Назначение наказаний по совокупности преступлений и

Назначение наказаний по совокупности преступлений и приговоров.
Порядок применения ст. 69, 70 УК РФ. Допускаемые судами ошибки.
Анализ кассационной практики за 2011 год показал, что судами
Республики продолжают допускаться многочисленные ошибки при
назначении наказании по совокупности преступлений и приговоров, что
влечет отмены и изменения постановленных судебных решений.
Назначение наказаний регламентируется гл. 10 УК РФ.
Порядок назначения судами уголовного наказания подробно изложен в
Постановлении Пленума Верховного суда РФ от 11 января 2007 г. «О
практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания»,
с изменениями от 3 апреля 2008 г., 29 октября 2009 г.
В Пленум Верховного Суда РФ от 29 октября 2009 г. были внесены
некоторые дополнения, разъяснения по ст. 69, 70 УК РФ 23 декабря 2010 г.
Правильное назначение наказания по совокупности преступлений или
приговоров напрямую связано с другими уголовно - правовыми нормами
Общей части УК РФ, ст. ст. 15, 18, 61, 62, 64, 68, 74, 79, 86, гл. 14 УК РФ –
«Особенности
уголовной
ответственности
и
наказания
несовершеннолетних». Соответственно, неправильное применение данных
норм Общей части УК РФ влечет неправильное назначение наказания, а
значит, отмену либо изменение приговора суда.
Ст. 69 УК РФ: определяет порядок назначение наказания по
совокупности преступлений, т.е. за совершение ряда преступлений, за
которые лицо ранее не осуждалось.
Часть 1. При совокупности преступлений наказание назначается отдельно за
каждое совершенное преступление.
Незаконным является приговор, которым лицо признано виновным в
совершении ряда преступлений, за которые назначено общее наказание.
Незаконным является приговор, когда, назначив наказание за каждое
отдельное преступление, суд не назначил наказание по совокупности
преступлений.
ПРИМЕР.
Гусиноозерский городской суд 9 августа 2011 года осудил П. по
ст.ст.111 ч.4, 161 ч.2 п. «а», 119 ч.1 УК РФ. Назначив П. наказание отдельно
по каждому преступлению, суд не назначил наказание по совокупности
преступлений, а сразу же частично сложил назначенные наказания с
наказанием по предыдущему приговору от 28.03.2011г. и назначил
окончательное наказание по совокупности приговоров. То есть, минуя
стадию назначения наказания по правилам ст. 69 ч.2 или ч.3 УК РФ, суд
сразу применил правила ст. 70 УК РФ.
Назначение наказания по совокупности преступлений, когда за одно из
преступлений, входящих в совокупность, наказание назначается в виде
1
условного, а в отношении других в виде реального лишения свободы,
является неправильным. Суд, придя к выводу о возможности назначения
условного осуждения лицу, совершившему несколько преступлений, должен
вначале назначить наказание за каждое преступление, затем по совокупности
преступлений, после чего указать о применении условного осуждения.
Нельзя, назначив наказание в виде реального лишения свободы,
применить правила ст. 69 ч.5 или 70 УК РФ, после чего применить ст. 73 УК
РФ.
По несовершеннолетним.
Несовершеннолетним, совершившим тяжкие преступления в возрасте
до 16 лет, независимо от времени постановления приговора, как за отдельное
преступление, так и по их совокупности наказание может быть назначено не
свыше 6-ти лет.
Этой же категории за особо тяжкие и иным, достигшим 16-ти лет,
максимальный срок лишения свободы как за одно преступление, так и по
совокупности не более 10 лет.
В случае совершения лицом нескольких преступлений, одни из
которых совершены в несовершеннолетнем, а другие в совершеннолетнем
возрасте, за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте,
наказание должно быть назначено в пределах, установленных ст. 88 УК РФ,
за преступления в совершеннолетнем в возрасте, - в пределах санкций статей
Особенной части УК РФ. При назначении окончательного наказания
применяются правила назначения наказаний по совокупности преступлений.
