ИГОРЬ ЗЫСКИНД

ИГОРЬ ЗЫСКИНД
Автор этого материала проходит двухлетнюю практику в Лондонском офисе международной юридической фирмы
Linklaters.
ОСОБЕННОСТИ АНГЛИЙСКОЙ ЮРИСПРУДЕНЦИИ
Рассматриваются различные принципы английской юриспруденции и ее характерные черты.
Дается различие между английским и континентальным правом, автор описывает особенности
уголовной системы, налоговой политики, прав на недвижимое имущество и трастовых
соглашений.
Ключевые слова:
английское право, налоги, суд, недвижимое имущество, траст.
General principles of English jurisprudence and its specific features are covered. Differences between
English and continental law are considered; author describes particular aspects of criminal system, tax
policy, real estate titles, and declarations of trust.
Key words:
English law, taxes, court, real estate, trust.
АНГЛИЙСКОЕ И КОНТИНЕНТАЛЬНОЕ ПРАВО
Как известно, в мире широко используются две системы права: романо-германская, или
континентальная, и англосаксонская.
Континентальное право действует в странах Европы, СНГ, Китае, Японии. А англосаксонское
право применяется в Англии, Австралии, Гонконге, Ирландии, Индии, Канаде (кроме провинции
Квебек), Пакистане, США (кроме штата Луизиана) и некоторых африканских странах. Между
этими системами права множество отличий, но здесь я выделил основные.
В странах континентального права, как правило, существуют кодексы или законы, где можно
найти нормы, регулирующие ту или иную отрасль права.
В системе английского права также есть законы и кодексы, но обычно они не касаются
гражданского или коммерческого права. Например, в Англии вы не найдете кодекса, где
регулировался бы процесс формирования договора, санкции за нарушения договора или
требования, выдвигаемые к нему. Но есть закон о компаниях, состоящий из 1300 статей, где
определены все действия — от момента регистрации компании до ее ликвидации. Сказать, что
кодификация присутствует только в странах континентального права, будет неверно. Отсутствие
кодификации в Англии восполняется наличием системы прецедентов, которые являются
решениями высшего суда, апелляционного суда и верховного суда.
Например, возник вопрос: является ли размещение товара в витрине магазина офертой или
просто рекламой? Офертой является предложение заключить контракт: как только оферта
принята, контракт считается заключенным.
Юрист в стране с континентальным правом для решения этого вопроса обратится к
гражданскому кодексу, прочитает его раздел о контрактах, чтобы понять, какие требования
выдвигаются к оферте, и попытается сопоставить это с фактом размещения товара на витрине.
В Англии юрист откроет дело «Фишер против Белла», слушавшееся в 1961 году, где сказано,
что размещение товара на витрине не является офертой, а лишь предложением клиенту сделать
оферту магазину, попросив купить этот товар, после чего продавец решит: принять или отклонить
оферту.
Не стоит думать, что в Европе юристы не следуют решениям высших судов при возникновении
подобных ситуаций. Но в Англии суды «создают» право, а в странах с континентальным правом
они трактуют уже существующие законы.
Контракты, регулируемые английским правом, очень детальны, так как включают обязанности
сторон, не содержащиеся в законах. Необходимости в такой детализации для договоров в странах
с континентальным правом нет, ведь законы уже содержат множество требований к договору.
В английском праве есть абсолютно гениальное изобретение — траст. Траст — это разделение
права собственности на две составляющие — юридическое право собственности и право
бенефициара. Бенефициаром является настоящий собственник, а юридический собственник имеет
право управлять, распоряжаться имуществом, но только в интересах бенефициара.
MEH № 3 2014 г.
-1-
Сегодня этот механизм активно используется в сфере оборота ценных бумаг, когда банк
номинально выступает юридическим собственником акций (т.е. название банка отображается в
реест­ре собственников), а уже в своей системе банк ведет реестр акционеров. Подобная практика
существует и в странах с континентальным правом, включая Россию и Украину.
В Англии судьи считают, что стороны способны сами урегулировать свои отношения в
договоре, поэтому вмешательство судьи в договор всегда минимально. Предварительные
переговоры, переписка и другое общение до подписания договора не принимаются во внимании
судьями при его толковании. Судья не будет пытаться понять истинные намерения сторон, он
будет смотреть в договор, руководствуясь следующим принципом: «человек со стороны,
обладающий знаниями в этой сфере, подумает о намерениях сторон после прочтения договора».
