КИРИЛЛОВЫХ. КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВОс
advertisement
Кирилловых А.А. Корпоративное право Курс лекций Москва "Юстицинформ" 2009 2 Кирилловых А.А. Корпоративное право. Курс лекций. - М. : "Юстицинформ", 2009 г. – 192 с. Настоящее учебное издание в концентрированном виде отражает современные вопросы деятельности юридических лиц - корпораций и нового для отечественной правовой действительности нормативно-правового образования - корпоративного права. В наиболее краткой и доступной форме изложены вопросы истории и современного развития корпоративного права и корпораций, их видов и форм объединений, вопросы организации внешней и внутренней деятельности, прав и обязанностей, ответственности, судебной защиты корпораций. Данное издание предназначено для студентов юридических и экономических вузов и факультетов, преподавателей, научных работников, а также для всех тех, кто интересуется вопросами развития корпораций и корпоративного права. Приводится в полном соответствии с печатным первоисточником. При написании данного комментария использованы нормативные акты по состоянию на 10 марта 2009 г. 3 Введение Становление рыночной экономики диктует необходимость создания ее организационно-правовых основ. В этих процессах роль государства попрежнему остается значительной, хотя несомненным является приоритетность развития частного регулирования, ориентированного на обеспечение предпринимательства. В настоящее время все чаще в повседневной жизни используется такое неизвестное еще недавно понятие, как "корпорация", которое определяется как одна из форм предпринимательства и обозначает юридическое лицо, прежде всего в странах иностранного правопорядка. В российской юридической науке понятие корпорации и ее применение в российской правовой действительности также не оставлено без внимания. Начиная с 90-х годов в России идет активный процесс становления правовой базы хозяйственной деятельности юридических лиц, признаваемых корпорациями, в связи с чем корпоратизация рассматривается как явление реальной действительности, обусловленное развитием частноправовых форм в экономике. Процессы глобализации, концентрации капитала, развития внешнеэкономических связей определяют формирование не государственных, а частно-экономических отношений между хозяйствующими субъектами (корпорациями и объединениями) различных стран. В связи с этим повышается роль изучения правовых аспектов экономики, организации и функционирования экономического пространства. осуществляется различными корпораций Регулирование отраслевыми в условиях данных институтами, свободного правоотношений входящими в корпоративное право. Корпоративное направленных на функционированию право - комплексное урегулирование предприятий и образование общественных организаций, правовых отношений норм, по являющихся субъектами хозяйственной деятельности. При этом корпоративное право представляет собой динамично развивающуюся систему норм, регулирующих внешние и 4 внутренние отношения корпорации. В настоящее время развитие правового обеспечения частных организаций в экономике и нормативные нововведения можно связывать с формированием, во-первых, корпоративного законодательства, представляющего собой систему нормативных актов о корпорациях, а во-вторых, корпоративного права, как науки и учебной дисциплины. Необходимо обратить внимание на то, что учебная дисциплина "Корпоративное право" вошла в учебные планы многих юридических вузов и представляет собой специальный правовой курс. Поэтому значимость регулирования деятельности корпораций воспринята также и юридическим образованием. Не остаются в стороне и экономические специальности современный менеджмент требует грамотного представления о сущности корпорации, от правильности которого во многом зависит эффективность управленческой работы. В настоящий курс корпоративного права входят теоретические и практические вопросы корпораций, рассматриваются основные правовые институты в корпоративной корпоративной сфере: корпоративные деятельности, органы корпораций, нормы, субъекты договорная работа, корпоративная ответственность, защита прав корпорации. Особое место в корпоративно-правовом регулировании занимают вопросы осуществления коммерческой деятельности, отношений с государственными структурами, формирования локальной корпоративной политики организации как системы. Данный курс предназначен для преподавателей, студентов юридических и экономических вузов и факультетов, научных работников, а также для всех тех, кто интересуется вопросами регулирования корпораций и корпоративной деятельности. Применение в учебном процессе Основная цель курса - получение студентами обширных знаний в области корпоративного права, основных направлений 5 деятельности юриста на предприятии. Задачи курса: - дать студентам широкое представление