Вторая часть ст. 69 УК РФ претерпела изменения, которые внесены
ФЗ от 7 декабря 2011 года и теперь звучит следующим образом: «Если все
преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями
небольшой и средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо
тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое
преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения
менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного
сложения назначенных наказаний. При этом окончательное наказание не
может превышать более чем на половину максимальный срок или размер
наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных
преступлений.
Таким образом, при наличии альтернативы, назначать наказание путем
поглощения или же полного или частичного сложения, при этом суд должен
мотивировать принятое решение.
Какое наказание является менее строгим, определяется исходя из
положений ст. 44 УК РФ.
Но если применяется принцип частичного сложения, то нужно
складывать.
ПРИМЕР.
Октябрьским районным судом г. Улан-Удэ 12 августа 2011 года
постановлен обвинительный приговор в отношении Р., которым он осужден
по ст.222 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа, по ст.213 ч.1 п.
2
«а» УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст.69 ч.2 УК РФ по
совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 2 годам
лишения свободы. Таким образом, суд, указывая на применение принципа
частичного сложения наказаний, фактически поглотил одно назначенное
наказание другим, что, при назначении одинакового наказания, невозможно.
При назначении одинакового наказания возможно только частичное
или полное сложение.
Принцип поглощения.
Правило поглощения означает, что окончательное наказание по
совокупности преступлений равно наиболее строгому из основных
наказаний, назначенное за отдельное преступление. Более строгое: если
сравнивать наказания одного и того же вида, то более строгим является
наказание, назначенное в большем размере или на более длительный срок.
Это же правило применяется и в ситуациях, когда назначаются разные
виды наказания. Опять же нужно руководствоваться ст. 44 УК РФ.
Как наиболее мягкое наказание, штраф поглощается любым другим
наказанием. Но не надо забывать, что это только при поглощении.
Принцип полного или частичного сложения.
Окончательное наказание не может превышать более чем
наполовину
максимальный
срок
или
размер
наказания,
предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.
Например, лицо осуждается по 5 составам преступлений,
предусмотренных ст. 158 ч.1 УК РФ. Наказание по совокупности
преступлений не может превышать 3-х лет, поскольку максимальное
наказание по данной статье составляет 2 года плюс половина данного
наказания.
Если лицо осуждается по ч.2 ст. 158, ч.1 ст. 161 УК РФ, окончательное
наказание путем полного сложения наказаний может составить 9 лет.
Однако, в соответствии с положением ст. 69 ч.2 УК РФ, окончательное
наказание не может превышать 7 лет 6 месяцев – не более чем наполовину
больше максимального срока за наиболее строгое преступление.
Часть третьяокончательное наказание по совокупности
преступлений, если хотя бы одно является тяжким или особо тяжким,
определяется только путем полного или частичного сложения наказаний.
Максимальное наказание не может более чем на половину
превышать максимальное наказание по наиболее тяжкой статье в виде
лишения свободы.
На практике исходить следует из следующего: по нескольким
составам преступлений к максимальному наказанию, предусмотренному
санкцией статьи, прибавляется половина этого срока.
Если, например, предъявлено обвинение по 209 ч.1 – от 10 до 15 лет
л/свободы, по ст. 162 ч.4 – от 8 до 15 лет л/св., то максимум – 15 плюс ½
от 15, итого 22,5 л/свободы. При этом максимальный размер наказания
определяется
не
назначенным
наказанием,
а
наказанием,
предусмотренным санкцией статьи за наиболее тяжкое преступление.
3
Исключение, если за одно из преступлений может быть назначено 20
лет лишения свободы. По совокупности может быть назначено не более 25
лет лишения свободы, т.е. максимума для данного вида наказания – ст. 56 ч.4
УК РФ.