Английский судья лишь в исключительных случаях может обратиться к предварительным
переговорам. В странах же с континентальным правом судья, наоборот, старается «докопаться до
истины».
УГОЛОВНОЕ ПРАВО
Если сравнивать страны СНГ с США, а также с Англией и другими странами-членами
Евросоюза, то выяснится, что уголовная система в странах СНГ очень мягкая. Иными словами,
юридических оснований для заключения в тюрьму в странах СНГ намного меньше. Это связано
прежде всего с недостаточно развитой экономикой и предпринимательством.
Изучая корпоративное право в Англии, я уяснил для себя, что здесь общество решило, что
предприятие — это безликая оболочка, созданная для ведения бизнеса, и нужны люди, которые
будут решать возникающие проблемы. Поэтому директора в Англии (как и в других странах)
получают высокие зарплаты. Это плата не только за труд, но и за риск, так как в случае
банкротства или других неприятностей компании отвечать за это в первую очередь будут
директора.
КОГДА-ТО В АНГЛИИ БЫЛИ ЗАЛОЖЕНЫ ОСНОВЫ АНГЛОСАКСОНСКОГО ПРАВА
MEH № 3 2014 г.
-2-
В Англии директор может попасть под стражу за то, что он не сдал отчетность в
предусмотренный срок, не раскрыл необходимую информацию рынку, не прекратил совершать
сделки с третьим лицами, хотя было уже очевидно, что компания банкрот. И таких оснований
множество. Становится ясно, почему при малейшем сомнении директор обращается к юристам.
На Украине работают около 1,3 миллиона юридических лиц, в России более четырех
миллионов, в Англии около 2,3 миллиона. Деятельность всех этих компаний проконтролировать
сложно, и роль юридических фирм здесь велика. В случае выявления злоупотреблений, если не
удалось обвинить директора, будут стараться привлечь к ответственности аудитора, который не
заметил проблемы в компании.
Показателен пример «Энрон Корпорейшн», так как банкротство этой корпорации повлекло за
собой крах аудиторской фирмы «Артур Андерсон». Аудиторов хотели также привлечь к
ответственности и после банкротства Lehman Brothers, но в «Эрнст энд Янг» подтвердили, что
практика учета Lehman Brothers по обратному выкупу своих активов законна. Показав
меморандум от юридической фирмы проверяющим органам, оставалось только обвинить
юридическую фирму.
Становится понятным, почему юридическим фирмам платят 700 фунтов в час: фирма
предоставляет защиту от уголовной ответственности директорам, и чем выше репутация
юридической фирмы, тем выше плата за такую защиту.
Интересно, что первой страной на Земле по количеству заключенных по отношению к
населению являются США (около 750 человек на 100000 человек населения). Попасть под арест в
США можно даже за провоз запрещенного растения через границу.
В 2002 году был принят закон Сарбанс-Оксли, и уголовные санкции в сфере корпоративного
права достигли своего апогея. В сфере ценных бумаг, как только у клиента возникают связи и с
партнерами из США, появляется риск применения американского права, что меняет отношение к
клиенту. Клиенты, зарегистрированные и работающие в Англии, больше боятся американского
права, нежели английского, хотя их отношение к деятельности в США может быть условным.
В странах СНГ установлен небольшой срок для погашения судимости. В Англии же, если
человек получил тюремный срок более двух с половиной лет, то такая судимость не погашается
(на Украине она гасится через шесть лет), если тюремный срок был менее шести месяцев, то
судимость может быть погашена через семь лет (на Украине этот срок достигает двух лет).
Можно сделать вывод, что в странах с англосаксонской системой юриспруденции
предпринимательское право имеет вес больший, чем уголовное, поскольку порой это
единственный эффективный способ оказания влияния на юридическое лицо.
НАЛОГОВАЯ ПОЛИТИКА
Для меня стало открытием, насколько важным рычагом влияния в руках государства может
быть система налогообложения, если ей пользоваться грамотно. Поскольку налоги на Западе
платит большинство, то государство с помощью налогов может регулировать почти все —
рождаемость, браки, разводы, приобретение имущества, развитие бизнеса, использование личного
автомобиля, накопление пенсий, потребление алкоголя и др.
В России, на Украине и других странах СНГ существуют мифы о налогах.
Первый миф состоит в том, что налоговое законодательство в этих странах очень сложное и
запутанное. Да, оно не простое, но в Западной Европе, США, Канаде, Японии оно на порядок
сложнее. Налоговое законодательство, как правило, отображает уровень развития гражданского
общества — чем сложнее его структура и отношения, тем сложнее система налогообложения. В
Англии налоги регулируются законами, инструкциями налоговой службы и прецедентами.
