К.Ю. Тотьев &quot

Опубликована с сокращениями в журнале «Закон» (2006. № 2).
Недобросовестная конкуренция по современному
французскому праву
…Деятельность гражданских судов Франции…
назидательна не менее чем деятельность
древних юрисконсультов.
С.А. Муромцев, 1897 г.
Французский судья не любит показывать,
что занимается правотворчеством.
Р. Давид, 1988 г.
Во
Франции
эффективная
система
пресечения
судами
недобросовестной конкуренции сформировалась ещё в XIX веке. Тем
ценнее
становится
для
зарождающегося
и
постоянно
совершенствующегося российского конкурентного права французский
опыт. Между тем, его изучению в России не уделяется должного
внимания. Если это правовое наследие Франции и упоминается в
отечественных
учебниках,
статьях
и
диссертациях
по
юриспруденции, то весьма односторонне и вне контекста новейшей
судебной практики.
Именно
восполнить
поэтому
(на
образовавшийся
общими
в
данной
сколько
пробел
юридическими
это
и
статье1
возможно
познакомить
основаниями
предпринимается
в
журнальной
российских
пресечения
попытка
публикации)
правоведов
с
недобросовестной
конкуренции в рамках современных тенденций французского права и
судебной практики его применения.
При написании данной статьи использовалась справочная правая система «КонсультантПлюс» и база
данных французского права «Legifrance».
1
1
1. Недобросовестная конкуренция:
правовая категория и её функции
В сфере права начинать анализ любого понятия принято с его
нормативного
(законодательного)
французском
позитивном
«недобросовестная
нормативное
определения.
праве
конкуренция»
определение
Однако
применительно
(la
к
concurrence
отсутствует.
понятию
déloyale)
Поэтому
во
его
центральным
предметом такого анализа становятся судебная практика, а также
доктринальные
французских
определения
словарях,
указанного
понятия,
энциклопедиях,
содержащиеся
монографиях,
во
научных
статьях и учебниках. В них отражена современная общая теория
недобросовестной
известным
конкуренции,
французским
основы
правоведом
которой
П.
Рубье
были
в
заложены
его
работе,
опубликованной в 1948 году2.
Для
обозначения
признаков
такого
понятия,
как
недобросовестная конкуренция, во французском юридическом языке
используется специальный термин «la concurrence
déloyale». Он
фигурирует как в официальных источниках (в частности, в судебных
решениях), так и в доктрине (например, в многочисленных научных
статьях по данной теме). Для уяснения его значения необходимо
обратиться
прежде
всего
к
грамматическому
(словесному)
толкованию.
Во
французской
правовой
доктрине
конкуренция
(la
concurrence) рассматривается как соревнование между несколькими
субъектами
одного
рынка
за
достижение
лучшего
экономического
результата3. Такой состязательный подход к пониманию конкуренции
основывается на положениях экономической науки4 и предполагает
два юридически значимых следствия:
1) состязание между субъектами рынка основывается на свободе
их действий (принцип свободы конкуренции);
См.: Roubier P. Théorie générale de l'action en concurrence déloyale// Revue trimestrielle de droit commercial
et de droit économique. 1948. P. 541.
3
См.: Alland D., Rials S. Dictionnaire de la culture juridique. Paris, 2003. P. 252; Guillien R., Vincent J. Lexique
des termes juridiques. 14-e édition. Paris, 2003. P.226.
4
См.: Тотьев К.Ю. Конкурентное право. 2-ое изд., М., 2003. С. 18.
2
2
2) существует принципиальная допустимость борьбы за чужую
клиентуру и причинения в связи с этим ущерба своим конкурентам
(принцип законности конкурентного ущерба).
Что
касается
рассматривает
первого
свободу
фундаментального
промышленности,
1791
года
следствия,
(он
французская
конкуренции
правового
впервые
то
как
принципа
часто
именуется
продолжение
свободы
провозглашенного
во
в
доктрина
коммерции
законе
Франции
2-17
как
и
марта
«décret
d'Allarde»)5. При этом в правовой доктрине Франции специально
обращается
внимание
предполагает
низких
по
также
свободу
цен.
сравнению
с
на
Во
то,
что
Франции
ценами
свобода
установление
конкурента
коммерции
цен
более
рассматривается
как
законное действие (за исключением случаев, когда устанавливаются
так называемые «бросовые» цены).
Со
свободой
применение
в
конкуренции
конкурентном
тесным
праве
образом
Франции
связано
открытого
также
перечня
недобросовестных способов конкуренции и отсутствие специальных
запретов (то есть запретов отдельных действий). Дело в том, что
в
условиях
свободной
экономической
состязательности
деятельности
на
рынке
вынуждены
субъекты
проявлять
изобретательность, что приводит к частому изменению способов и
форм
конкурентной
борьбы.
В
силу
этого
ни
законодатель,
ни
судебная практика не могут охватить все недобросовестные методы
с
помощью
отсутствие
детализированных
гибкости
запретов.
Их
недостатком
(адаптируемости)
и
в
стали
силу
бы
этого
неэффективность правоприменения6.
