Обзор судебной практики по соблюдению заказчиками

Обзор судебной практики в сфере размещения заказов для
государственных и муниципальных нужд февраль 2013 года
1. Комиссия заказчика обязана допустить до участия в торгах
организацию, чье обеспечение заявки на участие в конкурсе было
оплачено другой организацией.
Заказчик разместил заказ на выполнение работ по строительству с
разработкой рабочей документации объекта "Строительство транспортных
развязок в районе Поклонной горы. 1-я очередь - путепровод в створе
Поклонногорской ул. через ж/д пути Выборгского направления с подходами".
Организация - участник размещения заказа обратилась в ФАС России с
жалобой на действия заказчика, комиссии заказчика.
Поступившая жалоба была рассмотрена Комиссией ФАС России в
соответствии с нормами Закона о размещении заказов и Регламентом по
рассмотрению жалоб. Кроме того, в соответствии с частью 5 статьи 17 Закона о
размещении заказов Комиссия ФАС России провела внеплановую проверку
всего размещаемого заказа. Были установлены следующие фактические
обстоятельства дела.
ОАО "Г" была подана заявка на участие в конкурсе 22.08.2012 и
перечислены в качестве обеспечения заявки на счет заказчика денежные
средства в размере 96382776,50 руб.
Согласно пункту 2 раздела 6 тома 2 конкурсной документации
"участник перечисляет указанную сумму на счет. В назначении платежа
указывать: обеспечение заявки (указать наименование объекта в соответствии с
конкурсной документацией)".
В день вскрытия заявок, 24.08.2012 в 11.00, ОАО "Г" подало заявку, в
составе которой приложено платежное поручение от 22.08.2012 N 4744,
оформленное не в соответствии с требованиями, установленными в конкурсной
документации организатора торгов.
В соответствии с выпиской из лицевого счета с 01.08.2012 по 03.09.2012
денежные средства от заявителя в качестве обеспечения заявки не поступили на
счет дирекции.
Согласно выписке от 23.08.2012, сумма обеспечения в размере
96382776,50 рублей поступила на счет заказчика от ОАО "Банк", данная
организация не является участником размещения заказа, так как не подавала
заявку на участие в открытом конкурсе.
ФАС России посчитал, что денежные средства были перечислены
третьим лицом ОАО "Банк" и поступили на расчетный счет дирекции в
установленные документацией сроки, что является достаточным для признания
отказа ООО "Г" в допуске к участию в конкурсе незаконным.
Согласно пункту 1 статьи 313 ГК РФ исполнение обязательства может
быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых
актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность
должника исполнить обязательство лично. Следуя пункту 2 раздела 6 тома 2
конкурсной документации, где участнику вменяется обязанность лично
перечислить суммы в обеспечения заявки, отсутствует возможность
применения иных условий об оплате.
На основании чего Конкурсная комиссия, руководствуясь условиями
пункта 4.9 статьи 16 тома 1 конкурсной документации и подпунктом 3 пункта 1
статьи 12 Федерального закона о размещении заказа, отказала ОАО "Г" в
участии в конкурсе.
Таким образом на момент рассмотрения заявок конкурсная комиссия не
располагала
надлежаще
оформленными
платежными
документами,
подтверждающими перечисление (внесение) на счет заказчика денежных
средств в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе. Денежные
средства на счет заказчика от участника конкурса на момент рассмотрения
заявок фактически не поступили, соответственно, в допуске организации,
нарушившей требования к участию в конкурсе, отказано правомерно.
Частью 1 статьи 12 Закона о размещении заказов установлен
исчерпывающий перечень оснований для отказа в допуске к участию в торгах.
Согласно части 2 статьи 12 Закона о размещении заказов отказ в допуске
к участию в торгах по иным основаниям, кроме указанных в части 1 названной
статьи случаев, не допускается.
В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 12 Закона о размещении
заказов при рассмотрении заявок на участие в аукционе участник размещения
заказа не допускается аукционной комиссией к участию в аукционе в случае
непредставления документа или копии документа, подтверждающего внесение
денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе или
заявки на участие в аукционе, если требование обеспечения таких заявок
указано в конкурсной документации или документации об аукционе.