Второй миф связан с тем, что налоговое законодательство (да и любое законодательство)
слишком изменчиво. Но в Англии каждые пять лет люди вносят изменения в регулирование
налогообложения. На Украине, если сравнивать с Англией, законодательство (в том числе
налоговое) просто стоит на месте.
Представлю общий обзор по налогам на доходы в Англии.
Нулевая ставка применяется к первым 7475 фун­там, заработанным за год (с шестого апреля
одного года по пятое апреля следующего года), т.е. эта сумма не облагается налогом вообще (с
шестого апреля 2012 года эта сумма возросла до 8105 фунтов). Если у вас «грязный» месячный
MEH № 3 2014 г.
-3-
доход не превышает 622 фунта до вычета налогов, то обязательств по уплате налога на доходы не
возникает.
Ставка 20% начисляется, если доход превысил 7475 фунтов, но не достиг 35000 фунтов в год.
Доход в 7475 фунтов не облагается налогом совсем, а следующие 27525 фунтов облагаются, но
для дивидендов действует пониженная ставка 10%.
Ставка 40% установлена на доход, превышающий 35000 фунтов в год, который облагается по
повышенной ставке до момента, когда доход достигнет 150000 фунтов в год. Для дивидендов
применяется пониженная ставка 32,5%, т.е. к разнице между 150000 и 35000 фунтов.
Ставка 50% начисляется на весь доход свыше 150000 фунтов (в Англии такой доход имеют
около 300000 человек), он будет облагаться по еще более высокой ставке 50% (для дивидендов
пониженная ставка 42,5%). Этот налог вызывает больше всего дискуссий, и правительство
подумывает о возможности его отмены. При сохранении этой ставки складывается ситуация, не
подходящая для привлечения к предпринимательству наиболее талантливых и предприимчивых
людей. Многие работники (особенно банкиры) по этой причине предпочитают Гонконг, где доход
свыше 15000 долларов в год облагается по ставке 17%, или Сингапур, где ставка плавающая и
достигает максимум 20% на доходы, превышающие 50000 долларов в год.
Кроме подоходного налога, физические лица обязаны платить взносы на социальное
страхование, которые рассчитываются следующим образом. На доходы до 139 фунтов в неделю
налог не начисляется; на доход, превышающий 139 фунтов, но не превышающий 817 фунтов в
неделю, установлен налог 12%; и на доход, превышающий 817 фунтов в неделю, следует платить
2%. На доходы, превышающие 150000 фунтов в год, следует платить 52% (50% подоходный налог
и 2% составляет социальный взнос).
Существует также налог на прирост капитала, которым облагается продажа активов. Этот налог
взимается как с физических, так и с юридических лиц. Как правило, этот налог применяется при
сделке купли-продажи недвижимости, ценных бумаг, антиквариата.
Рассчитывается этот налог следующим образом: облагается разница между ценой приобретения
и продажи имущества (если сделок несколько, то по каждой сделке разница цен суммируется) в
течение финансового года за вычетом 10100 фунтов. Таким образом, если разница меньше 10100
фунтов, то обязательств по уплате налога не возникает.
Например, если вы купили квартиру за 100000 фунтов, а продали за 200100, то облагаться будет
90000 фунтов. Первые 35000 фунтов дохода облагаются по ставке 18%, а все, что выше, — по
ставке 28%. Если вы купили дом для постоянного проживания, разница, заработанная на продаже
этого дома, не облагается налогом на прирост капитала.
Налог на прирост капитала в отношении физических лиц в его классическом понимании
отсутствует на Украине, кроме налогов на доходы от перепродажи ценных бумаг и деривативов.
При формировании размера налога на наследство учитывают, что все активы умершего
постоянного жителя (домицилия) Англии (независимо от того, где такие активы находятся),
превышающие 325000 фунтов, облагаются по ставке 40%. Домицилий — это место постоянного
проживания, получить его сложно, даже если вы имеете британское гражданство. Но для
проживающих в Англии 17 и более лет существует презумпция домицилия.
Если человек не является домицилием, но является резидентом Англии, налог должен
выплачиваться только на активы, находящиеся в Великобритании, при этом налогом не
облагаются активы, переданные жене или мужу по завещанию. Но дети и другие родственники
будут платить его полностью. Если умерший делал подарки последние семь лет своей жизни, то
все эти подарки облагаются по разным ставкам (но облагаются не в момент подарка, а после
смерти) в зависимости от того, через сколько лет с даты подарка наступила смерть того, кто этот
подарок сделал. Если с момента подарка прошло более семи лет, то о налоге на наследство на эти
подарки можно не беспокоиться.