Второе важное следствие свободы конкуренции – это принцип
законности привлечения коммерсантом чужих клиентов и тем самым
причинения
ущерба
своим
конкурентам7,
который
неоднократно
констатировался в современной судебной практики Франции. Так, в
одном
из
судебных
констатировалось,
что
решений,
принятых
свобода
в
конкуренции
1974
году,
остается
фундаментальным принципом коммерческих отношений, руководствуясь
См.: Mestre J., Pancrazi M.-E. Droit commercial. Paris, 2003. P. 69-73.
Serra Y. Le droit français de la concurrence. Paris, 1993. P. 29.
7
Serra Y. op. cit., P. 29.
5
6
3
которым
каждый
конкурентов
их
и
не
участник
должен
может
опасаться
привлекать
клиентуру
ответственности
за
своих
данное
действие8.
Однако свобода конкуренции и основанная на ней возможность
предпринимателя бороться за клиентуру своих конкурентов всё же
не рассматриваются во Франции как абсолютные явления. В этой
связи
встает
вопрос
«недобросовестная
помощью
о
границах
конкуренция»
прилагательного
такой
такие
свободы.
ограничения
«déloyale»
В
понятии
отражены
с
(недобросовестная),
определяющего существенный с юридической точки зрения признак
ненадлежащей конкуренции. Его правовое значение состоит в том,
что
именно
он
описывает
те
пределы,
несоблюдение
которых
порождает наказуемое поведение конкурентов. Оно нарушает
запрет
использовать недобросовестные способы поиска клиентов в процессе
реализации свободы конкуренции9.
В общих толковых словарях французского языка прилагательное
«déloyale»
имеет
негативное
значение
по
отношению
к
слову
«loyale». Дело в том, что лингвистический префикс «dé-» имеет
отрицательное значение и его использование во французском языке
предполагает лишение действия или предмета какого-либо признака
(его удаление)10. Примечательно, что в других европейских языках
данный термин образуется аналогичным образом. Так, например, в
немецком языке для обозначения аналогичного понятия используется
слово
«unlauter»
(нечистый,
недобросовестный,
нечестный,
неблаговидный)11, в английском языке применяется схожий по своему
значению
термин
«unfair».
Таким
образом,
префиксы
«un-»
в
немецком и английском языках (как и префикс «dé-» во французском
языке)
используются
для
выражения
противоречия,
противоположности, отсутствия какого-либо качества12 (в русском
языке их аналогом является приставка «от-»).
См.: Serra Y. Concurrence déloyale// Répertoire de droit commercial Dalloz. Tome II. Paris, 2004. P. 4.
Ripert G., Roblot R. Traité de droit commercial. T. 1. Vol. 1. Paris, 2001. P. 590.
10
См.: Le Petit Robert. Paris, 2004. P. 673; Larousse. Dictionnaire du français au collège. Paris, 2003. P.XXYIII;
Le Robert de poche. Paris, 2003. P. 188. См. об этом также в российской лингвистической литературе: Гак В.Г.
Беседы о французском слове. 2-е изд. М., 2004. С. 193.
11
См.: Lindbergh E. Internationales Rechtswörterbuch. Neuwied, 1993. S.181.
12
См.: Longman Dictionary of Contemporary English. Edinburgh, 2001. P. 1571.
8
9
4
Следовательно, невозможно достаточно глубоко понять значение
слова «déloyale», если не знать значение термина «loyale». В
общих
толковых
следующее
словарях
значение:
французского
языка
добросовестный,
то
ему
приписывается
есть
тот,
кто
подчиняется законам чести, честности, моральному достоинству и
порядочности
(честный
французско-русских
поступок).
словарях
В
свою
данный
очередь
термин
в
общих
переводится
как
лояльный, честный, добросовестный, корректный, верный, преданный
и
безупречный13.
Во
французско-русских
специальных
юридических
словарях термин «loyale» отдельно не переводится, в то время как
анализируемое слово «déloyale» интерпретируется только в составе
сложного термина
«la concurrence
déloyale» (недобросовестная
конкуренция).
Следовательно, применение термина «déloyale» предполагает,
что субъект действия (бездействия) не подчиняется определенным
стандартам, нарушает их. В этом смысле он не руководствуется в
своем поведении честностью, добросовестностью, искренностью14, а
действует
в
противоречии
с
этими
требованиями,
то
есть
неискренне, двулично, лицемерно, предательски.
Указанное
значение
является
ключевым
для
доктринального
толкования недобросовестности во французском праве. Так, именно
в
таком
значении
авторитетных
juridique»15:
понимается
французских
термин
словарей
недобросовестность
–
«déloyale»
по
это
в
праву
то,
одном
из
«Vocabulaire
что
противоречит
честности. При чем недобросовестность может быть как качеством
человека, так и признаком действия, мнения, позиции или в целом
поведения.
Во
французском
loyauté)
используется
(достоверности)
(честность
юридическом
при
в
для
договорном
исполнении
языке
праве
договора
термин
обозначения
при
или
честность
правильности
заключении
честное
(le
договоров
поведение),
а
См.: Французско-русский словарь активного типа// Под ред. В.Г.Гака и Ж. Триомфа. М., 2003. С. 599.