Таким образом, из указанных правовых норм следует, что основанием
отказа в допуске к участию в конкурсе, применительно к рассматриваемому
спору, является исключительно только случай, если заявка участника
размещения заказа не содержит документ либо копию такого документа
подтверждающего внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки
на участие в конкурсе.
Как следует из протокола рассмотрения заявок на участие в конкурсе от
03.09.2012, ОАО "Г" отказано в допуске к участию в конкурсе на основании
пункта 4.9 статьи 16 тома 1 конкурсной документации, пункта 3 части 1 статьи
12 Закона о размещении заказов, а именно: на основании отсутствия на счете
организатора конкурса денежных средств в размере обеспечения заявки на
участие в конкурсе.
В соответствии с подпунктом "а" пункта 3 части 3 статьи 25 Закона о
размещении заказов заявка на участие в конкурсе должна содержать
документы, подтверждающие внесение денежных средств в качестве
обеспечения заявки на участие в конкурсе, в случае, если в конкурсной
документации содержится указание на требование обеспечения такой заявки
(платежное поручение, подтверждающее перечисление денежных средств в
качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе, или копия такого
поручения).
Согласно извещению о проведении конкурса размер обеспечения заявки
на участие в конкурсе составляет 96382776,50 рублей.
На заседании Комиссии установлено, что в составе заявки ОАО "Г" на
участие в конкурсе имеется платежное поручение от 22.08.2012 N 4744 о
перечислении на счет организатора конкурса (заказчика) денежных средств в
качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе в сумме 96382776,50
рублей.
Также письмом банка получателя (заказчика) ОАО "Банк",
представленного на заседание Комиссии, в адрес заказчика направлено
подтверждение зачисления 23.08.2012 банком получателя (ОАО "Банк") на
расчетный счет заказчика суммы в размере 96382776,50 рублей с назначением
платежа "обеспечение заявки на выполнение работ по строительству с
разработкой рабочей документации объекта "Строительство транспортных
развязок в районе Поклонной горы. 1-ая очередь - путепровод в створе
Поклонногорской ул. через ж/д пути Выборгского направления с подходами".
Следовательно, денежные средства в качестве обеспечения заявки ОАО
"Г" на участие в конкурсе поступили на расчетный счет заказчика в
установленные конкурсной документацией сроки (согласно пункту 3 части 11
тома 1 конкурсной документации не позднее 29.08.2012).
Таким образом, Комиссия ФАС России пришла к выводу о том, что
действия Конкурсной комиссии, выразившиеся в необоснованном отказе
заявителю в допуске к участию в конкурсе, нарушают часть 2 статьи 12 Закона
о размещении заказов.
Заказчик, не согласившись с квалификацией правонарушения, данного
Комиссией ФАС России, обратился в Арбитражный суд г. Москвы с
требованием об отмене ненормативного правового акта ФАС России.
Суд, рассмотрел указанное дело, заслушал мнения сторон, изучил
доказательства по делу. В результате рассмотрения дела суд пришел к выводу о
правильно оценке Комиссией ФАС России действий членов комиссии
заказчика. В итоге заказчику было отказано в удовлетворении требований, а
решение ФАС России было признано законным и обоснованным.
(Решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.01.2013 по делу N А40143472/2012)
2. Участник размещения заказа несет ответственность за
достоверность и доступность документов, прикрепляемых в реестр
документов операторов электронной площадки.
Заказчик провел открытый аукцион в электронной форме на право
заключения государственного контракта на оказание услуг по осуществлению
круглосуточного доступа к сети Интернет с гарантированной пропускной
способностью не менее 100 Мбит/с без ограничения трафика.
Организация - участник размещения заказа обратилась в ФАС России с
жалобой на действия заказчика.