об основных вопросах корпоративного права, тенденциях его развития; - определить основные аспекты корпоративно-правовых отношений и их реализации; - определить основы построения организации и деятельности корпораций; - привить студентам навыки самостоятельной практической работы и дальнейшего развития теоретических знаний корпоративно-правового регулирования. Изучение курса "Корпоративное право", помимо получения студентами теоретических знаний, специалистов. Основное имеет целью значение практическую курса подготовку заключается в будущих необходимости понимания студентами природы и сущности корпоративно-правовых отношений. Курс "Корпоративное право" окажет помощь студентам в освоении профессии, развитии знаний и навыков правовой, аналитической, научной работы, способности определять задачи практической деятельности. Изучение курса предполагается в объеме 112 учебных часов. Объем лекционной работы по курсу установлен в размере 100 часов. Самостоятельная работа студентов имеет целью формирование навыков творческой составляющей практической деятельности в подготовке будущих юристов. Самостоятельная работа студентов включает в себя изучение учебной, учебно-методической и специальной литературы, нормативных актов. Для закрепления изученного материала студентам рекомендуется самостоятельно ответить на вопросы для самоконтроля, выполнить задания для самостоятельной работы и тестирования. 6 Учебно-тематический план по курсу "Корпоративное право" ┌─────┬────────────────────────────────────────────┬─────────┬────────┬─────────┬──────────────────┐ │N п/п│ Наименование тем │ Всего │ Лекций │Семинары │ Самостоятельная │ │ │ │ │ │ │ работа │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 1 │Корпоративное право в исторической│ │ 4 │ │ │ │ │ретроспективе │ │ │ │ │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 2 │Предмет и метод корпоративного права │ │ 12 │ │ 2 │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 3 │Корпоративные нормы │ │ 4 │ │ │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 4 │Источники корпоративного права │ │ 4 │ │ │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 5 │Субъекты корпоративного права. Динамика│ │ 12 │ │ 2 │ │ │корпораций │ │ │ │ │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 6 │Корпоративные объединения │ │ 4 │ │ │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 7 │Корпоративные ценные бумаги │ │ 6 │ │ 1 │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 8 │Корпоративное управление │ │ 4 │ │ │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 9 │Корпоративная информация │ │ 4 │ │ │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 10 │Государственное регулирование корпоративной│ │ 6 │ │ │ │ │деятельности │ │ │ │ │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 11 │Корпоративные конфликты │ │ 12 │ │ 2 │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 12 │Договорная работа в корпорации │ │ 12 │ 2 │ │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 13 │Труд в корпорации │ │ 6 │ │ 1 │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 14 │Корпоративная ответственность │ │ 4 │ │ 1 │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ 15 │Защита прав корпорации │ │ 6 │ │ │ ├─────┼────────────────────────────────────────────┼─────────┼────────┼─────────┼──────────────────┤ │ │Итого: │ 112 │ 100 │ 2 │ 10 │ └─────┴────────────────────────────────────────────┴─────────┴────────┴─────────┴──────────────────┘ 7 1. Корпоративное право в исторической ретроспективе 1.1. Эволюция корпораций за рубежом Понятие корпорации восходит к средневековой Западной Европе, где под влиянием развития торговых связей между различными государствами сформировался вид деятельности, главным образом представляющий собой торговые гильдии - объединяющие ассоциации купцов, стремящихся к продвижению своего товара в чужие страны. Во многом подобные союзы, не являясь целостными хозяйственными единицами, служили для организации совместных походов, защиты своего имущества от нападения разбойников, чему способствовала практика подчинения единым правилам гильдии. Цеховой способ производства пока отставлял в тени общую цель гильдии, выдвигая на первый план интересы входивших в нее участников. Общий капитал у них отсутствовал, но поддержание такого союза было обусловлено внесением каждым членом платежа, сообразного государственной или общественной повинности. При этом гильдия отвечала за долги каждого своего члена в условиях их совместной деятельности. Гильдии развивались по трем основным направлениям: 1) мукомольное корпоративное производство; 2) крестовые походы и развитие морской торговли; 3) корпоративные объединения государственных кредиторов (маоны). Истоком зарождения прообраза современных корпораций является Рим, определивший частные формы