Российскими специалистами этот термин обычно переводится как «добросовестный», иногда как «честный»
(см., например: Право Европейского Союза. Документы и комментарии// Под ред. С.Ю. Кашкина. М., 1999.
С. 154).
14
См.: Larousse. Dictionnaire du français au collège. P., 2003. P.375.
15
Cornu G. Vocabulaire juridique. 4-e édition, P., 2003. P. 277.
13
5
слово «нечестность» означает нарушение честности, откровенности.
Кроме того, оно означает нарушение
в игре (споре, соревновании)
правил, которые управляют этой игрой, для того, чтобы победить
таким нечестным способом16.
В результате обобщения грамматического и
толкования термина «la concurrence
доктринального
déloyale» можно заключить,
что с его помощью обозначают совокупность средств конкуренции,
которые
противоречат
(умышленно
или
конкурентам17.
данный
или
неумышленно)
Применительно
термин
юридически
закону
может
обычаям,
и
к
способны
сфере
действие
виновно
причинить
экономической
истолковываться
значимое
совершаются
также
конкурента,
вред
конкуренции
как
виновное
которое
является
результатом злоупотребления свободой конкуренции и заключается в
применении
образом
нечестных
анализируемое
французскими
Риппером
и
нами
специалистами
Р.
поведение
Робло,
в
поиска
понятие
области
которые
клиентов18.
Аналогичным
толкуется
коммерческого
рассматривают
видными
права
Ж.
недобросовестное
на рынке в качестве поведения, которое противоречит
коммерческим
обычаям
Аналогичное
понимание
признание
способов
и
в
или
действующим
законам
недобросовестной
других
странах,
в
(регламентам)19.
конкуренции
частности
оно
получило
отражено
в
российском Законе «О конкуренции и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках» (ч.7 ст.10)20.
Таким
образом,
специальные
признаки
толкования
обобщая
и
недобросовестной
рассмотренные
подходы,
можно
конкуренции,
на
выше
общие
выделить
которые
и
следующие
обращается
внимание во французской правовой судебной практике и доктрине:
1) сфера применения этого термина охватывает
гражданско-
правовое регулирование экономических отношений;
2) субъектом недобросовестных действий в экономической сфере
выступает конкурент;
См.: Cornu G. op. cit. P. 277. На подобное использование данного термина также обращается внимание в
толковых словарях других европейских языков. Например, применительно к английскому языку см.:
Longman Dictionary of Contemporary English. Edinburgh, 2001. P. 493.
17
Guillien R., Vincent J. Lexique des termes juridiques. 14-e édition. P., 2003. P.135.
18
Cornu G. op. cit. P., 2003. P. 193; Greffe P., Greffe F. La publicité et la loi. P., 2004. P. 219.
19
Ripert G., Roblot R. op. cit. P. 590.
20
Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР. 1991. № 16. Ст.499.
16
6
3)
недобросовестная
конкуренция
рассматривается
как
поведение, влекущее определенные правовые последствия (то
есть релевантное по отношению к праву);
4)
при
доказывании
этого
действия
учитывается
вина
его
субъекта;
5)
содержанием
выступает
поведения
с
юридической
злоупотребление
свободой,
точки
зрения
предоставленной
конкуренту;
6)
объектом
недобросовестных
действий
является
клиентела
(клиенты) конкурента;
7) возможные или реальные последствия такого поведения для
потерпевшего
выражаются
соответственно
в
возможности
причинения или в причинении вреда.
Во французском праве термин «недобросовестная конкуренция»
выполняет важную функцию, поскольку с его помощью описывается
состав правонарушения. Установление в поведении всех признаков
такого состава позволяет привлечь виновное лицо к юридической
ответственности.
Проанализированное выше толкование термина «недобросовестная
конкуренция»
предопределило
место
этой
темы
во
французской
правовой доктрине. Во Франции научная и учебная литература по
данной тематике насчитывает многие десятки произведений. Так,
например, в библиографии к статье, посвященной недобросовестной
конкуренции
и
написанной
для
известного
юридического
энциклопедического словаря Dalloz, приводится более ста тридцати
наименований книг и статей соответствующей тематики21.
Значительная часть из них написана специалистами в области
коммерческого
(le
droit
commercial),
делового
(le
droit
des
affaires) и экономического права (le droit économique, le droit
de
l'économie)
качестве
Франции.
Каждая
самостоятельных
из
разделов
этих
дисциплин
проблематику,
включает
в
связанную
с
пресечение недобросовестной экономической конкуренции. Например,
в
известном
во
Франции
учебнике
по
коммерческому
праву,
написанном профессором М. Педамоном, этой проблеме уделяется 15
21
См.: Serra Y. Concurrence déloyale// Répertoire de droit commercial Dalloz. Tome II. Paris, 2004. P. 1-3.
7
страниц22.
А
в
коммерческому
авторитетном
праву
Ж.
двухтомном
Рипера
и
Р.