Поступившая жалоба была рассмотрена Комиссией ФАС России в
соответствии с нормами Закона о размещении заказов и Регламентом по
рассмотрению жалоб. Кроме того, в соответствии с частью 5 статьи 17 Закона о
размещении заказов Комиссия ФАС России провела внеплановую проверку
всего размещаемого заказа. Были установлены следующие фактические
обстоятельства дела.
Согласно протоколу подведения итогов открытого аукциона в
электронной форме от 23.04.2012, при рассмотрении вторых частей заявок,
заявка ООО "Н" отклонена Аукционной комиссией как не соответствующая
требованиям главы 3.1 Закона о размещении заказов в части того, что в
представленных в заявке документах отсутствует документ, определенный
пунктом 4 части 2 статьи 41.4 Закона о размещении заказов (копия выписки из
ЕГРЮЛ), и на основании части 11, части 15 статьи 41.11 и статьи 55 Закона о
размещении заказов аукцион был признан несостоявшимся и заключен
государственный контракт с ФГУП "Г".
Комиссией ФАС России установлено, что в связи с тем, что при
открытии прикрепленного файла под названием "Выписка из ЕГРЮЛ от
30.03.2012" появилось сообщение "Произошла ошибка при открытии данного
документа. Файл поврежден и не может быть восстановлен".
20.04.2012 Аукционной комиссией заказчика отправлен запрос
оператору электронной площадки N БУ63 V с просьбой об устранении
неисправности.
В ответ на указанный запрос оператор электронной площадки сообщил,
что "...возможно, поставщик прикрепил поврежденный файл при обновлении
выписки в личном кабинете, устранить данный факт с нашей стороны
невозможно".
При этом электронная площадка указала, что исправить недостаток
может только ООО "Н".
Согласно части 20 статьи 41.10 Закона о размещении заказов в течение
одного часа после размещения на электронной площадке протокола проведения
аукциона, оператор электронной площадки обязан направить заказчику, в
уполномоченный орган такой протокол и вторые части заявок на участие в
открытом аукционе в электронной форме, поданных участниками открытого
аукциона в электронной форме, а также документы указанных участников,
предусмотренные пунктами 1, 3 - 5, 7 и 8 части 2 статьи 41.4 Закона о
размещении заказов и содержащиеся на дату и время окончания срока подачи
заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме в реестре
участников размещения заказа, получивших аккредитацию на электронной
площадке, в том числе:
копию выписки из Единого государственного реестра юридических лиц
(для юридических лиц), копию выписки из Единого государственного реестра
индивидуальных предпринимателей (для индивидуальных предпринимателей),
полученные не ранее чем за шесть месяцев до дня обращения с заявлением
участника размещения заказа об аккредитации, копии документов,
удостоверяющих личность (для иных физических лиц), надлежащим образом
заверенный перевод на русский язык документов о государственной
регистрации юридического лица или физического лица в качестве
индивидуального предпринимателя в соответствии с законодательством
соответствующего государства (для иностранных лиц);
копии учредительных документов участника размещения заказа (для
юридических лиц), копию документа, удостоверяющего личность (для
физических лиц);
копии документов, подтверждающих полномочия лица на получение
аккредитации на электронной площадке от имени участника размещения заказа
-юридического лица;
копии
документов,
подтверждающих
полномочия
лица
на
осуществление действий от имени участника размещения заказа юридического лица по участию в открытых аукционах в электронной форме (в
том числе на регистрацию на открытых аукционах в электронной форме).
В соответствии с частью 1 статьи 41.11 Закона о размещении заказов
аукционная комиссия рассматривает вторые части заявок на участие в
открытом аукционе в электронной форме, а также документы, направленные
заказчику оператором электронной площадки в соответствии с частью 20
статьи 41.10 Закона о размещении заказов, на соответствие их требованиям,
установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме.
Согласно пункту 1 части 6 статьи 41.11 Закона о размещении заказов
заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме признается не
соответствующей требованиям, установленным документацией об открытом
аукционе в электронной форме, в случае отсутствия документов,
предусмотренных пунктами 1, 3 - 5, 7 и 8 части 2 статьи 41.4 Закона о
размещении заказов, или их несоответствия требованиям документации об
открытом аукционе, а также наличия в таких документах недостоверных
сведений об участнике размещения заказа.