Если верить журналу «Экономист», налоговые ставки в Англии одни из самых высоких в мире.
Например, максимальная ставка налога в Англии превышает максимальные ставки на доходы
физических лиц в Германии (45%) и Франции (41%).
Физическое лицо в Англии может зарегистрировать себя как индивидуальный предприниматель
и вести бизнес от своего имени. Особенностью такого ведения бизнеса является то, что
предприниматель будет платить налоги, о которых говорилось ранее, по тем же ставкам, но
предприниматель сможет относить на валовые затраты расходы, связанные с бизнесом. В итоге он
будет платить налог не на валовой доход, а на прибыль.
MEH № 3 2014 г.
-4-
Это используют, например, когда нанимают жену на неполный рабочий день и выплачивают ей
зарплату ниже 7475 фунтов в год, что уменьшает налогооблагаемую базу. Таким образом люди
пытаются оплатить расходы на содержание личного автомобиля, телефона и др.
Еще одним преимуществом ведения бизнеса в качестве индивидуального предпринимателя
является экономия на социальном взносе. Предприниматель должен платить 130 фунтов в год,
если прибыль по концу финансового года превышает 5315 фунтов, а также дополнительно 9% на
годовую прибыль, размер которой составляет от 7225 до 42475 фунтов, и 2% на прибыль,
превышающую 42475 фунтов в год.
Если оборот предпринимателя превышает 73000 фунтов в год, необходима его регистрация как
плательщика НДС (ставка 20%), но можно добровольно зарегистрироваться и при меньшем
обороте.
Предприниматель, ведущий бизнес от своего имени, а не через компанию, берет на себя
неограниченную ответственность, которая возникает при ведении бизнеса.
В Англии, как и в большинстве стран Западной Европы, есть особенности налогообложения
доходов, полученных налоговыми резидентами Англии (т.е. лицами, пробывшими в Англии более
183 дней). Если русский олигарх приезжает в Лондон и живет там (независимо от гражданства)
достаточно долго, чтобы считаться резидентом, то он должен платить налоги на доходы,
полученные в любой стране мира, в Англии. Однако у такого олигарха есть право заявить, что он
будет платить налоги только с той суммы, которая была перечислена в Англию.
Например, олигарх, зарабатывающий в России один миллион долларов, после уплаты налога на
доходы в России или на Кипре, перечислив эти доходы себе на персональный счет в Лондоне,
должен заплатить 50% от суммы, превышающей 150000 фунтов. Как только такой олигарх станет
налоговым домицилием в Англии, он должен платить налоги на доходы по всему миру независимо
от того, ввозит он эти доходы в Англию или нет. Поэтому, если у вас бизнес в стране с низкой
налоговой ставкой на доходы, например, в России (13%) или на Украине (15-17%), то лучше быть
иностранцем в Англии и платить только налоги на доходы, перечисленные в Англию.
MEH № 3 2014 г.
-5-
БОЛЬШИНСТВО АНГЛИЧАН ПРОЖИВАЕТ В СОБСТВЕННЫХ ДОМАХ
Налоговое резидентство играет очень важную роль. Представьте себе олигарха, который
является гражданином России, но потерял налоговое резидентство, потому что отсутствовал в
России более 183 дней. Такой олигарх не является резидентом России и должен платить налог на
доходы, полученные в России, по ставке 30% вместо 13%, которые бы он платил, если бы был
резидентом в России. Поэтому, если намечается получение крупного дохода, олигарху намного
выгоднее переехать на 183 дня в Россию, опять получить налоговое резидентство в России и
запла­тить 13% вместо 30%. Сегодня для богатых людей налоговое планирование имеет огромное
значение.
Интересно то, что в Англии, как и во всей Европе, налог на доходы физических лиц
сравнительно недавно был намного выше. В 1970-х годах он достигал 83%, а на доходы от
инвестиций — 98%.
Примечательно, что в США налоги ниже, чем в Англии. Там налог устанавливается на уровне
штата. В каждом штате разные плавающие ставки, например, в Нью-Йорке налог достигает 9% на
доходы, превышающие 500000 долларов в год, а во многих штатах его вообще нет (например, в
Техасе, Флориде, Аляске), а также существует федеральный налог (максимальная ставка достигает
35% на доходы, превышающие 379000 долларов в год).