ведения предпринимательства. Корпорация происходит от латинского выражения "corpus ha-bere", обозначающего права юридической личности. Однако римское право не знало термина "юридическое лицо", что не позволило наделить подобные образования правосубъектностью наряду с физическими лицами. Намного позднее, благодаря разработкам германских цивилистов, удалось из семантического тождества "юридического лица" и "корпорации" выделить современную юридическую конструкции корпорации как юридического лица, 8 основанного на членстве, участии. Несмотря на это, союзная личность долго основывалась на корпоративной теории учреждения как корпорация с неопределенным количеством участников (членов). Становление корпоративных форм в Риме сопровождали частные корпорации, религиозные общины и профессиональные союзы ремесленников. Подобные образования представляли собой не юридические лица, а объединения, напоминающие простые товарищества, где каждый участник обладал долей имущества, самостоятельно выступал в отношениях с третьими лицами. С современными товариществами такую форму роднит то, что дела от имени товарищества мог вести казначей, ответственный перед членами товарищества. В дальнейшем происходит усложнение организационных связей: обособление имущества внутри товарищества и выступление товарищей от лица фирмы с несением солидарно-субсидиарной ответственности. В период XIX-XX вв. под влиянием процессом бурного развития производства корпоративные формы изменились: усилились элементы концентрации и централизации капитала, образовались монополистические объединения. В это время интерес к корпоративным институтам нашел отражение в исследованиях ученых в этой области (Савиньи, Иеринг, Гирке, Дернбург, Саллейль), сформировавших науку о корпорациях. Крупнейшие финансовые группы занимали ключевые позиции в отраслях хозяйственной жизни. Государственно-монополистический капитализм приобрел особый размах в период Первой и Второй мировых войн, которые не могли не оставить отпечаток и на корпоративном праве. Интернационализация предпринимательской деятельности, расширение самостоятельности и влияния корпораций приводит к значительному росту объема законодательства о корпорациях. Экономический кризис 20-х годов в США заставляет повысить уровень государственного участия в предпринимательской деятельности: усложняется антимонопольное законодательство, возрастает 9 контроль за трудовой, социальной и экономической политикой корпораций. Отмеченная в западных странах корпоратизация выявляет проблемы законодательного регулирования деятельности корпораций, которое не в состоянии охватить все разнообразие правоотношений и не всегда поспевает за временем, что повышает роль стандартов делового поведения, активное участие в разработке которых принимают сами корпорации. В настоящее время термин "корпорация" также воспринимается поразному. В Швейцарии корпорации - самостоятельный тип юридического лица, в Англии - это само юридическое лицо (единоличная корпорация), в США включает в себя различные организации. Показательна типология современных корпораций: публичные (государственные и муниципальные органы), квазипубличные (служащие общим нуждам населения), предпринимательские (преследуют цель получения прибыли) и непредпринимательские (не стремятся к получению прибыли). Впрочем, несмотря на развитость термина "корпорация" для обозначения юридических лиц, во Франции и Германии при классификации юридических лиц такой термин не используется вовсе: во Франции юридические лица подразделяются на товарищества и ассоциации, а в Германии - на союзы и учреждения. Экономический рост, возрастание роли частного сектора в экономическом развитии стран, усиление конкуренции в борьбе за получение финансовых ресурсов и воздействия на рынки между различными странами и компаниями привели к значительному разнообразию форм и способов объединения лиц и капиталов для ведения предпринимательской деятельности. Важнейшим фактором в развитии регулирования деятельности корпорации, связанным, в первую очередь с эффективной организацией экономической деятельности, является состояние корпоративного управления в компании. Глобальное мировое пространство стремится к выработке общих принципов корпоративного права, современным отражением которых являются Принципы корпоративного управления, представленные Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), подписанные министрами 10 на заседании Совета ОЭСР на уровне министров 26-27 мая 1999 г. Разработанные с участием основных институтов корпоративной политики они не носят обязательного характера и не преследуют цель давать детальные рецепты для национального законодательства. Важен учет интересов членов корпоративного объединения: права акционеров, равное отношение к акционерам; роль заинтересованных лиц в управлении корпорацией; раскрытие информации и прозрачность; обязанности правления. Тенденции к корпоратизации наглядно отражаются в стремлении многих государств и корпораций самостоятельно определять выгодные для себя правила корпоративной деятельности. Итогом такой работы стало принятие около 90 кодексов корпоративного управления. К числу таких документов можно отнести Основные принципы и направления корпоративного управления (США, 1998 г.), Обобщенный кодекс (Великобритания,1998 г.), Кодекс корпоративного управления (Германия, 2002 г.), Кодекс корпоративного поведения (Италия, 1999 г). В разных странах кодексы корпоративного поведения имеют различный регулирующий характер. 