научном
Робло
труде
«Traité
de
по
droit
commercial»23, который к настоящему времени выдержал 18 изданий,
вопросам недобросовестной конкуренции отведена отдельная глава
объемом 44 страницы. При этом соответствующие тексты помещаются
в
самостоятельных
разделах,
специально
посвященных
защите
свободы и добросовестности конкуренции (несколько десятков лет
назад подобные вопросы освещались исключительно в рамках темы
«Промышленная собственность»24).
Тем
самым
авторами
подчеркивается
характер
самостоятельный
проблем
правового
перечисленных
статуса
промышленной
и
и
объективно
конкурентного
права
коммерсантов,
договоров,
собственности.
других
специфический
наряду
Таким
трудов
с
их
вопросами
имущества
образом,
и
термином
«недобросовестная конкуренция» во французском праве обозначается
важное
и
самостоятельное
действительности,
явление
касающееся
современной
надлежащего
правовой
функционирования
рыночных отношений.
Область применения понятия «недобросовестная конкуренция» и
соответствующих
судебной
правовых
практике
пределы.
В
его
этой
«недобросовестная
последствий
применения
связи
имеет
следует
конкуренция»
во
французском
строго
учитывать,
используется
и
определенные
что
для
праве
понятие
формирования
границ свободы конкуренции и контроля за их соблюдением. Поэтому
специфика
средств
защиты
от
этого
явления
выявляется
при
сопоставлении указанного ограничения с другими рамками свободы
конкуренции,
смысле
во
незаконной
конкуренции,
установленными
Франции
в
законе
недобросовестную
конкуренции
(la
запрещенной
или
в
договоре.
конкуренцию
concurrence
договором
отличают
illégale)
(la
В
и
этом
от
от
concurrence
anticontractuelle).
В первом случае речь идет о нарушении определенных запретов,
касающихся
конкуренции
и
зафиксированных
в
правовой
норме.
22
Pédamon M. Droit commercial. Commerçants et fonds de commerce. Concurrence et contrats du commerce. 2-e
éd., Paris, Dalloz. 2000. P. 527-541.
23
Ripert G., Roblot R. op. cit. P. 590-633.
24
Dalloz. Répertoire pratique de legislation, de doctrine et de jurisprudence. Tome X. Paris, 1924. P. 65-69.
8
Например,
субъектам,
осуществляющим
деятельность
в
публичном
секторе экономики, по общему правилу запрещено конкурировать с
предпринимателями, действующими в других секторах. К запрещенной
конкуренции
относятся
также
нарушения
исключительных
прав
в
сфере промышленной собственности.
Что касается договорной обязанности не конкурировать, то
последняя отличается от недобросовестной конкуренции содержанием
запрета. Запрещенная договором конкуренция подразумевает запрет
любой
состязательности
реализации,
в
то
недобросовестной
как
таковой,
время
как
конкуренции
независимо
от
способов
применительно
к
запрету
важны
именно
методы
её
осуществления. Кроме того, французские специалисты отграничивают
конкуренцию,
запрещенную
конкуренции
по
обязанности.
В
в
договоре,
источникам
первом
случае
от
недобросовестной
установления
соответствующей
она
установлена
в
заключенном
сторонами договоре, а во втором такая обязанность вытекает из
действующих не зависимо от воли сторон положений закона - ст.
1382 и 1383 ГК Франции25.
2. Необходимость и основания защиты от
недобросовестной конкуренцией
На территории Франции как члена ЕС действует Договор об
учреждении
Европейского
Сообщества
1957
года,
в
преамбуле
которого отмечается необходимость гарантировать добросовестность
конкуренции (la loyauté de la concurrence)26.
Однако исторически сложилось так, что во Франции отсутствуют
правовые
нормы,
предназначенные
закрепленные
для
борьбы
с
в
отдельном
законе,
недобросовестной
специально
конкуренцией
и
устанавливающие общий запрет данного деяния. Из этого вытекает
два
важных
следствия,
во
многом
определяющих
специфику
французского права против недобросовестной конкуренцией:
1)
пресечение
недобросовестной
конкуренции
опирается
на
общие юридические положения;
См.: Serra Y. Concurrence déloyale// Répertoire de droit commercial Dalloz. Tome II. Paris, 2004. P. 12.
В российской литературе по европейскому праву (cм., например: Право Европейского Союза. Документы
и комментарии// Под ред. С.Ю. Кашкина. М., 1999. С. 154) этот термин переводится юридически неточно
как «честная конкуренция».
25
26
9
2)
при
применении
ответственности
за
недобросовестную
конкуренцию ключевая роль отводится судебной практики.
Общие правовые нормы, на которые опираются французские суды
при пресечении недобросовестной конкуренции, закреплены в
1382
и
1383
Французского
гражданского
кодекса
(далее
–
ст.
ГК
Франции). В ст. 1382 ГК Франции устанавливается, что какое бы то
ни было действие человека, которое причиняет ущерб, обязывает
того,
по
вине
Французская
кого
доктрина
ущерб
произошел,
определяет
к
природу
его
возмещению.