Особое внимание следует обратить при назначении наказаний за
совершение нескольких неоконченных преступлений.
За каждое из них назначается наказание в соответствии со ст. 66 УК РФ
(покушение – не более трех четвертей, приготовление – не более половины
максимального срока). Окончательное наказание при этом не может
превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания,
которое может быть назначено по указанным правилам за наиболее тяжкое
из совершенных неоконченных преступлений.
Например, если лицо осуждается за покушение на грабеж, за
покушение на убийство, наказание назначается по каждой статье отдельно с
учетом правил ст. 66 УК РФ, а затем по совокупности преступлений с
учетом правил ст. 69 ч.3 УК РФ. Т.е. за покушение на убийство как за
наиболее тяжкое – не более 11 лет 3 мес. + половина от данного
максимального срока.
Аналогичный порядок назначения наказания при наличии оснований
для применения ст. 62 УК РФ (наличие смягчающих, п. «и».»к» ст. 61 УК РФ
и отсутствие отягчающих).
Такой же порядок назначения наказания по совокупности
преступлений при рассмотрении дела в особом порядке. Сначала назначение
наказания за каждое преступление с учетом положений ст. 316 ч.7 УПК РФ, а
при наличии и ст. 62, 66 УК РФ, затем совокупность с учетом положений ст.
316 ч.7 УПК РФ о том, что окончательное наказание не может превышать две
трети максимального срока.
Здесь нет принципа «либо-либо». Нужно учитывать и стадию, т.е. ст.66
УК, и ст.62 УК, и ст.316 ч.7 УПК.
Следует иметь ввиду, что правила ст. 316 ч.7 УПК РФ не
распространяются при назначении менее строго наказания по санкции статьи
УК, т.е. при наличии альтернативы.
Если в совокупность входят оконченные и неоконченные
преступления, с применением ст. 62, 66 УК РФ, окончательное наказание по
общим правилам ст. 69 УК РФ.
ПРИМЕР:
Прибайкальский районный суд осудил Ч. по трем составам уголовного
закона, один из составов относится к категории особо тяжких – 111 ч.4 УК
РФ, следовательно, наказание назначается по правилам ст. 69 ч.3 УК РФ.
Однако, назначив по данной статье 5 лет лишения свободы, сославшись на
ст. 69 ч.3 УК РФ, по совокупности преступлений суд назначил вновь 5 лет
лишения свободы. Таким образом, фактически суд применил принцип
поглощения, а не частичного сложения. Приговор отменен.
Следует иметь в виду следующее: суд вправе переквалифицировать
преступное деяние с одной статьи на несколько статей или частей статей
4
уголовного закона, предусматривающих ответственность за менее тяжкие
преступления, если этим не ухудшается положение осужденного и не
нарушается его право на защиту. При этом наказание, назначенное по
совокупности преступлений, не может быть более строгим, чем
максимальное наказание, предусмотренное санкцией статьи УК, по которой
предъявлено обвинение. Т.е., если деяние переквалифицировано, допустим,
с разбоя на грабеж и преступление против личности, наказание по
совокупности не выше максимальной санкции по разбою.
Часть четвертая.
По общим правилам назначается наказание по совокупности
преступлений и в части дополнительного наказания.
Дополнительное наказание назначается сначала по каждому
преступлению, а затем по совокупности. Если хотя бы по одному составу
назначено дополнительное наказание, оно должно быть назначено и при
назначении окончательного наказания.
И наоборот, если дополнительное наказание не было назначено ни по
одному из преступлений, его нельзя назначать при окончательном
определении наказания по совокупности.
Если назначается несколько дополнительных наказаний, они все
должны быть указаны и при назначении окончательного наказания.
При полном или частичном сложении дополнительных наказаний (если
они однородные) окончательное дополнительное наказание не может быть
назначено свыше максимального, установленного для каждого из видов
дополнительных наказаний, наказания.