ООО "Н" не представлено Комиссии ФАС России доказательств, что
прикрепленный заявителем файл является именно выпиской из ЕГРЮЛ, при
том что в соответствии с частью 11 статьи 41.3 Закона о размещении заказов
ответственность за достоверность информации, содержащейся в документах и
сведениях, представляемых в соответствии с частями 2 и 10 данной статьи, в
том числе электронных цифровых подписей, за действия, совершенные на
основании указанных документов и сведений, за своевременное уведомление
оператора электронной площадки о внесении изменений в документы и
сведения, представляемые в соответствии с частью 2 настоящей статьи, замену
или прекращение действия указанных документов (в том числе замену или
прекращение действия электронной цифровой подписи) несет участник
размещения заказа, представивший такие документы и сведения.
В силу части 9 ст. 41.3 Закона о размещении заказов аккредитация
участника размещения заказа на электронной площадке осуществляется сроком
на три года с момента направления оператором электронной площадки
участнику размещения заказа уведомления о принятии решения об
аккредитации такого участника размещения заказа на электронной площадке.
При этом Закон о размещении заказов не предусматривает права
оператора истребовать от участника размещения заказа, которому уже
предоставлена аккредитация на электронной площадке, какой-либо документ.
В соответствии с частью 12 статьи 41.3 Закона о размещении заказов,
оператор электронной площадки не осуществляет проверку достоверности
информации, содержащейся в новых документах и сведениях, а также
внесенных изменений в эти документы и сведений на соответствие
требованиям, установленным законодательством Российской Федерации.
Согласно части 6 статьи 41.1 Закона о размещении заказов, при
проведении открытого аукциона в электронной форме какие-либо переговоры
заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации,
оператора электронной площадки с участником размещения заказа не
допускаются в случае, если в результате таких переговоров создаются
преимущественные условия для участия в открытом аукционе в электронной
форме и (или) условия для разглашения конфиденциальных сведений.
Согласно протоколу подведения итогов открытого аукциона в
электронной форме от 23.04.2012 заявка ООО "Н" признана не
соответствующей требованиям главы 3.1 Закона о размещении заказов и
аукцион признан несостоявшимся.
Учитывая изложенные обстоятельства, Комиссия ФАС России признала
отказ в допуске к участию в торгах ООО "Н" обоснованным.
Позднее заказчик заключил государственный контракт с ФГУП "Г" как с
единственным участником размещения заказа.
ООО "Н" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о
расторжении указанного государственного контракта.
Суд, рассмотрев указанное дело, указал следующее.
"Согласно статье 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в
арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и
законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.
Судебная защита нарушенных прав направлена на восстановление прав,
целью защиты является восстановление нарушенного или оспариваемого права,
избранный стороной способ защиты нарушенного права должен
соответствовать такому праву и быть направлен на его восстановление.
Целью обращения в суд является именно восстановление нарушенного
права, в связи с чем ст. 201 АПК предусмотрена необходимость указания в
резолютивной части решения на обязанность устранить допущенные
нарушения прав и законных интересов заявителя.
Заявитель указывает, что законный интерес заключается в возможности
исполнить контракт, который будет заключен по результатам запроса
котировок.
При указанных обстоятельствах избранный заявителем способ защиты
не приводит к восстановлению его субъективных прав, а материальный интерес
заявителя к отказу заказчика от заключения контракта имеет абстрактный
характер, так как отсутствует неопределенность в сфере правовых интересов
истца, устранение которой возможно в случае удовлетворения заявленных
требований, что подтверждается материалами дела, а как следует из правового
смысла ч. 1 ст. 4 АПК РФ, обращение с иском в суд должно иметь своей целью
восстановление нарушенных прав".
Учитывая изложенное, суд отказал в удовлетворении требований
заявителя и признал решение ФАС России законным и обоснованным.
(Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от
24.01.2013 N 09АП-38585/2012-АК по делу N А40-93351/12-130-891)
"Обзор практики по решениям Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ямало-Ненецкому
автономному округу в сфере размещения заказов
для государственных нужд 2013 год"
«Рассмотрев материалы дела, возражения на жалобу, проведя внеплановую
камеральную проверку соблюдения Заказчиком, Уполномоченным органом, Единой
комиссией требований Закона о размещении заказов при размещении заказа на
поставку лекарственных препаратов для обеспечения граждан, включенных в
Федеральный регистр лиц, имеющих право на получение государственной
социальной помощи и не отказавшихся от получения набора социальных Комиссия
пришла к следующим выводам.
Предмет рассматриваемого аукциона – поставка лекарственных препаратов,
требования к качественным и техническим характеристикам которой указаны
Заказчиком в Потребности, в т.ч. требования к количеству таблеток в упаковке и к
оболочке таблетки (покрытые пленочной оболочкой).
В соответствии с ч. 4 ст. 41.8 Закона о размещении заказов первая часть
заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать
указанные в одном из следующих подпунктов сведения:
1) при размещении заказа на поставку товара:
а) согласие участника размещения заказа на поставку товара в случае, если
участник размещения заказа предлагает для поставки товар, указание на товарный
знак которого содержится в документации об открытом аукционе в электронной
форме, или указание на товарный знак (его словесное обозначение) предлагаемого
для поставки товара и конкретные показатели этого товара, соответствующие
значениям эквивалентности, установленным документацией об открытом аукционе в
электронной форме, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар,
который является эквивалентным товару, указанному в документации об открытом
аукционе в электронной форме, при условии содержания в документации об
открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак, а также
требования о необходимости указания в заявке на участие в открытом аукционе в
электронной форме на товарный знак;
б) конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным
документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный
знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для поставки
товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной
форме указания на товарный знак.
Потребность Заказчика не содержала указаний на товарный знак требуемого
товара, следовательно, участникам размещения заказа необходимо было указать в
составе заявки конкретные показатели предлагаемого товара.
Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок была отклонена по
следующим основаниям:
«- участник размещения заказа представил форму с описанием предлагаемого
к поставке товара, в которой по позиции № 1 МНН «Лизиноприл» предлагает
увеличение количества единиц лекарственной формы в потребительской упаковке,
что не соответствует потребности заказчика,
в нарушение ч. 4 ст. 41.8 ФЗ от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов
на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и
муниципальных нужд», а также пункта 3.2.2 «Инструкции о порядке проведения
открытых аукционов в электронной форме».
Согласно указанному протоколу также была отклонена еще одна заявка
участника размещения заказа по аналогичному основанию.
Исходя из обоснований Заказчика, увеличение количества поставляемого
товара не является улучшенными характеристиками товара. В п. 6.7 ч. 6 ст. 9 Закона о
размещении заказа предусмотрен исчерпывающий перечень характеристик, которые
позволяют сделать вывод об улучшении товара. Количество товара не входит в
данный перечень. Кроме того, замена товара на товар с улучшенными
характеристиками предусматривается при исполнении государственного контракта.
Согласно условиям аукционной документации допускается кратное уменьшение
количества единиц лекарственной формы в потребительской упаковке с
пропорциональным увеличением общего количества упаковок. При этом, общий
объем лекарственной формы во всех потребительских упаковках у ЛПУ должен быть
равным требуемому. Иные условия, предусматривающие изменение потребности
государственного заказчика при рассмотрении заявок участников размещения заказа
не установлены и не допустимы согласно Закону о размещению заказов, по мнению
Заказчика.
Таким образом, государственный заказчик считает, что указанные
лекарственные препараты с различным количеством таблеток в упаковке не являются
аналогичными, в связи с чем, членами Единой комиссии – представителями Заказчика
было принято решение о несоответствии заявки участника размещения заказа
установленным требованиям.
В ходе внеплановой проверки было установлено следующее.
Заказчиком было установлено конкретное количество таблеток в упаковке
относительно каждого требуемого лекарственного препарата. Предложения
участников размещения заказа эквивалентных лекарственных препаратов с
требуемым МНН и наибольшим количеством таблеток в упаковке представителями
заказчика отклонялись.
