрены вопросы туристских дефиниций. Было принято определение понятия «турист», которое применительно к российским условиям в полном виде выглядит следующим образом. 175 УЧЕНЫЕ ЗАПИСКИ №1, 2009 Турист – потребитель тура, туристского продукта или туристских услуг; временный посетитель местности, населенного пункта, территории или страны независимо от его гражданства, национальности, пола, языка и религии; находящийся в данной местности не менее чем 24 ч., но не более 12 месяцев в течение календарного года, или находящийся вне места своего проживания в пределах своей страны и осуществляющий, по меньшей мере, одну ночевку; путешествующий ради удовольствия или с познавательными, лечебными, деловыми целями и не занимающийся при этом деятельностью в месте временного пребывания, оплачиваемой из местного источника. Адекватно указанным выше определениям выделим участников туризма: международный турист, внутренний турист, экскурсант, посетитель. Международный (иностранный) турист. В Комитете статистических экспертов при Лиге Наций в 1937г. было дано следующее определение иностранного туриста: лицо, путешествующее в целях туризма в другую страну, не являющуюся страной его обычного местожительства и находящуюся за пределами его обычной среды, на срок не менее 24 ч., без занятия оплачиваемой деятельностью (Organization for Economic Cooperation and Development. Tourism Policy and International Tourism in OECD Member Countries. – Paris: OECD, 1980.-Р. 5–7.). Международными туристами считаются лица, путешествующие: • с целью отдыха, лечения, посещения родственников и так далее; • с целью участия в семинарах, конгрессах (научных, дипломатических, религиозных, административных, атлетических и так далее); • с деловыми целями; • в морском круизе, даже если они остаются на судне менее 24 ч. К категории международных туристов не относятся и не учитываются в статистике туризма: • иностранные рабочие; • мигранты, включая иждивенцев и сопровождающих; • лица, следующие в целях обучения сроком более шести месяцев; • военнослужащие, их иждивенцы и члены семей, за исключением следования в целях туризма; • работники дипломатических служб, а также иждивенцы, члены семей, прислуга работников дипломатических служб; • кочевники и беженцы, вынужденные переселенцы; • регулярно мигрирующие в целях поиска работы граждане приграничных районов; • транзитные путешественники; • участники групповых поездок на туристских поездах, ночующие в вагонах поезда; • участники групповых поездок на спальных автобусах, ночующие в салонах этих автобусов; • члены экипажей морских судов, железнодорожных поездов, ночующие на судне или в вагоне поезда; • члены экипажей воздушных судов, которые не проводят ночь в месте посещения; • путешественники, проезжающие через страну без остановки, даже если их путешествие длится более 24 ч. Такие ограничения адекватно соответствуют принципам, опубликованным в документе ООН – Временном руководстве по международному туризму (1978 г.) (Provisional Guidelines on Statistics of International Tourism // Statistical Papers, Series M. № 62. United Nations Department of economic and social Affairs. п. 4 ИП 19778. – Р.28.) В 1950 г. International Union of Official Travel Organization (IUOTO) – Международный союз официальных туристских организаций (МСОТО), преобразованный в 1975 г. во Всемирную туристскую организацию (ВТО), уточнил определение «турист», введя новые понятия: «экскурсант» и «транзитный путешественник». При этом было дано четкое разграничение этих категорий от категории «турист». Внутренний турист. Ночующий временный посетитель, то есть совершающий в посещаемом месте как минимум одну ночевку, постоянно проживающий в определенной местности и путешествующий в целях туризма в иную местность в пределах своей страны, но вне пределов его обычного обитания на срок, не превышающий 12 мес., и не занимающийся оплачиваемой деятельностью в месте временного пребывания. В публикациях Национального комитета США по анализу туристских ресурсов (1973 г.) дано следующее определение внутреннего туриста: лицо, путешествующее вне своего места жительства, при условии перемещения более чем на 50 миль (в один конец) с деловыми, познавательными, личными и другими целями, кроме занятий оплачиваемой деятельностью, и совершающий одну ночевку или возвращающийся в тот же день. (National Tourism Resources Review Commissions. Destination USA. Vol. 2. Domestic Tourism. – Washington, D.C.: Government Printing Office, 1973. – P.5. Экскурсант. Временный (однодневный) посетитель местности, населенного пункта или страны, независимо от его гражданства, пола, языка и религии, находящийся в данной местности в целях туризма менее чем 24 ч. 176 ПРАВО К категории экскурсантов относятся пассажиры яхт и других круизных судов, участники туристских железнодорожных маршрутов. Экскурсанты не учитываются в статистике туризма. С внесением изменений в Закон «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» от 05.02.07 г. добавилось понятие экскурсант – лицо, посещающее страну (место) временного пребывания в познавательных целях на период менее 24 часов без ночевки в стране (месте) временного пребывания и использующее услуги экскурсовода (гида), гида-переводчика. Посетитель. В 1963 г. Конференция Организации Объединенных Наций по международному туризму, проходившая в Риме, рекомендовала для изучения Статистической комиссией ООН полное определение термина «посетитель»: это лицо, посещающее страну, вне своего места жительства, с любой целью, кроме занятий оплачиваемой деятельностью. Это определение включало: 1. Туристов как временных посетителей, остающихся в стране как минимум 24 часа и имеющих целью путешествия следующие направления: • отдых, лечение, обучение, паломничество, спорт и так далее; • деловые поездки, посещение родственников, участие в конгрессах. 2. Экскурсантов как временных посетителей, находящихся в стране менее 24 часов. Экспертная статистическая группа, созванная Комиссией ООН в 1967 г., рекомендовала странам использовать определение «посетитель», предложенное в 1963 г. в Риме, выделив в нем особый класс посетителей, который можно определить как «однодневных посетителей» или «экскурсантов», которые, в свою очередь, разделяются на однодневных экскурсантов и людей, пересекающих границу с рабочими целями, пассажиров круизов и транзитных пассажиров, которые не останавливаются на ночь в гостиницах. Литература: 1. Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций / Отв. ред. О. Н. Садиков. М., 2004. С. 769. 2. Ошноков А. Н. Гражданско-правовые договоры в сфере международного туризма: Дис. канд. юрид. наук. М., 2002. С. 30-31. 3. Гражданское право России. Обязательственное право. С. 768. 4. Исмаев Д. К. Основная деятельность туристической фирмы (на примере российского турбизнеса). М., 38. 5. «Налоговый кодекс Российской Федерации (Часть первая)» от 31.07.1998 № 146-ФЗ. 6. См. ст. 14 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (ред. от 29 декабря 2006 г.). 7. См. ст. ст. 10, 14 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (ред. от 29 декабря 2006 г.). 8. См. ст. 17.5 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. N 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» (с изм. от 5 февраля 2007 г.). 9. Указанный адрес актуален на момент публикации. 10. Квартальнов В. А. Туризм. Москва, 2004. С. 70. 11. Исмаев Д. К. Основная деятельность туристической фирмы. Москва. 2005. 12. Квартальнов В.А. Указ. раб. С.72. 13. Чененов Ю. А. Гражданско-правовое регулирование туристской деятельности: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2003. С. 10. 14. Ошноков А. Н. Указ. раб. С. 23. 15. Писаревский Е. Л. Туристическая деятельность: Проблемы правового регулирования. Владивосток, 1999. С. 144. 177