Но граждане США и обладатели вида на жительство (грин-карты) должны платить налоги в
федеральный бюджет. Если есть конвенция об избежании двойного налогообложения, это может
помочь, но если в другой стране ставка ниже ставки федерального налога, разницу придется
доплатить в федеральный бюджет США.
Если гражданин США работает в Дубае, где налог на зарплату отсутствует, то ему придется
платить американские налоги на эту зарплату, даже если он решил остаться в Дубае навсегда. Но
американские налоги необходимо платить только на сумму, превышающую 93000 долларов в год.
MEH № 3 2014 г.
-6-
Если у США есть договор об избежании двойного налогообложения с той страной, в которой
работает американский гражданин (США подписали такие договоры с 42 странами), то налог,
уплаченный в стране, в которой вы работаете, будет вычтен из обязательств перед федеральным
бюджетом.
США — это страна, которая требует платить налоги на доходы, даже если гражданин покинул
страну на долгое время или же навсегда. Поэтому множество людей пытаются отказаться от
гражданства США, хотя там действует закон, согласно которому человек, сменивший гражданство
только для того, чтобы не платить налоги, должен будет платить налоги в течение 10 лет после
отказа от гражданства.
Существует презумпция в том, что если человек отказался от гражданства, получив больше
определенной суммы в год и/или имеющий активы на определенную сумму, то причиной отказа
могло являться нежелание платить налоги, за что ему придется финансировать бюджет США еще
в течение 10 лет.
Также в день лишения гражданства будет считаться, что бывший гражданин продал все свое
имущество по рыночным ценам и на разницу может быть насчитан налог даже несмотря на то, что
это имущество, возможно, никогда не будет продано.
КВАРТИРНЫЙ ВОПРОС
В Англии есть два вида имущественных прав на недвижимое имущество — право
собственности и аренда. Теоретически в Англии вся земля (частная и государственная)
принадлежит короне, т.е. государству.
Право собственности на землю в Англии имеет ряд особенностей, которые отличаются от
привычного нам права собственности на землю в странах СНГ.
Во-первых, в Англии право собственности существует только на землю, а не на
квартиру/здание. То есть ни одна квартира/ здание в Англии не принадлежит никому на праве
собственности, а лишь на праве аренды, кроме некоторых исключений. В странах СНГ землей под
многоквартирным домом может владеть один собственник, а квартирами в доме — другие люди.
Все частные дома в Англии (но не многоквартирные) принадлежат собственникам на правах
частной собственности. Это право собственности распространяется на землю под домом и
отдельно на дом. В Англии около 80% населения проживает в домах, а не в квартирах.
Другая особенность состоит в том, что не вся земля в Англии зарегистрирована в реестре
недвижимости. Около 20% земли является незарегистрированной. Единственная возможность
доказать право собственности на незарегистрированную землю — предъявление документов на
право собственности.
В Англии право собственности не совсем абсолютно. Как правило, владелец земли связан
многочисленными обязательствами, привязанными к земле, а не к собственнику. Эти
обязательства действуют в пользу определенного участка земли, и их действие неограниченно по
времени.
Например, вы покупаете участок земли (участок А), где в документе на право собственности
указано, что собственник на этой земле не имеет права завести собаку, жарить свиной шашлык и
красить забор в розовый цвет. Правом требовать исполнения этих обязательств обладает любой
собственник примыкающего участка (участок Б).
Допустим, с момента возникновения этих обязательств собственники обоих участков уже
несколько раз поменялись. Если даже через 100 лет кто-то решит пожарить свиной шашлык, стоя
возле своего свежевыкрашенного розового забора под лай немецкой овчарки, то новый
собственник участка (участок Б) может подать в суд. Очень часто советуют договориться с
соседями, а не идти в суд. Но если собственник — юридическое лицо, то ему будет намного
сложнее уклониться от этих обязательств.
Сейчас самые распространенные ограничения — запреты на промышленное использование
помещений, на парковку грузовых машин и др. Как правило, причиной возникновения таких
обязательств является продажа земли собственником, который оставляет часть земли в своей
собственности и не желает, чтобы новый собственник что-то делал такое, чтобы стоимость земли,
оставшаяся у старого собственника, упала в цене. Другой причиной может быть желание
застройщика иметь вокруг одинаковые здания.
Право аренды на недвижимое имущество может быть как на землю, так и на квартиру.
MEH № 3 2014 г.