1.2. История развития корпораций в России История корпораций в России, по сравнению с иностранным опытом, занимает незначительный отрезок времени. Типичная корпоративная форма предпринимательства появляется только в XVII-XVIII вв., когда начинается стремление к унификации российского законодательства с европейским правом. Возникают первые формы предпринимательской деятельности (компании, артели, простые товарищества, товарищества на вере). Купцам предписывалось торговать сообща, торговыми компаниями и с общего дохода платить налоги в казну. Развитие мануфактур, строительства, финансовой сферы достаточно активно подталкивало предпринимателей к накоплению опыта корпоративных объединений. Происходит быстрый рост различных организационно-правовых форм экономической деятельности. Дальнейший толчок в развитии корпораций определил промышленный переворот на рубеже XIX века. Индустриализация повлекла необходимость 11 использовать крупный капитал, что органично вписывалось в акционерную форму организации сложного производства. Быстрыми темпами рос приток иностранных инвестиций, способствующих развитию и расширению отдельных отраслей в экономике. В начале XX в. российское законодательство предоставило возможность свободно создавать корпорации через институт "явочного" порядка, появились новые правовые формы торгово-промышленных предприятий (тресты, синдикаты, концерны, акционерные общества). После последствии 1917 г. развитие всеобщая корпоративных национализация форм акционерных замедлилось, компаний а в надолго исключила из гражданского оборота корпоративные формы объединений. Начинался период государственно-плановой экономики с присущими ей формами ведения хозяйственной деятельности. Несмотря на наличие в законодательстве (Гражданский кодекс РСФСР 1922 г.) раздела, посвященного акционерным обществам (паевым товариществам), подобная юридическая конструкция была отвергнута советским государством в эпоху господства государственной собственности. Возврат к использованию организационноправовых форм дореволюционной экономики произошел под влиянием экономических и политических преобразований в конце 80-х гг. под влиянием нехватки в законодательстве частно-правовых форм хозяйствования. Потребность пересмотра нормативной базы СССР была продиктована созданием экономики рыночного типа, определяющей развитие частного сектора через реформу собственности. Первый период развития корпоративного законодательства - период зарождения. Он начался с конца 80-х гг. и характеризуется отказом от государственной монополии на средства производства. Второй период развития корпоративного законодательства - этап становления (конец 1990 г.-конец 1994 г.). Он характеризовался тем, что постепенно основную роль начинали играть не трудовые коллективы, а собственники предприятия. Третий период развития корпоративного законодательства - с конца 1994 г. (принятие нового ГК РФ) до начала 2005 г. (в ходе которого сложилась 12 современная система корпоративного законодательства). В ГК РФ было произведено упорядочение видов организационно-правовых форм юридических лиц, одновременно были установлены отношения собственности - юридическое лицо являлось единым и единственным собственником своего имущества (за исключением госпредприятий и учреждений, которые не являются корпоративными образованиями). Предприятие по общему правилу было объявлено не субъектом, а объектом гражданских прав. При этом основным "рычагом", способствующим соответствующим изменениям, явилась переориентация имущественной основы деятельности предприятий и переход их в новые организационно-правовые формы. В этой связи интересным представляется аналитическая работа А.