гражданско-правовой
ответственности по данной статье как деликтную ответственность.
В свою очередь о квази-деликтной ответственности говорится в ст.
1383
ГК
Франции:
«Каждый
ответственен
за
ущерб,
который
он
причинил не только своим действием, но также своей небрежностью
или
неосторожностью».
исключительно
призваны
на
Как
борьбу
охранять
с
видно,
эти
нормы
недобросовестной
общественные
отношения
не
рассчитаны
конкуренцией,
от
любого
но
ущерба.
Однако совершенно очевидно, что выбор французскими судами именно
этих норм с целью пресечения недобросовестной конкуренции далеко
не случаен.
При
исследовании
недобросовестную
конкуренцию
философско-этические
точки
зрения
гражданско-правовой
и
следует
юридические
обоснование
ответственности
опираться
основания.
возможности
С
на
за
общие
философской
ответственности
за
недобросовестную конкуренцию основывается на признание свободы
действий предпринимателей и ответственности за их поведение. Тем
самым
ответственность
предполагает
сознание
и
свободу
действующих субъектов. Именно поэтому ответственности подлежит
только тот, кто обладает сознанием и свободой действий27. При
этом
считается,
действий
что
сохраняется,
детерминированность
в
условиях
даже
многих
не
конкуренции
смотря
рыночных
на
такая
свобода
объективность
процессов.
Более
того,
субъективная ответственность (la responsabilité subjective),
есть
судом
27
ответственность,
поведения
реализация
виновного
которой
лица,
предполагает
способствует
и
то
анализ
проявлению
См.: Le Tourneau Ph. La responsabilité civile. Paris., 2003. P.10.
10
хозяйственной инициативы предпринимателей. Всё это в полной мере
соответствует
постулатам
экономического
либерализма
о
свободе
конкуренции.
Логическим и юридическим обоснованием применения ст. 1382 и
1383
ГК
служит
Франции
их
для
общий
пресечения
недобросовестной
(универсальный)
характер
и,
конкуренции
следовательно,
возможность применения данных положений к различным специальным
формам деликтов и квази-деликтов28.
Однако не всегда такие общие оговорки следует рассматривать
как
преимущество.
Так,
в
некоторых
европейских
странах
(например, в Германии) наличие общей оговорки об ответственности
в гражданском законодательстве рассматривается как недостаток,
который стал причиной негативных явлений во французской судебной
практики29.
В
результате
правоведами
решено
Гражданском
уложении
Франции)
вреда.
анализа
было
такой
отказаться
Германии
общего
практики
от
немецкими
использования
(подобно
ст.
1382
в
ГК
положения об ответственности за виновное причинение
Такое
стремление
немецкого
законодателя
к
ограничению
судебного усмотрения с помощью нормативных критериев затронуло
также
борьбу
с
недобросовестной
конкуренцией
и
выразилось
в
принятие специального Закона против недобросовестной конкуренции
от 7 июня 1909 года, в параграфе 1 которого сдержится конкретное
условие
применения
ответственности
-
осуществление
в
целях
конкуренции действия, нарушающего добрые нравы (guten Sitten).
Однако указанное обстоятельство не устраняет связь норм Закона
против
недобросовестной
Гражданского
Gesetzbuch),
уложения
Германии
устанавливающими
противоправного вреда
При
конкуренции
отсутствии
с
общими
положениями
(Deutsches
Bürgerliches
обязанность
возмещения
на основании ст. 823 этого уложения30.
во
Франции
специального
законодательного
регулирования пресечения недобросовестной конкуренции содержание
категории «недобросовестная конкуренция» формировалось во многом
См.: De Leyssac Cl. L., Parleani G. Droit du marché. Paris, 2002. P 991; Le Tourneau Ph. La responsabilité
civile. Paris., 2003. P.11.
29
См.: Цвайгерт К., Кётц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т.II.М., 1998.
С. 363.
30
См.: Hemmer/Wüst/Walz. Wettbewerbs- und Kartellrecht. B., 2002. S. 5.
28
11
судебной практикой.
По этому поводу во французской правовой
доктрине специально подчеркивается, что «судебная практика была
вынуждена
разработать
теорию
недобросовестной
конкуренции,
которая позволяет жертве нарушения правил коммерции привлекать
нарушителя
к
гражданской
ответственности…»31.
Таким
образом,
цель указанной теории – предоставить потерпевшему средства для
применения гражданско-правовой ответственности против проявлений
недобросовестности
главный
в
результат
экономических
–
это
отношений.
использование
А
её
смысл
фундаментальных
и
для
французского гражданского права ст. 1382 и 1383 ГК Франции.
3. Объекты и средства защиты
от недобросовестной конкуренции
Легитимация
объективного
права
против
недобросовестной
конкуренции в целом и необходимость применения упомянутых статей
ГК Франции в контексте борьбы с недобросовестной конкуренцией
обусловлена главным и традиционным объектом защиты – частными
интересами
конкурентов,
пострадавших
от
недобросовестных
методов. Таким образом, целью применения ст. 1382 и ст. 1383 ГК
Франции
служит
ущерба.