-7-
Практически все квартиры в Англии могут принадлежать вам только на праве аренды. Связано
это с тем, что право собственности может быть только на землю, а владелец квартиры не владеет
землей под домом. Землей владеет другой собственник, который сдает квартиры в аренду. Срок
аренды может быть неограниченным. Когда в Англии говорят «купить» квартиру, то
подразумевают долгосрочную аренду, и большинство квартир при «продаже» имеют в запасе 90115 лет аренды. Квартира, срок аренды которой менее 70 лет, начинает терять в цене. Многие
банки не дают под квартиру кредит, если у вас осталось менее 70 лет аренды. Но если вы владеете
недвижимостью более двух лет и у вас есть более 21 года до истечения срока аренды, то вы
можете в принудительном порядке продлить аренду еще на 90 лет. Но за это нужно будет
заплатить. Цена за продление аренды зависит от оставшегося срока аренды.
В самых элитных районах Лондона: Мэйфэйр, Челси, Найтбридж, которые, как известно,
пользуются огромной популярностью у опальных олигархов из стран СНГ, есть свои особенности.
Земля в этих районах часто принадлежит аристократическим семьям, которые владеют ей из
поколения в поколение. Квартиры в этих районах продаются с арендой 10-20 лет, чтобы избежать
обязательного продления аренды.
Например, если цена средней квартиры с двумя спальнями может составлять более миллиона
фунтов, то 20-летняя аренда обойдется в 350000 фунтов.
Небольшой процент квартир принадлежит владельцам на праве совместной собственности.
Юридическое лицо владеет землей под многоквартирным домом, а владельцы квартир владеют
акциями этого юридического лица и за ними закреплена определенная квартира. При смене
собственника акции продаются новому владельцу.
КОРОЛЕВСКИЙ СУДНЫЙ ДВОР
В Англии существует плата за услуги — эквивалент нашей квартирной платы. Целью этой
платы является поддержка помещений общего пользования в многоквартирном доме в
нормальном состоянии, что включает в себя уход за лифтами, крышей, коридорами и др. Эти
платежи зависят от площади и, как правило, начинаются со 100 фунтов в месяц. Если в доме есть
подземный паркинг, своя территория, зал, бассейн эта сумма может достигать 200 фунтов в месяц
и выше. Если в доме произошла серьезная поломка, например, пришлось заменить лифт, то
жильцам могут выставить серьезный счет. Плата за услуги существует только для квартир, так как
в частном доме собственник сам отвечает за свое жилье.
Действует местный налог. Он идет в казну района, в котором расположена квартира, зависит от
ее площади, расположения и др. Для квартиры с двумя спальнями этот налог будет стартовать со
120 фунтов в месяц, а за дорогие квартиры он может достигать 3000 фунтов в год.
MEH № 3 2014 г.
-8-
При покупке квартиры покупатель платит гербовый сбор, т.е. налог, который зависит от
стоимости квартиры. При стоимости квартиры до 125000 фунтов налога нет; от 125001 до 250000
фунтов — он составляет 1%. Если же покупатель никогда не владел какой-либо недвижимостью и
приобретает ее впервые, то налог не взимается при условии, что недвижимость приобретается до
25 марта 2012 года; при стоимости квартиры от 250001 до 500000 фунтов — 3%; при стоимости от
500001 до одного миллиона фунтов — 4%; при стоимости свыше одного миллиона фунтов — 5%
от стоимости квартиры.
Ипотека в Англии дается на срок до 35 лет. Ставки банков отличаются и зависят от
первоначального взноса. При взносе 10% можно получить ставку около 5% в год. Через 2-3 года
фиксированная ставка меняется на плавающую, которую отдельно устанавливает каждый банк.
Можно взять ипотеку с привязкой к учетной ставке Английского банка, которая сегодня
составляет 0,5%, плюс маржа, зависящая от первоначального взноса, равная 5% при взносе 10% от
стоимости квартиры.
ТРАСТ
Наконец, обращусь к самой запутанной, но при этом самой гениальной выдумке творцов
прецедентного права — трастам (trust) (часто «траст» переводят как «право доверительной
собственности», хотя это не совсем тождественные понятия). При этом под трастом (trust) я
подразумеваю не компанию, которая привлекает деньги для управления, а именно правовую
концепцию. Об этом написаны сотни книг и многие из них содержат более 1000 страниц, поэтому
у меня нет амбиций покрыть даже поверхностно эту тему, но все-таки попытку прикоснуться к
этой теме я сделаю.
