Договор - Академия профессионального роста

МИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ВЛАДИВОСТОКСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
ЭКОНОМИКИ И СЕРВИСА
ЦЕНТР ДОПОЛНИТЕЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ
«АКАДЕМИЯ ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО РОСТА»
ПРАКТИЧЕСКАЯ РАБОТА
по программе «Медиация. Базовый курс»
Медиативное соглашение
Слушатель гр. М 2-10-12
___________________________М. Г. Заяц
__________________________ С. Т. Чумаков
___________________В. А. Хмельницкая
Владивосток 2012
2
ОГЛАВЛЕНИЕ
1. Введение
2. Документирование договоренностей: список договоренностей или медиативное
соглашение (типовое медиативное соглашение).
3. Подписание и завершение. Как должно быть сформулировано медиативное соглашение.
4. Заключение
5. Список литературы и источников
3
1. Введение
1 января 2011 года Федеральным законом № 193-ФЗ от 27.07.2010 года «Об
альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре
медиации)» в статье 2 введено понятие медиативного соглашения.
Медиативное соглашение - соглашение, достигнутое сторонами в результате
применения процедуры медиации к спору или спорам, к отдельным разногласиям по
спору и заключенное в письменной форме.
Статья 12 указанного Закона дает признаки медиативного соглашения:
«1. Медиативное соглашение заключается в письменной форме и должно содержать
сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуре медиации, медиаторе, а
также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения.
2. Медиативное соглашение подлежит исполнению на основе принципов
добровольности и добросовестности сторон.
3. Медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры
медиации, проведенной после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда,
может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения в
соответствии с процессуальным законодательством или законодательством о третейских
судах, законодательством о международном коммерческом арбитраже.
4. Медиативное соглашение по возникшему из гражданских правоотношений спору,
достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи
спора на рассмотрение суда или третейского суда, представляет собой гражданскоправовую сделку, направленную на установление, изменение или прекращение прав и
обязанностей сторон. К такой сделке могут применяться правила гражданского
законодательства об отступном, о новации, о прощении долга, о зачете встречного
однородного требования, о возмещении вреда. Защита прав, нарушенных в результате
4
неисполнения или ненадлежащего исполнения такого медиативного соглашения,
осуществляется способами, предусмотренными гражданским законодательством».
Ниже будет рассмотрен проект медиативного соглашения, правила его составления
и подписания на основе иностранного опыта.
5
2. Документирование договоренностей: список договоренностей или
медиативное соглашение (типовое медиативное соглашение).
Если участниками медиации удалось прийти к соглашению в ходе процесса
урегулирования, это может быть зафиксировано в письменном соглашении об
урегулировании спора, подписание которого является стандартной процедурой. Однако в
определенных случаях подобное соглашение не заключается, например, если медиация
организована между соседями, в некоторых трудовых конфликтах и других конфликтах
между людьми, состоящими в долгосрочных отношениях, когда участники медиации не
только разрешают конфликт, но решают продолжить отношения (по мнению М. Пель в
«Приглашении к медиации», практическом руководстве о том как эффективно
предложить разрешение конфликта посредством медиации).
В таких ситуациях зачастую бывает достаточно лишь зафиксировать договоренности и
намерения сторон в заключительном отчете медиатора или в форме письменного
медиативного соглашения или меморандума о взаимопонимании. Это правило особенно
актуально, если достигнутые договоренности не планируется реализовать с
использованием юридических мер. В противном случае рекомендуется заключать
письменное медиативное соглашение.
В некоторых странах составление такого документа является обязанностью участников
конфликта, в других – медиатора. Черновой вариант соглашения может быть составлен
медиатором (если об этом его попросили участники конфликта), консультантами или
адвокатами конфликтующих сторон. Как правило, этот документ начинается с введения,
затем описываются намерения участников конфликта соблюдать достигнутые
договоренности и обозначается, в рамках какого процесса были достигнуты данные
договоренности. Договоренности будут обладать значительно большей юридической
силой, если документ составлен с использованием точных формулировок и фактической
информации, во избежание непонимания относительно исполнения договоренностей в
6
дальнейшем.