Именно
возмещение
в
таком
причиненного
ключе
таким
конкурентам
анализировалась
французская
судебная практика в российской дореволюционной литературе начала
XX века, где особо подчеркивалось стремление французских судов
защитить
«не
интересы
широкой
публики,
а
только
интересы
предпринимателей»32.
Однако в настоящее время вопрос о том, что же защищают и
должны
защищать
правила
против
недобросовестной
конкуренции
(интересы предпринимателей или потребителей), всё чаще и чаще
ставится
правоведами
правовой
доктрине
последнее
время
Франции.
этой
В
страны
акцентировать
этой
связи
становится
внимание
не
в
современной
традиционным
только
на
в
частно-
Ripert G., Roblot R. op. cit. P. 590. См. также: Champaud Cl. Le droit des affaires. Paris,1981, P. 13; Serra Y.
Concurrence déloyale// Répertoire de droit commercialю. Dalloz. Tome II. Paris, 2004. P. 4. В отечественной
юридической литературе на это обращал внимание Г.Ф. Шерешеневич: Курс торгового права. Т.II., М., 2003.
С. 104.
32
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II. М., 2003. С. 105. См. аналогичную точку зрения по поводу
целей пресечения недобросовестной конкуренции во Франции в начале XX века: Шретер В.Н.
Недобросовестная конкуренция// Сборник статей по гражданскому и торговому праву. М., 1915. С. 431.
31
12
правовых,
но
и
на
недобросовестной
публично-правовых
конкуренции
в
аспектах
соответствии
с
пересечения
положениями
ГК
Франции.
Речь идет о защите интересов клиентелы
clientele
de
l'entreprise)33
и
об
предприятия (la
обеспечении
надлежащего
функционирования рынка, поскольку добросовестность конкурентной
борьбы
способствует
эффективности34.
существованию
Таким
образом,
самой
новой
конкуренции
тенденцией
и
её
современного
конкурентного права Франции становится идея о том, что с помощью
правил
против
недобросовестной
конкуренции
рынок
защищается
путём защиты его участников - конкурентов35.
В этом контексте нормы против недобросовестной конкуренции
защищают также свободу конкуренции, равный доступ на рынок и
равенство
в
деятельности.
гражданской
логично
процессе
Этому
осуществления
способствует
ответственности
предположить,
недобросовестной
(ст.
что
конкуренции
общий
1382
если
предпринимательской
и
характер
1383
конечной
норм
ГКФ).
При
целью
провозглашается
о
этом
норм
рынок,
о
то
защищаться этими нормами должен не всякий конкурент, но лишь
тот, деятельность которого имеет существенное влияние на данный
рынок.
Однако
пресечением
субъектов
во
французской
недобросовестной
рынка
не
судебной
практике,
конкуренции,
учитывается
и
связанной
экономическая
соответственно
не
с
власть
является
юридически значимым обстоятельством.
Что касается интересов потребителей, то во Франции в отличие
от
других
стран
рассматриваются
ЕС
(например,
в
качестве
Бельгии
главной
или
Германии)
цели
они
борьбы
не
с
недобросовестной конкуренцией и объекта защиты от неё36. При этом
во
французской
такого
доктрине
подхода,
подчеркиваются
игнорирующего
отрицательные
потребителей.
стороны
Ведь
он
Клиентела предприятия определяется во французском коммерческом праве как совокупность лиц
(клиентов), которые состоят в деловых отношениях с
субъектом какой-либо профессиональной
деятельности (Guillien R., Vincent J. Lexique des termes juridiques. 14-e édition. P., 2003. P.110).
34
См., например: Auguet Y. Droit de la concurrence. Paris, 2002. P. 54-55; Serra Y. Le droit français de la
concurrence. Paris, 1993. P. 31.
35
De Leyssac Cl. L., Parleani G. op. cit. P. 991.
36
См.: Lucas de Leyssac Cl., Parleani G. Droit du marché. Paris, 2002. P. 992; Serra Y. Le droit français de la
concurrence. Paris, 1993. P. 32.
33
13
сосредотачивается
только
на
профессиональной
этики
субъектов
рынка и не позволяет в полной мере учесть интересы потребителя
как конечного пользователя товаров (работ, услуг)
37.
Между тем,
потребитель в неменьшей степени (по сравнению с конкурентами)
заинтересован
в
добросовестном
поведении
предпринимателей
на
рынке.
Гражданско-правовым
конкуренцией
служит
средством
иск
против
борьбы
с
недобросовестной
недобросовестной
конкуренции
(l'action en concurrence déloyale). Но правовая природа такого
иска
не
получила
однозначной
квалификации
в
доктринальных
источниках Франции.
