Вопросы 1‐3.    Вышеназванная компания‐нерезидент (далее продавец) осуществляет в РК поставку  товаров  на  условиях  DAP  Алматы  компании  резиденту  РК,  осуществляющей 

Вопросы 1‐3. Вышеназванная компания‐нерезидент (далее продавец) осуществляет в РК поставку товаров на условиях DAP Алматы компании резиденту РК, осуществляющей деятельность в таможенном режиме Свободного склада (далее – покупатель), транспортировку и страхование груза продавец осуществляет самостоятельно, а понесенные затраты включает в стоимость товара. Обязательства по таможенной очистке груза лежат на компании‐покупателе (резиденте РК). Согласно договору, заключенному с покупателем, все риски, связанные с утратой и порчей товара, переходят на покупателя в конечном пункте поставки, после подписания акта приемки контейнеров между складом покупателя и компанией‐
перевозчиком товара, т.е. на СВХ в г. Алматы (на территории РК). В сопроводительных документах на груз продавец не выделяет разными позициями стоимость товара и стоимость транспортных расходов, связанных с поставкой. Вопрос 1: Можно ли приравнять такого рода передачу рисков на товар к реализации на территории РК? Вопрос 2: Согласно налоговому законодательству РК, возникает у какой‐либо из сторон данной сделки обязательства по уплате НДС и КПН? Вопрос 3: Имеются ли при данной сделке основания для образования постоянного учреждения компанией нерезидентом в РК? Ответ 1‐2.  Согласно Инкотермс 2010, поставка товара на условиях DAP «Delivered at Place / Поставка в месте назначения» означает, что продавец выполнил свое обязательство по поставке, когда он предоставил покупателю товар, выпущенный в таможенном режиме экспорта и готовый к разгрузке с транспортного средства, прибывшего в указанное место назначения. Условия поставки DAP возлагают на продавца обязанности нести все расходы и риски, связанные с транспортировкой товара в место назначения, включая любые сборы для экспорта. Однако, в этом режиме, продавец не обязан выполнять таможенные формальности для ввоза, уплачивать импортные пошлины или выполнять иные таможенные формальности при ввозе, т.е. уплату всех импортных сборов и налогов как импортер. Следовательно, у продавца существуют риски, связанные с сохранностью товара в этом режиме доставки, но не риски и выгоды, связанные с правом собственности на товар, т.к. Продавец доставляет уже проданный товар по условиям DAP в режиме экспорта. Кроме того, пп.1 п.1 ст. 192 НК РК определены случаи, когда могут возникнуть доходы нерезидента от реализации товара на территории РК, и то при условиях, если нерезидент обладает правами собственника товара и ввез его на территорию РК в качестве импортера или приобрел его на территории РК не в рамках внешнеторговой деятельности, или товар, принадлежащий нерезиденту, уже находился на территории РК. В данном случае операция не соответствует ни одному из указанных условий. Таким образом, несмотря на то, что транспортная организация передает товар покупателю на территории РК, такая операция не будет признаваться реализацией товара нерезидентом в месте разгрузки, т.к. собственником товара является покупатель‐
импортер, согласно конкретных условий внешнеторговой сделки, а согласно пп.1 п.1 ст. 236 НК РК местом реализации товара признается место начала транспортировки товара, если товар перевозится (пересылается) поставщиком, получателем или третьим лицом.  А, так как имеет место внешнеторговая сделка, согласно пп.1 п.1 ст. 1 Закона РК «О регулировании торговой деятельности» от 12.04.2004 года № 544‐II, то реализация товаров, связанных с поставкой на территорию РК в рамках внешнеторговой деятельности не подлежат налогообложению подоходным налогом в соответствии с пп. 1 п.5 ст. 193 НК РК, за исключением выплат за оказанные услуги на территории РК, связанных с данной поставкой, т.е.: ‐ в случае если по условиям договора (контракта) на поставку товаров в цену сделки включены расходы на оказание услуг, выполнение работ на территории РК, без выделения в договоре (контракте) отдельно сумм по приобретенным товарам и (или) таким расходам, то стоимость приобретенных товаров определяется на основе цены сделки, указанной в договоре (контракте), с учетом таких расходов; ‐ в случае если по условиям договора (контракта) на поставку товаров в цену сделки включены расходы на оказание услуг, выполнение работ на территории РК, при этом сумма по приобретенным товарам указана отдельно от таких расходов, то стоимость по приобретенным товарам определяется без учета стоимости таких расходов. То есть, если бы транспортные расходы были выделены отдельной строкой в инвойсе, то их стоимость должна быть признана объектом обложения налогом у источника выплаты согласно пп.2, 16 п.1 ст. 192 НК РК.  