Т.е. нельзя, назначив по нескольким составам преступлений наказание
в виде исправительных работ, сложить их и получить в итоге более
максимальных, 2 лет. Нельзя складывать и проценты удержания от заработка,
по совокупности назначается более высокий процент. Дополнительное
наказание не может быть назначено условно, оно назначается всегда реально
и об этом должно быть указано в резолютивной части приговора.
Часть пятая.
Наказание назначается по совокупности преступлений, если при
постановлении приговора будет установлено, что осужденный виновен еще и
в другом преступлении, совершенном им до вынесении приговора по
первому делу.
ПРИМЕР,
Курумканским судом с применением ст. 70 УК РФ назначено
наказание по совокупности приговоров К. Ранее К. был осужден 29 марта
2011 г. Последний приговор постановлен 31 мая 2011 года за преступление,
совершенное в 2010 г., т.е. до первого приговора и следовало применить
правила ст. 69 ч.5 УК РФ, но не 70 УК РФ. Приговор изменен.
Применение вместо правил ст. 70 УК РФ ст. 69 ч.5 УК РФ влечет
отмену приговора.
Следует иметь в виду, это прямо указано в ч.5 ст. 69 УК РФ, что в
окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому
5
приговору. Окончательное наказание должно быть строже, чем за каждое
преступление. Исключение – применение принципа поглощения, т.е. ч.2 ст.
69 УК РФ. Если назначенное по первому приговору наказание заменено на
более строгое ввиду злостного уклонения от отбывания наказания, зачету
подлежит срок, отбытый и по более мягкому наказанию, и по более строгому
наказанию.
Следует надлежащим образом устанавливать предыдущие судимости,
не отбытую часть наказания по ним и об этом обязательно указывать во
вводной части приговора. Ненадлежащее установление данных о личности
виновного, имеющих существенное значение для дела, влечет неправильное
применение уголовного закона при назначении наказания.
Ошибки при назначении наказания по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ,
в основном сводятся к следующему:
- наличие условного осуждения по первому приговору. При назначении
наказания к реальному лишению свободы исполнение приговоров
самостоятельное, о чем должно быть указано в резолютивной части
приговора.
-назначение наказания по правилам ст. 70 вместо ст. 69 ч.5 УК РФ.
-ненадлежащее установление данных о личности подсудимого, наличие
противоречивых данных в приговоре.
Нельзя складывать условные приговоры в порядке ст. 69 ч.5 УК РФ.
ПРИМЕР.
Кяхтинский суд (2 ноября 2011 г.) в отношении Б. назначил наказание
по ст.160 ч.3 УК РФ в виде лишения свободы. В порядке ст. 69 ч.5 УК РФ к
этому наказанию присоединил первый приговор, где наказание было
назначено с применением ст. 73 УК РФ. После чего по совокупности
применил ст. 73 УК РФ. Однако такие приговоры не складываются, а
исполняются самостоятельно, о чем должно быть указано в резолютивной
части приговора.
Пункт 32 указанного Постановления Пленума Верховного Суда РФ
однозначно и недвусмысленно указывает: если по делу будет
установлено, что осужденный виновен еще и в других преступлениях,
одни из которых совершены до, а другие – после вынесения первого
приговора, то наказание по второму приговору назначается сначала по
совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого
приговора, после этого – по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ, затем по
совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого
приговора, и окончательное наказание – по совокупности приговоров
(ст. 70 УК РФ).
Последней всегда применяется ст. 70 УК РФ.
Назначение наказаний по правилам ст. 70 УК РФ, т.е. по
совокупности приговоров.
6
Назначение наказания по совокупности приговоров применяется, когда
осужденный после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания
совершил новое преступление. Не выполнение требований закона при
наличии данных о предыдущем приговоре является основанием для отмены
приговора суда.
Вынесение приговора завершается его публичным провозглашением.