Некоторые
французские
специалисты
рассматривают
его
в
качестве средства защиты права собственности на предприятие (le
fonds
de
commerce),
которое
считается
объектом
субъективного
права и включает в свой состав клиентуру. Тем самым иск против
недобросовестной
как
конкуренции
разновидность
виндикационного
иска
определяется
поссесорного
(l'action
указанными
авторами
(владельческого)
possessoire,
или
l'action
en
revendication), относящихся к способам защиты вещных прав. Одним
из сторонников такой позиции был выдающийся французский правовед
Жорж Рипер38. Однако подобная точка зрения не нашла серьезной
поддержки
во
французской
судебной
практике,
которая
четко
отграничивает средства защиты объектов субъективных прав (в том
числе, и объектов вещных прав) от способов охраны иных объектов,
не защищаемых с помощью субъективных прав.
В связи с этим основное внимание во французской судебной
практике и юридической литературе, посвященным недобросовестной
конкуренции, уделяется анализу юридических условий предъявления
рассматриваемого
иска.
Такие
условия
рассматриваются
как
необходимые (сущностные) основания для предъявления данного иска
и защиты на его базе добросовестной конкуренции.
В соответствии с теорией недобросовестной конкуренции любой
недобросовестный
способ,
применяемый
в
конкурентной
борьбе,
См.: Ripert G., Roblot R. op. cit. P. 592.
См.: Ripert G. Les aspects juridique du capitalisme moderne. 2-e éd., Paris, 1951. P. 195; Ripert G. Les forces
creatrices du droit. Paris, 1955. P. 205.
37
38
14
предполагает
наличие
нескольких
традиционных
для
гражданско-
правового деликта признаков:
1) виновное действие (la faute)39;
2) ущерб (le prejudice);
3) причинная связь между виновным поведением и причиненным
потерпевшему ущербом (le lien de causalité).
Проследим
особенности
применения
каждого
элементов состава гражданского правонарушения
из
указанных
применительно к
реализации иска против недобросовестной конкуренции.
Во французской юридической доктрине виновное действие (le
délit civil) обычно определяется как
поведение лица, которое по
небрежности, неосторожности или злому умыслу не выполняет свою
обязанность не причинять какой-либо ущерб другому лицу40. Таким
образом,
такое
действие
предполагает
единство
следующих
элементов:
1) материального (содержательного) элемента;
2)
правового
элемента
или
элемента
незаконности
(неисполнение обязанности, нарушение закона или обычая);
3) волевого элемента (при его оценке учитывается состояние
сознания субъекта действия)41.
Указанное
виновное
поведение
применительно
к
недобросовестной конкуренции не следует трактовать как нарушение
общего запрета на причинение вред конкурентам, поскольку такой
конкурентный вред в принципе является законным. Речь в данном
случае
идет
о
нарушении
обязанности,
сопровождающей
свободу
конкуренции.
Французская
содержанием
судебная
такой
профессиональной
практика
обязанности
деятельности
(les
исходит
служит
из
того,
соблюдение
usages
что
обычаев
professionels),
то
есть этических требований добросовестности и честности. Обычаи
такого
рода
широко
используются
не
только
для
выявления
недобросовестной конкуренции, но и для оценки ограничительной
Поэтому в связи с наличием этого признака речь не может идти о безвиновной ответственности в сфере
пресечения недобросовестной конкуренции.
40
См.: Guillien R., Vincent J. op. cit. P.269.
41
Cornu G. op. cit. P. 388-389; Alland D., Rials S. Dictionnaire de la culture juridique. Paris, 2003. P. 707;
39
15
практики в сфере конкуренции (ст. 442-6 книги IY «О свободе цен
и конкуренции» Французского торгового кодекса)42.
Однако в связи с использованием таких обычаев на практике
возникает ряд противоречий. Дело в том, что в рамках каждой
профессии
могут
установиться
свои
собственные
(специальные)
профессиональные обычаи и нормы этики. Действительно, например,
в
сфере
оказания
Кодекс
этики
федерации
итоге
сокращению
всё
это
поведение
унификации
к
служит
субъектам
уменьшает
как
Другое
отечественной
дореволюционной
суда,
недобросовестное,
противоречие,
правил
которое
литературе
специальный
Международной
основой
данной
роль
(единообразия)
деятельности.
действует
бухгалтеров
который
предъявляемых
определенное
услуг
профессиональных
бухгалтеров43,
требований,
конечном
бухгалтерских
этических
деятельности.
В
квалифицирующего
и
способствует
профессиональной
отмечалось
по
торговому
ещё
в
праву,
связано с тем, что судебное применение ст. 1382 ГК Франции не
вполне соответствует её нормативному содержанию, ведь «…суды не
считались с тем, что и по смыслу статьи и по самому названию
деяния – concurrence déloyale дело идет о противозаконном, а не
противонравственном деянии»44.
Поэтому в доктрине поддерживается более широкий взгляд на
данную обязанность, которая предполагает соблюдение целого ряда
требований,
необходимость
диктуемых
публичным
эффективного
интересом
функционирования
(в
частности,
рынка)45.
Даная
доктринальная трактовка в полной мере соответствует тенденции
общеевропейского
недобросовестной
собой
защиту
и
немецкого
конкуренции,
потребителей
законодательства
которые
и
тесно
борьбу
с
увязывают
против
между
недобросовестной
конкуренцией.