Что касается НДС, то согласно ст.246 НК РК, облагаемым импортом являются товары, ввозимые или ввезенные на территорию Таможенного союза, за исключением освобожденных от налога на добавленную стоимость в соответствии со ст. 255 НК РК, подлежащие декларированию в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и (или) таможенным законодательством Республики Казахстан. В размер облагаемого импорта, в соответствии со ст.247 НК РК, включаются таможенная стоимость импортируемых товаров, определяемая в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и (или) таможенным законодательством Республики Казахстан, а также суммы налогов и таможенных платежей, подлежащих уплате в бюджет при импорте товаров в РК, за исключением налога на добавленную стоимость на импорт. Таким образом, у Компании – резидента возникают обязательства по уплате таможенного НДС и сборов на основании ГТД, за исключением товаров, освобожденных от налога на добавленную стоимость в соответствии ст. 255 НК РК. Ответ 3. Для определения налогового статуса нерезидента, получающего доходы на территории РК исследуются нормы ст. 5 конкретной Налоговой Конвенции, ст. 191 НК РК и Комментарии к Модельной налоговой Конвенции ОСЭР, из которых следует, что для признания деятельности нерезидента РК через «постоянное учреждение» требуется одновременное выполнение следующих условий:  существование постоянного места деятельности, т.е. наличие физического присутствия имущества или персонала нерезидента на территории РК, с помощью которого он может осуществлять коммерческую деятельность в т.ч. помещения, станков, оборудования, серверы, терминалы, склады и т.п.;  наличие определенной степени постоянства деятельности, т.е. деятельность должна осуществляться во временном интервале не менее 3,6 или 12 месяцев в зависимости от конкретной Налоговой Конвенции или более определенного количества дней (месяцев), согласно нормам ст. 191 НК РК, если с государством нерезидента не имеется Налоговой Конвенции;  наличие факта осуществления предпринимательской деятельности через это постоянное место. Факт предпринимательской деятельности нерезидента в РК устанавливается на основании профессионального суждения, подтвержденного документально. Кроме этого, нерезидент будет рассматриваться как имеющий постоянное учреждение в РК, если там действует лицо, представляющее этого нерезидента, даже если этот нерезидент не имеет явно выраженного постоянного места деятельности в РК, в значении пунктов 1 и 2 статьи 5 соответствующей Налоговой Конвенции. Этот Представитель (зависимый агент) должен отвечать следующим основным требованиям: ‐ обладать полномочиями заключать контракты в РК от имени нерезидента; ‐ использовать эти полномочия многократно, а не в исключительных случаях; ‐ являться зависимым, наемным или иным лицом, не являющимся независимым агентом согласно пункту 6 статьи 5 соответствующей Налоговой Конвенции; ‐ его деятельность не ограничивается видами деятельности, упомянутыми в п. 4 ст. 5 соответствующей Налоговой Конвенции или в ст. 191 НК РК. Таким образом, если любое юридическое лицо, резидент РК, в т.ч. дочерняя компания, одновременно отвечает признакам, указанным выше, то она тоже будет признаваться «постоянным учреждением» нерезидента. Таким образом, в соответствии с нормами ст. 5 Налоговой Конвенции между Правительством Республики Казахстан и Правительством Объединенных Арабских Эмиратов об избежание двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доход (г. Абу‐Даби, 22 декабря 2008 года), вступившей в силу относительно налогов на доход с 1.01.2014г. и согласно представленной Вами информации нет оснований признавать эту сделку в режиме «постоянного учреждения». Совершена обычная торговая внешнеэкономическая сделка, которая оформляется по правилам Таможенного законодательства РК и ТС в режиме «без образования постоянного учреждения». При этом, учитывая нормы ст.2 НК РК о признании приоритета международных Соглашений перед национальным законодательством, нормы ст. 191 НК РК, противоречащие ст. 5 Налоговой Конвенции применению не подлежат.