Ниже М. Пель приводит типовое медиативное соглашение в своей работе
«Приглашение к медиации».
Образец, составленный Евой Шуте и Жаклин Спирдейк и напечатанный ранее в книге
«Juridische aspecten van mediation» (издательство Sdu, 2007 год).
В этом образце подразумевается, что медиатор придерживается правил
Нидерландского института медиации (NMI). Этот образец составлен на основе правил
медиации 2001 года Нидерландского института медиации.
Как и любой образец, этот Типовой договор нужно использовать осторожно. Он не
пойдет для каждой ситуации, поэтому сторонам с помощью медиатора нужно
адаптировать его к конкретной ситуации. Некоторые пункты можно пропустить, а в
случае необходимости можно добавить новые пункты.
Типовой договор об урегулировании конфликта.
Стороны:…………………………………………, постоянно проживающий
(проживающая)/чей офис расположен…………………………………………………………..
И чьи интересы в данном деле представляет……………………………………………………
и……………………………………………………, постоянно проживающий
(проживающая) /чей офис расположен………………………………………………………….
И чьи интересы в данном деле представляет……………………………………………………
В связи с тем что
Между сторонами возник конфликт, описанный в разделе 1.
Стороны заняли разные позиции относительно того, …………….(суть конфликта и
описание изначальных позиций сторон).
Стороны решили урегулировать конфликт посредством медиации и с этой целью
заключили………….[дата] договор о медиации.
7
В рамках договора о медиации медиатор……………..[ФИО]……………………………...
[адрес] провел (провела) сессии медиации.
В ходе медиации Сторонами помогали их эксперты и личные консультанты…………...
[ФИО] и …………[ФИО].
C целью урегулирования конфликта, описанного в Разделе 1, каждая из Сторон
смягчила свою позицию, и теперь Стороны хотят оформить в договоре об урегулировании
конфликта результат переговоров, а также другие согласованные аспекты.
Стороны договорились о следующем:
Конфликт
Стороны описывают конфликт, который они хотят урегулировать с помощью данного
договора, следующим образом:…………………………………………………………………..
Соглашения
Стороны оформляют свои правовые отношения следующим образом:
А…………………………………………………………………………………………………….
Б…………………………………………………………………………………………………….
В…………………………………………………………………………………………………….
Договор о медиации и конфиденциальность
Договор о медиации, включая составляющие его правила поведения медиации, и,
следовательно, обязательство соблюдения конфиденциальности, остается в полной силе,
за исключением следующих моментов:………………………………………………………
(слова после запятой можно удалить, если Стороны хотят сохранить полную
конфиденциальность).
Юридическая сила
Стороны заявляют, что у них есть полномочия заключать этот договор об
урегулировании конфликта. Перед подписанием договора Сторонам предоставляется
8
возможность внимательно его изучить, при этом медиатор объясняет, что Стороны могут
отдать договор на проверку или общему эксперту или консультанту.
Другие положения
Стороны заявляют, что, если данный договор будет правильно соблюдаться, у них не
будет друг к другу дальнейших претензий в связи с конфликтом, описанным в Разделе 1.
Стороны не должны частично или полностью расторгать этот договор в случае, если
каким-либо образом он будет нарушен. Стороны будут по-прежнему иметь право
требовать его выполнения, возможно, с возмещением убытков.
………………………………………………………………………………………………….
Конфликты
Если в будущем между Сторонами возникнут разногласия относительно толкования
или исполнения данного договора, они будут стараться прийти к соглашению путем
переговоров. Если у Сторон не получится прийти к соглашению путем переговоров, они
будут стараться разрешить конфликт посредством медиации в соответствии с правилами
медиации, упомянутыми в Разделе 3. Пока медиация не завершится, ни одна сторона не
должна обращаться в суд, чтобы урегулировать этот конфликт, за исключением случаев,
когда нужно предпринять временные меры безопасности.
Согласовано, составлено в ……………… экземплярах и подписано [место]…………….