Волевой элемент состава недобросовестной конкуренции также
имеет
свои
особенности.
В
судебной
практике
Франции
42
Code de commerce. Partie législative. Texte consolidé. Conseil de la concurrence. Paris, 2005. P. 12-13.
Кодекс этики профессиональных бухгалтеров и Международные стандарты аудита. М., 2002. С. 18-72.
Аналогичный Кодекс профессиональной этики аудиторов, утвержденный Аудиторской палатой России 4
декабря 1996 года, действует в Российской Федерации (Бухгалтерский учет. 1997. № 3).
44
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II. М., 2003. С. 104.
45
См.: Serra Y. Le droit français de la concurrence. Paris, 1993. P. 33-34.
43
16
подчеркивается,
что
для
предъявления
иска
против
недобросовестной конкуренции не имеет значения наличие умысла
(l'intention) в действиях виновного лица. В качестве элемента
состава правонарушения может фигурировать также небрежность (la
negligence)
или
обстоятельство
неосторожность
дало
основание
(l'imprudence).
специалистам
Это
утверждать,
что
вопреки своему названию недобросовестная конкуренция не требует
доказывания недобросовестности46. Тем самым конкуренты не только
не
должны
умышленно
использовать
методы
конкурентной
борьбы,
считающиеся нечестными, но и обязаны предпринимать специальные
меры предосторожности при выборе и использовании любых приемов
конкуренции.
Применительно к иску против недобросовестной конкуренции во
французском законодательстве и судебной практике наличие вины в
действиях правонарушителя не презюмируется. Поэтому в судебном
процессе
вина
доказывается
истцом
с
применением
надлежащих
доказательств.
Помимо виновного действия для пресечения недобросовестной
конкуренции
необходимо
потерпевшему
ущерба.
доказать
Данный
элемент
наличие
причиненного
состава
правонарушения
вытекает из цели ст. 1382 и 1383 ГК Франции – компенсировать
потерпевшему потери и вернуть его в то имущественное положение,
которое
существовало
до
нарушения.
С
учетом
специфики
недобросовестной конкуренции ущерб в данном случае выражается в
утрате потерпевшим клиентуры, которая была с ним связана до акта
недобросовестной конкуренции. Вместе с тем в судебной практике и
юридической литературе отмечается возможность причинения вреда
недобросовестными
действиями
и
при
сохранении
клиентуры
предприятия47.
Такой
уменьшении
ущерб
с
экономической
величины
точки
торгового
зрения
проявляется
оборота
в
субъекта
предпринимательской деятельности48. При этом возмещению подлежит
только
тот
ущерб,
который
явился
прямым
и
определенным
См.: Serra Y. op. cit. P. 34.
Ripert G., Roblot R. op. cit. P. 591.
48
См.: Serra Y. op. cit. P. 35.
46
47
17
следствием
недобросовестных
конкурентных
действий.
Ущерб,
возникшей вследствие добросовестной конкуренции, возмещению не
подлежит.
Поэтому
на
практике
проблема
доказывания
ущерба,
причинного в результате недобросовестной конкуренции, в сущности
сводится
к
разграничению
законной
и
противоправной
его
разновидности.
Кроме того, для возмещения ущерба, возникшего в результате
осуществления
доказать,
недобросовестной
что
виновное
в
конкуренции,
причинении
необходимо
данного
так
ущерба
лицо
же
и
потерпевший находятся в конкурентном отношении (le rapport de
concurrence)
между
собой,
то
есть
осуществляют
сравнимые
(сопоставимые) виды профессиональной деятельности49.
Третьим
и
завершающим
элементом
состава
недобросовестной
конкуренции выступает причинная связь между ущербом и виновным
поведением. Такую связь трудно доказать, поскольку уменьшение
торгового оборота может быть следствием не только совершенного в
отношении
нарушения,
но
и
вполне
допустимых
с
точки
зрения
закона обстоятельств (например, профессиональные упущения самого
предпринимателя
общему
или
правилу,
практика,
изменение
которым
причинная
предпочтений
руководствуется
связь
имеет
место
потребителей).
французская
в
том
По
судебная
случае,
если
недобросовестные действия конкурента одновременно сопровождаются
уменьшением
французский
торгового
судья
оборота
должен
недобросовестного
потерпевшего.
исследовать
конкурента
Следовательно,
противоправные
в
связи
с
действия
динамикой
предпринимательской деятельности жертвы нарушения.
Таким
образом,
проведенный
в
настоящей
статье
анализ
различных аспектов такого правонарушения, как недобросовестная
конкуренция, позволяет отменить специфику и новые тенденции в
современном понимании этой категории во Франции как по сравнению
с предшествующей французской практикой, так и по отношению к
трактовке этого понятия в других европейских странах.
образом
49
такая
новизна
выражается
в
постепенном
Главным
наделении
Pédamon M. Droit commercial. Paris, 2000. P. 538.
18
института
защиты
от
недобросовестной
конкуренции
во
Франции
значительными публично-правовыми функциями.
К.Ю. Тотьев, профессор
Государственного университета –
Высшая школа экономики
19