Д. Рыдыгина "Реформа собственности в России", где автором показываются причины и этапы смены экономической формации Российского государства. В рамках реформирования отношений собственности в переходный период основным звеном явилось создание юридических лиц - частных компаний, представляющих организационно-правовых основу форм, всех преобразований. представленных в новом Многообразие гражданском законодательстве, повлекло формирование правовой базы, необходимости детального их регулирования. В итоге, в середине 90-х гг. были приняты основные акты - федеральные законы "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью", "О производственных кооперативах". Развитие корпоративного права в России достигло в настоящее время достаточно высокого уровня: разработано большое число законодательных и подзаконных актов, постановлений и распоряжений Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, накоплена достаточно обширная судебная практика. Но на определенном этапе стало очевидно, что часть проблем не решить с помощью обязательных норм, так как их решение вообще находится вне правового поля. Участникам корпоративных отношений - не только в России, но и во многих других странах - становилось все очевидней, что без взаимного доверия, без соблюдения определенных этических норм, без проявления разумности и добросовестности развитие в этой сфере может остановиться. 13 1.3. Современные тенденции корпоративного права и корпораций В одних государствах преобладает корпоративное саморегулирование деятельности организаций-корпораций, в других - государственное. Как правило, в первом случае законодательства, не существует государственное кодифицированного регулирование носит корпоративного фрагментарный характер. В других государствах корпоративное саморегулирование дополняет законодательство, но не является основным источником корпоративного права. В Российской Федерации сложившееся соотношение государственного и корпоративного правового регулирования можно охарактеризовать как соотношение основного и вспомогательного регуляторов. Во многом объем государственного вмешательства в сферу деятельности корпораций определяется стремлением обеспечить публичные интересы (экология, ограничение монополизма, развитие конкуренции и т.п.), что обусловливает и методы регулирования экономических отношений. Достижение экономического результата как универсальная цель деятельности любой корпорации не может быть противопоставлено общественным интересам. В России, наряду с увеличением частноправового массива, наметилась тенденция к повышению роли корпоративного (локального) регулирования. Современная фаза реформ и тенденции развития корпоративного законодательства переживают период необходимости преобразований. Стало очевидно, что заложенная в ГК РФ система корпоративного законодательства несовершенна: между ГК РФ и специальными законами, а также между самими специальными законами существует множество противоречий, дублирующих положений, пробелов. Наличие отдельных законов позволяло и позволяет создавать совершенно новые организационно-правовые формы в интересах узких групп лиц (например, некоммерческое партнерство и др.), что привело к нарушению имущественных прав участников как коммерческих, так и некоммерческих организаций. Произошло осознание того, что корпоративное законодательство надо совершенствовать. К числу соответствующих мер отнесена разработанная 14 Министерством экономического развития и торговли РФ Концепция развития корпоративного законодательства на период до 2008 г. (с учетом вносившихся в нее изменений одобрена Правительством РФ - раздел II Протокола от 18 мая 2006 г. N 16). Современное стремление законодателя приблизить режим деятельности отдельных организаций к нормативной базе юридических лиц, признаваемых корпорациями, отражает государственную политику в корпоративном секторе. Правовое регулирование организации и деятельности корпораций, и прежде всего корпораций с участием государственного капитала, наряду с законодательными актами, осуществляется также указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. Нельзя оставлять без внимания тот факт, что регулирование гражданскоправовой сферой многих публичных институтов получает в настоящее время вектор децентрализации социальных отраслей управления. Например, государство утрачивает публичный интерес в бюджетной сфере, что означает также и смену инструментов ее правового регулирования. Объясняет этот процесс то, что стимулирование эффективности экономики напрямую зависит от хозяйственной активности участников рыночных отношений, которая в полной мере может быть основана на частной инициативе и частно-публичной основе. В полной мере это относится к процессу приватизации государственных (муниципальных) предприятий. В свою очередь акционирование предприятий, основанных на публичной форме собственности, ведет к расширению корпоративного сектора, усилению роли частного элемента в экономике. Интересно в этом смысле провести параллель с корпоратизацией в форме акционирования. Участие государства как собственника активно проявляется в компаниях акционерного типа, в уставном капитале которых, наряду с частными имущественными вкладами, заметное, а иногда и преобладающее влияние имеет доля публичного имущества. В результате такого