Траст — это правовая концепция, которая предусматривает расщепление права собственности
на две составляющие — юридическое право и бенефициарное право (legal title and equitable title), и
вся захватывающая идея траста состоит в том, что эти два вида права могут принадлежать разным
людям или компаниям.
Юридическое право — это то, что «на бумажке», в реестре и т.д., то есть то, что закреплено
номинально. Например, физическое лицо является собственником дома, и его имя отражается в
земельном кадастре. Это «юридический» собственник или другими словами номинальный
собственник. На основании юридического права (legal title) такой собственник может спокойно
продать этот дом, заложить и т.д.
Но это не обозначает, что нет другого права, бенефициарного права (equitable title), которое
может принадлежать этому же лицу, а может принадлежать и другому лицу или компании. Если
одно и то же лицо обладает и юридическим и бене­фициарным правом, то вопросов по трасту не
возникает, так как нет «расщепления», как было указано выше, коль скоро одно лицо владеет
обоими правами. Под расщеплением имеется в виду обладание юридическим и бенефициарным
правом разными лицами (т.е. одно лицо имеет юридическое право, а другое — бенефициарное).
В Англии траст возник во время крестовых походов в XII-XIII столетиях. Когда воины уходили
на войну, они передавали право собственности на землю родственникам, друзьям, чтобы они
могли управлять имуществом во время их отсутствия. Когда воины возвращались, то
родственников и друзей часто подводила память об этой транзакции, и они отказывались
передавать землю обратно. В то время правовая система была очень упрощена, и существовали
определенные виды исков. Если иск не подпадал ни под одну категорию, этот иск суд не
принимал. И тогда не было такого вида иска, как истребовать обратно имущество, которое было
передано добровольно. Суды были связаны и не могли ничего сделать, хотя понимали, что это
абсурд.
Воины подавали апелляции королю, и король, имеющий абсолютную власть, передавал такие
дела специальному служащему (Lord Chancellor), который имел право решать эти споры «по
совести», а не по закону.
Вот так и родились трасты и право справедливости (equity) в Англии. До этого существовало
только «общее право» (common law), которое не признавало трасты, было очень формальным и не
признавало право справедливости.
Собственник бенефициарного права (или бенефициарий (beneficiary)) стоит как бы за спиной
юридического собственника, и очень часто о бенефициарии знает только юридический
собственник.
MEH № 3 2014 г.
-9-
Самый классический пример траста — это брокер, который владеет ценными бумагами от
имени своих клиентов. Брокер для всего мира (в том числе для своих контрагентов) является
собственником ценных бумаг, хотя на самом деле бенефициарием является тот, для кого эти
бумаги были куплены. И вот в этом вся сила траста — если брокер банкрот, то несмотря на то, что
ему эти ценные бумаги принадлежат на праве собственности (он может, например, числиться
собственником в реестрах акционеров), эти активы не будут переданы кредиторам брокера, а
будут возвращены клиентам.
Но это самый банальный пример. Приведу другой пример. Сотрудник фирмы (и одновременно
акционер) купил автомобиль за свой счет для фирмы, потому что надо было срочно сделать
доставку для VIP-клиента, а у фирмы не хватало денег для платежа. Сотрудник оформил
автомобиль на свое имя, получил деньги от фирмы в качестве возмещения, деньги потратил, но
перед тем как передать этот автомобиль на баланс фирмы, в связи с неуплатой по ипотеке был
объявлен банкротом.
Как я упоминал уже в своих статьях, в Англии есть институт персонального банкротства, когда
все активы физлица распродаются для погашения долгов. И если активов не хватает, то долги
списываются. Вопрос — кому достанется автомобиль? Кредиторам (пропорционально их
требованиям к должнику, как это обычно происходит при банкротстве) или компании, для которой
был куплен автомобиль?
Концепция траста расщепляет право собственности на автомобиль, при этом такое расщепление
может произойти даже при отсутствии контракта, в устной форме — то есть, не обязательно было
подписывать контракт между сотрудником и компанией о приобретении этого автомобиля.
Сотрудник-банкрот просто является юридическим собственником автомобиля (legal owner), а
компания, для которой он был куплен, является бенефициарием (beneficiary), потому этот
автомобиль будет передан компании, а не кредиторам.
Кстати, стоит отметить, что одной из самых огромных проблем при банкротстве
инвестиционного банка Lehman Brothers было то, что деньги и активы, которыми номинально
владел Lehman Brothers, но которые принадлежали клиентам на основании бенефициарного права,
были использованы банком в собственных целях при ведении бизнеса (при этом часто с согласия
клиентов).