Дозировка лекарственного препарата соответствует количеству действующего
вещества, содержащегося в единице объема препарата. При этом терапевтический
эффект лекарственного препарата определяется не объемом препарата, а количеством
действующего вещества, содержащегося в данном объеме. Количество единиц
(ампул, флаконов, шприцев, таблеток и т.д.) лекарственного препарата в упаковке
также не влияет на его терапевтические свойства. Таким образом, для любого
лекарственного препарата, имеющего заменитель, указание в аукционной
документации количества единиц лекарственного препарата в упаковке, без
сопровождения словами «или эквивалент» приводит к ограничению количества
участников размещения заказа.
Согласно государственному реестру лекарственных средств таблетки
выпускаются как лекарственной формы «таблетки покрытые оболочкой», так и
«таблетки покрытые пленочной оболочкой». Согласно ч. 1 ст. 18 Федерального
закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» для
государственной регистрации лекарственного препарата разработчик лекарственного
препарата или уполномоченное им другое юридическое лицо (далее - заявитель)
представляет
в
соответствующий
уполномоченный
федеральный
орган
исполнительной
власти,
осуществляющий
государственную
регистрацию
лекарственных препаратов, заявление о государственной регистрации лекарственного
препарата, а также в порядке, установленном соответствующим уполномоченным
федеральным органом исполнительной власти, необходимые документы, из которых
формируется регистрационное досье на лекарственный препарат (далее регистрационное досье). В досье указывается лекарственная форма с указанием
наименований и количественного содержания (активности) фармацевтических
субстанций и вспомогательных веществ.
Согласно положениям отраслевого стандарта ОСТ 91500.05.001-00
«Стандарты качества лекарственных средств. Основные положения» таблетки твердая дозированная лекарственная форма, получаемая прессованием порошков и
гранул, содержащих одно или более лекарственных веществ с добавлением или без
вспомогательных веществ.
Среди таблеток различают: непокрытые, шипучие, покрытые, желудочно резистентные, с модифицированным высвобождением, для использования в полости
рта:
желудочно - резистентные - таблетки, устойчивые в желудочном соке и
высвобождающие лекарственное вещество или вещества в кишечном соке.
Получают путем покрытия таблеток желудочно - резистентной оболочкой
(кишечно - растворимые таблетки) или прессованием гранул и частиц,
предварительно покрытых желудочно - резистентной оболочкой, или прессованием
лекарственных веществ в смеси с желудочно - резистентным наполнителем (дурулы);
непокрытые - однослойные или многослойные таблетки, получаемые
однократным или многократным прессованием. В многослойных таблетках каждый
из слоев может содержать разные лекарственные вещества;
покрытые - таблетки, покрытые одним или более слоями различных веществ,
такими как природные и синтетические материалы, углеводы, возможно с
добавлением поверхностно - активных веществ. Тонкое покрытие (составляющее
менее 10% от массы таблеток) обычно называют пленочным.
По мнению Комиссии по контролю в сфере размещения заказов на
территории Ямало-Ненецкого автономного округа, предложенные участника
размещения заказа лекарственные препараты соответствуют установленным
требованиям в документации.
Материалами дела не доказано, что установленные требования Заказчика к
лекарственной форме таблеток, в зависимости от покрытия таблеток пленочной
оболочкой или оболочкой и требования об определенном количестве таблеток в
упаковке, каким-то образом изменяют терапевтические свойства рассматриваемых
лекарственных препаратов.
Комиссия считает, что Заказчиком была сформирована документация с
нарушением требований ст. 41.6 закона о размещении заказов, установлены
требования к товару, ограничивающие круг участников размещения заказа, что
привело к отклонению двух из четырех заявок на участие в рассматриваемом
аукционе. Обратного представителями Заказчика не доказано.
Таким образом, Комиссия считает целесообразным выдать предписание
Заказчику о внесении изменений в аукционную документацию, в части требований к
количеству таблеток в упаковке и к характеристикам покрытия оболочки таблетки.».