участия в деятельности юридических лиц, имеющих вполне конкретные цели, государство выступает не только регулятором экономических процессов, но и активным их участником. Примером в этой ситуации может 15 служить период приватизации государственного имущества, когда акционирование государственных предприятий проходило с участием представителей публичного собственника, что обеспечивалось на начальном этапе специальным правом Российской Федерации (имеется в виду "золотая акция"), а сейчас наличием контрольного пакета акций крупнейших компаний в руках государства. Несмотря на то что государство в таких случаях выступает на равных с иными субъектами права, корпоративный смысл подобных образований от этого не утрачивается. В свою очередь новые подходы в организации государственных учреждений с успехом перенимают опыт регламентации юридических лиц, конституция которых, например автономного учреждения, в большей степени ориентирована на корпоративное образование. В аспекте развития новых форм корпоративных образований автономное учреждение являет собой синтез целевой направленности с элементами баланса интересов. Представляющее тип государственного (муниципального) учреждения автономное учреждение во многом восприняло черты организаций корпоративного типа. В основе деятельности учреждений лежит отсутствие имущественного компонента. Использование имущества допускается лишь с согласия учредителя и лишь только для достижения целей учреждения. Имущественная автономия предполагает обособление и наличие собственного имущества учреждения при сохранении имущественной базы, переданной публичным собственником. Такой двойной режим имущественной сферы автономного учреждения определяет принципы структурной организации корпоративной направленности. Исходя из современных представлений о корпоратизации, вряд ли можно подвергнуть сомнению корпоративный "дух" акционерных обществ, юридическая конструкция которых в полной мере отвечает признакам корпорации. По типу акционерных компаний, в которых государство выступает их собственником в части принадлежащих им на праве собственности ценных бумаг (акций), в автономных учреждениях также формируется корпоративный элемент имущественного участия в их деятельности. Модель имущественных отношений собственника и учреждения приближает режим оперативного 16 управления к праву собственности автономного учреждения на приобретаемое им имущество. Во многом наличие собственной имущественной базы автономного учреждения определяет и новое построение принципов имущественной ответственности, при которой главный признак имущественных отношений учреждений - субсидиарная ответственность собственника (учредителя) утрачивается, что еще раз подтверждает корпоративный подход в решении вопроса о принципах построения ответственности при участии автономного учреждения в гражданском обороте. Отдельной особенностью является представление организационного единства автономного учреждения в форме контрольного органа управления наблюдательного совета, созданного по типу корпоративной организационной структуры акционерного общества. Несмотря на представление корпоративных образований как субъектов, лишенных публичного начала, в части акционерных обществ, основанных в том числе и на государственной (публичной) собственности, и автономных учреждений следует признать их корпоративную сущность. Таким образом, развитие корпоративной необходимостью формы расширить связывается количество в первую очередь организационно-правовых не с форм юридических лиц, а с совершенствованием содержания деятельности уже существующих, где отдельные черты "корпоративной организации" уже имеют определенные сочетания в практике построения новых видов организационных и общественных отношений. Становление и расширение юридических лиц во всех сферах экономической жизни являет собой изменение соотношения частного и публичного интереса в области регулирования деятельности организаций. Постепенное увеличение частноправового массива приведет к необходимости по-иному взглянуть на сферу нормативного регулирования юридических форм бизнеса. В настоящее время, на фоне процессов глобализации и концентрации капиталов отдельных кампаний, приходится вести речь о корпоратизации юридических лиц как неизбежном и очевидном правовом и экономическом явлении. 17 Вопросы для самоконтроля 1. Проанализируйте происхождение и развитие терминов "корпорация" и "юридическое лицо". 2. Дайте характеристику первоначальным юридическим формам организации производства. 3. Каково соотношение терминов "корпорация" и "юридическое лицо"? 4. Как развивались корпорации во Франции? 5. Каково современное развитие корпораций и корпоративного права (за рубежом и в России)? 