[время] .
Название (ФИО)
Название (ФИО)
Стороны 1……………………
Стороны 2…………………………….
И подпись Стороны
и подпись Стороны
(Представителя)……………..
(Представителя)………………………
Медиативное соглашение является обязательным для исполнения участниками
9
конфликта, но законную силу ему можно придать только при соблюдении определенных
формальностей. Прежде всего, может возникнуть необходимость составить документ,
дающий право на придание соглашению законную силу, это следует делать в присутствии
пристава.
По мнению Германского института нотариусов при Федеральной нотариальной палате
Германии, который занимается в том числе подготовкой специальной литературы для
нотариусов, предусматривая обязательное нотариальное удостоверение в отношении
отдельных видов договоров, законодатель возлагает на нотариусов задачу по ведению
переговоров, связанных с заключением этих договоров. Нотариальное удостоверение уже
по своей структуре направлено на обеспечение интересов всех участников договора
(медиативного соглашения – прим. Ред.). Наряду с защитой слабой стороны данная
процедура служит основой правовой стабильности, использованию преимуществ,
связанных с составлением договора нейтральным лицом, обязательности положений
договора (медиативного соглашения), содействию участниками договора на переговорах.
В совокупности эти элементы формируют образ медиации нотариусов при заключении
договора.
Однако, учитывая особенности медиации и предположительное желание участников
конфликта выполнять достигнутые договоренности, можно сказать, что такая
необходимость существует не всегда. Более того, на практике выполнение большинства
медиативных соглашений не представляет проблем.
Опыт показывает, что участники конфликта считают законную силу достигнутых
договоренностей одним из преимуществ медиации, подтверждающим ценность и
действительное значение этих договоренностей. Следует учитывать также, что если
стороны были вовлечены в конфликт значительной степени эскалации, истинные причины
которого не были учтены или устранены, интерпретация и выполнение достигнутых
10
договоренностей может представлять определенные проблемы для участников.
Следовательно, возможность обеспечить достигнутые договоренности правовой
санкцией не всегда необходима, но всегда по достоинству оценивается участниками
конфликта.
Как именно договоренности будут обеспечены правовой санкцией, зависит от местных
законов, одним из вариантов является скрепление медиативного соглашения печатью и
подписью нотариуса, как уже было сказано выше на примере Германии.
Участники могут попросить медиатора использовать этот способ придания
соглашению юридической силы. Соглашение, достигнутое в ходе медиации, предложение
о которой было внесено в суде, может быть оформлено в виде судебного решения,
постановления или протокола (мирового соглашения – прим ред.), за исключением
случаев, когда суть достигнутых соглашений требует иного.
Иногда по завершении медиации возникают споры относительно сути достигнутых
договоренностей или того, насколько они на самом деле обязательны для исполнения.
В Нидерландах состоялось несколько судебных слушаний по этому вопросу, в ходе
которых судьи пришли к одному и тому же решению: договоренности являются
обязательными для исполнения только тогда, когда они зафиксированы письменно, а под
соответствующими документами стоят подписи конфликтующих сторон. Однако в других
странах ситуация может быть иной, в зависимости от обстоятельств конкретных дел и
местных законов. Например, в Великобритании устные договоренности являются
обязательными для исполнения, если данные обязательства могут быть
засвидетельствованы. Форма медиативного соглашения на самом деле не имеет большого
значения: оно может быть выполнено в форме письменного соглашения, написанного от
руки; при этом условия подобного соглашения являются обязательными для исполнения,
если его подписали оба участника медиации.
11
3. Подписание и завершение. Как должно быть сформулировано медиативное
соглашение.
Для медиаторов и сторон спора важно, что они хотят найти не компромиссное
решение, а решение на основе консенсуса. Решение должно принести не
одинаковые недостатки для всех сторон, а по возможности много преимуществ для
всех. Оно не обязано быть посередине первоначальных позиций, а может лежать на
совершенно новом уровне.
Если участники слишком быстро стремятся приблизиться к соглашению,
медиаторы задают контрольные вопросы, чтобы не было выработано мнимое
решение:
-
Достаточно ли проверены другие возможности?