В теории эти активы должны были быть переданы клиентам вне процедуры банкротства, и
кредиторы не имели на них прав, но активов не хватало, и встал вопрос: а был ли разрушен траст
из-за того, что эти деньги были использованы Lehman Brothers для собственных операций, в том
числе при согласии клиентов?
Это один из примеров, когда вопрос «а был ли траст» может иметь для бизнеса колоссальное
значение. Ведь если траст разрушить легко, клиенты будут бояться доверять банку свои активы,
что скажется на бизнесе в целом. То есть, концепция траста имеет огромное значение в
коммерческих транзакциях, и мое мнение таково, что именно наличие траста делает английское
право одним из наиболее гибких правовых систем ведения бизнеса.
Трасты сейчас используются в повседневной жизни. Представьте себе миллиардера, у которого
есть огромная семья, куча наследников, которые только и ждут его кончины, чтобы раздербанить
его наследство. Как он может его сохранить для следующих поколений? Как можно оставить
деньги жене, но сделать это так, чтобы она не смогла их передать кому-либо кроме детей и чтобы
при этом она была обязана давать деньги детям или другим родственникам до достижения ими
совершеннолетия, а по ее смерти имущество было передано детям независимо от ее завещания?
Это невозможно сделать в странах СНГ. А в Англии можно.
Например, в Англии можно сделать так: завещать жене дом на праве юридического
собственника, в котором она может жить всю жизнь, и как только она умрет, дом перейдет детям
(в той пропорции долей, которая указана в завещании). То есть, дети получают права
бенефициария на дом, как только умрет наследодатель. Можно оставить старшему ребенку деньги
на счету, которые он не сможет снять и будет жить на проценты, пока младший ребенок не
достигнет 18 лет, и только тогда получит свою часть. Все это можно структурировать как угодно.
Другой пример: акционер крупной компании не хочет, чтобы его акции после смерти дробились
между многочисленными родственниками (а ведь делить как-то надо), — можно сделать так,
чтобы после смерти имуществом управляла компания, которая будет юридическим
собственником, и она станет только выплачивать дивиденды родственникам, пока они не
достигнут определенного возраста.
MEH № 3 2014 г.
- 10 -
Таким образом, наследство будет передаваться поколениям и не окажется быстро потраченным
молодыми наследниками, что очень часто происходит.
Концепция трастов сегодня используется при выпуске облигаций (где определенная компания
выступает юридическим собственником облигаций, а инвесторы имеют бенефициарное право на
облигации), в синдицированных кредитах (где одна сторона номинально выступает
залогодержателем от имени других лиц), в семейном праве (где юрист может управлять
имуществом от имени клиентов) и т.д.
Право доверительной собственности (trust law) почти полностью регулируется прецедентами.
Очень часто трасты используются судьями для достижения справедливого исхода дела, если иначе
этого достигнуть не удается. Например, если молодой человек купил квартиру и оформил ее на
себя, но значительную часть кредитных платежей делала его девушка, судья может принять
решение, что на самом деле молодой человек является юридическим собственником, а девушка
имеет бенефициарное право на часть недвижимости в соответствии с платежами, которые она
делала.
Хотелось бы заметить, что трасты существуют не только в странах с англосаксонской системой
права. Некоторые страны искусственно создают трасты в некоторых сферах с помощью законов.
Примером такого квази-траста во многих странах (в том числе в странах СНГ) является банкхранитель, в котором клиенты держат счета в ценных бумагах. Банк может быть номинальным
акционером (то есть числиться как акционер в реестре, который хранится у регистратора), но при
этом настоящие собственники — это те акционеры, которые открыли счета в этом банке. Но это
скорее исключения, и, как правило, эти исключения существуют в сфере ценных бумаг.
Depository Trust Corporation — компания, зарегистрированная в США, является юридическим
собственником ценных бумаг, совокупная стоимость которых превышает 50% мирового ВВП. Все
эти ценные бумаги принадлежат клиентам как бенефициариям. Компания Euroclear, имеющая
подобный статус, как и Depository Trust Corporation, но только для ценных бумаг в Европе, владеет
ценными бумагами, совокупная стоимость которых превышает ВВП Евросоюза.
Это отличный пример того, как в развитых странах концепция траста превратилась из экзотики
в обыденность, без которой современный бизнес уже просто немыслим.
MEH № 3 2014 г.
- 11 -