Яновська Інна Павлівна, юрист ІнСтаКо Возникает ли

Ius est ars boni et aequi. Право – це мистецтво добра і справедливості
Яновська Інна Павлівна, юрист ІнСтаКо
Возникает ли постоянное представительство в Украине, если
гражданин Украины является директором иностранной компании и
работает онлайн и по телефону?
Иностранная компания, зарегистрированная в 2010 году в одной из стран Карибского региона
осуществляет следующую деятельность: закупка в Китае бытовой техники по контрактам у
различных производителей и посредников, ввоз этого товара в Индию и продажа через сеть
собственных розничных магазинов. Оказание на территории Индии услуг по ремонту бытовой
техники, оптовая закупка в Индии бижутерии и оптовая продажа в Турцию.
В 2011 году в данную компанию был назначен единственным директором и акционером
гражданин Украины, постоянно проживающий на территории Киева. С момента своего
назначения и до середины 2013 года, директор – гражданин Украины, находясь на территории
Украины, заключил посредством электронной связи 4 дополнительных контракта куплипродажи в рамках обычной деятельности компании, осуществлял управление счетом
компании, находящемся в прибалтийском банке. При этом директор для управления компанией
использовал мобильный телефон и факсовый аппарат, оплачиваемые директором за свой
счет, используемые также в личных целях, находящиеся у него дома.
Вопрос:
1. Возникнет ли в Украине постоянное представительство иностранной компании.
В случае если компания зарегистрирована на Каррибах (государство
Белиз)?
В случае если компания зарегистрирована на Кипре?
2. Если постоянное представительство возникло, есть ли необходимость в его
аккредитации?
3. Если постоянное представительство не возникло, есть ли необходимость
директору регистрироваться в налоговых органах в связи с деятельностью
иностранной компании?
Вопрос 1
Если нерезидент зарегистрирован в Белизе, то
постоянное представительство не возникает, т.к. это понятие включает в себя
«постоянное место деятельности, через которое полностью или частично проводится
хозяйственная деятельность нерезидента в Украине, в частности: место управления»,
но т.к. понятие «хозяйственная деятельность» предполагает получение дохода (пп.
14.1.36 п. 14.1. ст. 14 НКУ, ч. 1 ст. 3 ХКУ), а нерезидент не получает никаких доходов,
связанных с Украиной, следовательно, отсутствует главная составляющая
хозяйственной деятельности нерезидента в Украине, если и считать место жительства
директора местом деятельности нерезидента в Украине, то эта деятельность не
является хозяйственной, следовательно отсутствует доход/прибыль нерезидента в
Украине и нет объекта налогообложения налогом на прибыль и НДС, а
директор/нерезидент не являются плательщиком налога на прибыть (он не
соответствует понятию плательщика налога на прибыль согласно пп. 133.2.2. НКУ) и
НДС;
во 2-м абз. пп. 14.1.193 пп. 14.1. ст. 14 НКУ существует небольшая неточность
относительно слова «исключительно», т.к. неясно, имеется ли в виду, что резидент
действует исключительно от имени одного-единственного нерезидента и никаких
других, либо резидент является исключительным представителем нерезидента,
который не имеет никаких других лиц, уполномоченных действовать от его имени. Это
позволяет воспользоваться принципом презумпции правомерности
решений
плательщиков налога (пп. 4.1.4. п. 4.1. ст. 4 НКУ), и не считать директора резидентом,
который «имеет полномочия действовать от имени исключительно такого
нерезидента, что тянет за собой возникновение у этого нерезидента гражданских прав
и обязанностей (заключать договора (контракты) от имени этого нерезидента»;
согласно ст. 5 ЗУ «О внешнеэкономической деятельности» иностранные субъекты
хозяйственной деятельности,
которые осуществляют внешнеэкономическую
деятельность на территории Украины, имеют право на открытие своих
представительств на территории Украины, а не обязанность. До момента вступления
директора, действующего от имени нерезидента, в отношения с украинскими
контрагентами, что вполне возможно, деятельность резидента не является
внешнеэкономической (абз. 8 ст. 1 ЗУ «О внешнеэкономической деятельности»). Но
если
директор
все-таки
воспользуется
правом
нерезидента
открыть
представительство иностранного юрлица, то постоянное представительство
возникнет (ст. 64.5. НКУ, письмо ДПС Украины от 18.03.2013 № 4198/6/18-3115).
Т.о., регистрация постоянного представительства является возможной, но не
обязательной.
Если нерезидент зарегистрирован в Кипре, то постоянное представительство
возникает, т.к.:
резидент, не являясь агентом и т.п., действует от имени нерезидента, имеет и обычно
использует полномочия директора, находясь в Украине, заключать договора от имени
нерезидента, поэтому в силу п. 5. ст. 5 Конвенции, нерезидент имеет постоянное
представительство в Украине. «Исключительность» таких полномочий, как в
предыдущем случае, не предусматривается.
Т.о., регистрация постоянного представительства является обязательной.
Вопрос 2
Если постоянное представительство возникло, необходимость в его аккредитации
существует, хотя согласно п. 5.2.2. Порядка учета плательщиков налогов и сборов 1588 не
предусмотрено обязательное предоставление документа об аккредитации, однако взятие на
учет постоянного представительства не освобождает от необходимости регистрации как
плательщика налогов, что согласно пп. 64.2., 64.5., ст. 64 НКУ осуществляется после
аккредитации (регистрации, легализации) такого подразделения на территории Украины, т.е.
получения Свидетельства о регистрации представительства (Відповідно до п.3.4 р.ІІІ Порядку
обліку платників податків і зборів, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від
09.12.2011 №1588 (далі – Порядок), взяття на облік за основним місцем обліку відокремленого
підрозділу іноземної компанії, організації, у тому числі постійного представництва нерезидента,
в органі державної податкової служби здійснюється після належної акредитації (реєстрації,
легалізації) такого підрозділу на території України згідно із законом).
Вопрос 3
Если постоянное представительство не возникло, то нет необходимости директору
регистрироваться в налоговых органах в связи с деятельностью иностранной компании, т.к.
директор
- не является обособленным подразделением иностранного юрлица;
- не ведет хозяйственную деятельность на территории Украины.