Поэтому при совершении лицом нового преступления после
провозглашения приговора за предыдущее преступление правила
назначения наказания по совокупности приговоров применяются и в
том случае, когда на момент совершения лицом нового преступления
первый приговор еще не вступил в законную силу. (п. 36 Постановления
Пленума от 2007 г.)
Иная ситуация при применении ст. 69 ч.5 УК РФ.
Ст. 229 УПК РФ ФЗ от 29 марта 2010 г. дополнена п. 6, где указано, что
при наличии не вступившего в законную силу приговора,
предусматривающего условное осуждение лица, в отношении которого в суд
поступило уголовное дело, за ранее совершенное им преступление,
проводится предварительное слушание. Соответственно внесены дополнения
в ст. 236 УПК РФ «Виды решений, принимаемых судьей на предварительном
слушании», ч.1 дополнена п. 6 : «об отложении судебного заседания в связи с
наличием не вступившего в законную силу приговора, предусматривающего
условное осуждение лица, в отношении которого в суд поступило уголовное
дело, за ранее совершенное преступление».
При решении вопроса о назначении наказания по совокупности
приговоров следует выяснить, какая часть основного или дополнительного
наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору и указать об
этом во вводной части приговора.
Данные вопросы следует ставить и разрешать, данные обстоятельства
устанавливать при изучении и подготовке дела к судебному разбирательству.
Неотбытым наказанием следует считать:
- весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при
условном осуждении;
- срок, на который осужденный был фактически освобожден условнодосрочно;
- назначенное наказание при отсрочке исполнения приговора.
Неотбытое по предыдущему приговору либо назначенное по новому
приговору дополнительное наказание присоединяется к основному
наказанию, назначенному по совокупности приговоров.
Нередки случаи, когда эти вопросы судом не выясняются, и затем
возникают при исполнении приговоров. Имеют место быть, когда есть два, а
то и более неисполненных приговоров, постановленных одним и тем же
судом. До постановления приговора у судьи должны быть все данные о
личности подсудимого, в том числе, о судимостях, в материалах дела должны
быть как копии приговоров, так и постановлений (УДО, отмена условного, в
порядке ст. 397-399 УПК РФ).
7
Следует иметь ввиду, что, по смыслу закона, в порядке ст. 397 п. 10
УПК РФ при решении вопроса об исполнении приговора при наличии других
неисполненных приговоров суд может руководствоваться не только ст. 70
УК РФ, но и частью 5 ст. 69 УК РФ.
Срок отбывания окончательного наказания, определенного по
правилам ст. 69 ч.5, 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего
приговора с зачетом времени содержания под стражей по этому делу в
порядке меры пресечения или задержания.
При наличии условного приговора.
Если в отношении условно осужденного лица будет установлено, что
оно виновно еще и в другом преступлении, совершенном до вынесения
приговора по первому делу, правила ст. 69 УК РФ применены быть не могут,
поскольку в ст. 74 УК РФ дан исчерпывающий перечень обстоятельств, на
основании которых возможна отмена условного осуждения. В таких случаях
приговоры по первому и второму делам исполняются самостоятельно.
В соответствии со ст. 74 ч.5 УК РФ совершение умышленного
тяжкого, особо тяжкого преступления в период испытательного срока влечет
отмену условного осуждения и назначение наказания по правилам ст. 70 УК
РФ. При этом суду следует установить, не содержался ли по первому
приговору виновный под стражей, если да, содержание под стражей
подлежит зачету в срок отбытия наказания. Ссылки на то, что наказание
назначается путем частичного присоединения не отбытого наказания по
предыдущему приговору, несостоятельны, поскольку присоединяется часть
именно не отбытого наказания. Если подсудимый часть срока как
предварительного, так и судебного следствий содержался под стражей, эту
часть нельзя считать не отбытой.
При назначении окончательного наказания по совокупности
приговоров оно должно быть больше как по настоящему приговору, так и не
отбытой части предыдущего приговора.