-
Действительно ли будут решены проблемы?
-
Достаточно ли были учтены последствия предложения по решению проблемы?
-
Будет ли функционировать решение в реальности?
-
Действительно ли все хотят осуществить этот план?
Как только достигнуто окончательное согласие о пакете решений, медиаторы
записывают договоренность. При этом они должны использовать язык и
термины сторон конфликта и вместе с ними формулировать договор
(медиативное соглашение – прим. Ред.).
Запись договоренности выявляет, действительно ли все было одинаково
понятно или еще имеются различные представления относительно
согласованного решения.
«Договор», - имеющий законную силу или только как волеизъявление служит в качестве «памятки» для фазы реализации и для последующей оценки.
Договоренность должна содержать не только общие заявления о намерениях
участниках. Необходимо точно и четко указать, что должна делать каждая
12
сторона в отдельности, в какой форме, к какому сроку и т.д., и как можно
проверить выполнение обещаний в случае необходимости.
Так как базовые условия изменяются или некоторые части договора могут
оказаться непригодными, необходимо согласовать правила, каким образом
поступать в таких случаях. Во всяком случае, целесообразно, в том числе в
качестве контроля за эффективностью работы медиаторов – провести
последующую встречу или, по меньшей мере, получить по телефону или в
письменном виде информацию, действительно ли достигнутое соглашение
способствовало разрешению конфликта. Для этого назначить срок.
Во время оценочной встречи можно рассмотреть проблемы, которые
возникли при осуществлении соглашений и в случае необходимости решить их.
Если речь идет о серьезных проблемах или если нужно заново провести
переговоры по всему договору, можно назначить срок для дополнительны
переговоров.
Если договоренность была таким образом записана и дополнена (по мнению
Бесемера Х. в книге «Медиация. Посредничество в конфликтах»), ее
записывают полностью и участники подписывают ее. Участники конфликта и
медиаторы получают по одному экземпляру договора.
Если соглашение должно стать договором, имеющим законную силу, ему
нужно придать соответствующую форму у нотариуса или адвоката.
В завершение медиаторы поздравляют участников с разрешением
конфликта, желают им всего хорошего в осуществлении договора и
предлагают помощь в дальнейшем.
Как должно быть сформулировано медиативное соглашение.
- Пользуйтесь ясным, простым языком!
13
- Будьте точны. Никаких неопределенных понятий! («скоро», «разумно»,
«часто»).
Указывайте детали! (где, сколько, насколько?...)
- Точно указывайте сроки!
До какого времени, что должно быть сделано?
- Соблюдайте пропорциональность!
Все должны взять на себя примерно равные обязательства!
Действия одного лица НЕ должны зависеть от действий другого!
(Не «А сделает…, если Б», а «А делает…, Б делает…).
- Используйте позитивный язык!
(Не «А прекращает…», а «А сделает…».
Не «Б должен…», а «Б готов сделать…»).
14
4. Заключение
Таким образом, проанализировав иностранный опыт составления и заключения медиативного
соглашения можно сделать вывод о том, что вполне приемлемы некоторые аспекты для
использования в медиативной практике России. Создание Федерального закона
явилось предпосылкой для создания проектов медиативных соглашений медиаторами и лицами,
практикующими в этой области. Данная новация будет опробирована в течение определенного
времени, которое покажет все сильные стороны медиативного соглашения.
Раннее аналогия данного документа встречалась только в судебной практике в виде мирового
соглашения, в то время как медиативное соглашение – внесудебный документ, рассматриваемый
как гражданско-правовая сделка.
15
Список литературы и источников
1. Бесемер, Хрисоф. Медиация. Посредничество в конфликтах. Калуга., 2004.
2. Пель, Махтельд. Приглашение к медиации: практ. рук. о том, как эффективно предложить
разрешение конфликта посредством медиации. –М.: 2009.
3. Федеральный закон № 193-ФЗ от 27.07.2010 года «Об
альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре
медиации)».