Пример. Иволгинский суд осудил А. по ст. 228 ч.2 УК РФ к 3 годам
лишения свободы. Отменив условное осуждение по предыдущему приговору,
окончательно назначил наказание по правилам ст. 70 УК РФ в виде 4 лет 9
месяцев лишения свободы. Однако предыдущим приговором А. был
осужден к 5 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ на 4 года 6
месяцев. Таким образом, по совокупности приговоров срок окончательный
оказался меньше, чем по одному из приговоров.
Если новое преступление совершено после применения к первому
приговору более мягкого наказания
в порядке ст. 80 УК РФ или
помилования, к вновь назначенному наказанию присоединяется не отбытая
часть более мягкого наказания.
Поэтому суды должны надлежащим образом устанавливать личность
подсудимого, его судимости, обязательно не отбытое наказание по
предыдущему приговору. Несоблюдение данных требований ведет к отмене
приговора.
При наличии УДО.
8
Не отбытым наказанием считается весь срок, на который был условно
освобожден осужденный, независимо от того, в какой момент не отбытого
УДО он совершил новое преступление. Следует иметь в виду, что правила ст.
70 УК РФ применяются при совершении умышленного тяжкого или особо
тяжкого преступления. При этом в резолютивной части приговора нет
необходимости указывать об отмене УДО, это следует делать при
совершении нового преступления по неосторожности или умышленного
небольшой и средней тяжести, где вопрос об отмене или сохранении УДО
решается судом.
Согласно части второй статьи 70 УК РФ, окончательное наказание по
совокупности приговоров, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не
может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для
данного вида наказаний Общей частью УК РФ. Так, например, ни при
полном, ни частичном присоединении не отбытой части наказания по
предыдущему приговору
окончательное наказание по совокупности
приговоров в виде обязательных работ не могут превышать 480 часов,
исправительных работ - 2 лет.
Так, например, если по первому приговору назначено 2 года ИР, из
которых осужденный отбыл полгода, а по второму приговору вновь
назначено 2 года ИР, по совокупности приговоров наказание не может
превышать 2 года ИР. Поэтому не отбытое наказание поглощается
наказанием по второму приговору. При этом нельзя складывать размер
удержания, оно по совокупности определяется по более высокому размеру
удержаний.
Что касается наказания в виде лишения свободы, оно по совокупности
приговоров не может превышать 30 лет.
В случае совершения длящегося преступления, начатого до
постановления первого приговора и оконченного после, наказание
назначается по совокупности приговоров, по правилам ст. 70 УК РФ.
Часть пятая данной статьи предусматривает присоединение
дополнительных наказаний по правилам ст. 69 ч.4 УК РФ.
В случае, если на момент совершения нового преступления основное
наказание по предыдущему преступлению уже отбыто, наказание
назначается по правилам ст. 70 УК РФ, присоединяется полностью или
частично не отбытое дополнительное наказание.
При полном или частичном сложении наказаний как в порядке ст. 69,
так и в порядке ст. 70 УК РФ следует очень внимательно назначать
окончательное наказание, если оно по каждому приговору назначалось
неоднородное. Порядок перерасчета других видов наказания к лишению
свободы законодателем определен.
Итак, когда назначается наказание одновременно по совокупности
преступлений и совокупности приговоров:
9
Первое действие. Назначается наказание за каждое из преступлений,
совершенных до постановления первого приговора.
Второе. Наказание по совокупности преступлений по ст. 69 ч.2,3 УК
РФ.
Третье. По правилам ст. 69 ч.5 УК РФ.
Четвертое действие. За каждое преступление после первого приговора.
Пятое. По совокупности преступлений по ст. 69 ч.2,3 УК РФ.
Шестое действие. Окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ.
Итак, последнее действие в любом случае по ст. 70 УК РФ.
Судья Верховного суда
Республики Бурятия
Соболев А.А.
10