2. Предмет и метод корпоративного права 2.1. Понятие корпоративного права Корпоративное право является комплексной правовой отраслью, регулирующей особый вид правоотношений на основании принципов и методов гражданского права, опираясь на подзаконные акты, существующие нормативную базу корпораций, международные в Российской обычаи делового договоры, законы Федерации, оборота и локальную и деловые обыкновения, выполняющей особые функции. Особая роль корпоративного права - связь между государственным (публично- или частноправовым) и корпоративным регулированием. Особенность корпоративного права - тесная и неразрывная связь с гражданским правом, но особые правоотношения, функции и источники права делают его новой обособляющейся отраслью права. Корпоративное право можно представить как совокупность гражданскоправовых норм, а также локальных корпоративных норм, регулирующих корпоративные отношения с учетом императивных требований гражданского законодательства, специфики организационных 18 форм корпоративных отношений, особенностей конкретного корпоративного объединения. С позиции экономико-правового представления о регулировании корпораций корпоративное право - это: 1) составная часть гражданского права; совокупность юридических норм, регулирующих правовой статус, порядок создания и деятельности хозяйственных обществ и товариществ; 2) система правил, установленных собственником или администрацией предприятия (коммерческой организации) и регулирующих различные внутрифирменные отношения. Корпоративное право - это система правил и норм поведения, которые разработаны и приняты в организации, основанной на объединении лиц и капиталов, выражают волю ее коллектива и регулируют различные стороны деятельности данной организации. Поэтому корпоративное внутриорганизационным, право внутрифирменным можно правом, еще назвать определяющим возможность любой организации, построенной на принципах автономии, осуществлять, внутреннее регулирование, распространять его на своих членов для достижения целей и задач деятельности. Более узкое понимание корпоративного права находит отражение, например, в США и Канаде, которые традиционно используют акционерную форму ведения бизнеса и оформляют ее регулирование в акционерное право, т.е. систему правил поведения, регулирующих отношения, складывающиеся внутри акционерного общества - предприятия, уставный капитал которого разделен на акции. В Российской Федерации корпоративное право часто называют правом хозяйственных товариществ и обществ. Корпоративное право РФ - статусное право, закрепляющее статус хозяйственных организаций. Основные принципы корпоративного права: - отделение собственности от управления; - разделение компетенции органов управления, - добросовестность и разумность; - баланс интересов участников корпоративных отношений. Эти принципы 19 являются по существу проявлениями принципов самого гражданского права (равенства, неприкосновенности собственности и т.д.). Корпоративное право - это система общеобязательных для данной корпорации норм, которые устанавливаются органами управления корпорацией и выражают волю ее членов. Нормы корпорации обязательны для исполнения всеми участниками корпорации и охраняются силой корпоративного принуждения. Таким образом, корпоративное право - это межотраслевой правовой институт, включающий в себя нормы гражданского, предпринимательского, трудового, административного, финансового и налогового права, регулирующий общественные отношения, связанные с различными сторонами деятельности корпорации. 2.2. Предмет корпоративного права Предмет корпоративного права составляют корпоративные отношения различные виды общественных отношений, нуждающихся в правовом регулировании. Все общественные отношения, условно подразделяемые на политические, экономические, социальные (социально-культурные, социально-бытовые), в разной мере допускают как централизованное, так и корпоративное регулирование. Корпоративные отношения являются гражданскими правоотношениями и соответственно регулируются нормами права. В широком смысле под корпоративными правоотношениями можно понимать правоотношения, возникающие в связи с осуществлением корпоративной деятельности, т.е. правоотношения, возникающие как внутри корпорации, так и во вне ее, связанные с участием (деятельностью) корпорации. Причем "корпоративная деятельность" предполагает различный характер ее направлений в связи с участием организации в различных правоотношениях, регулирование которых осуществляется различными правовыми институтами в зависимости от характера соответствующих отношений. 20 По сути, такое представление о природе корпоративных отношений позволяет сделать вывод о том, что корпоративные отношения - это отношения, связанные с функционированием юридического лица, направленные на регулирование различных сторон деятельности корпорации. Как и любые другие, корпоративные правоотношения - это общественные отношения, урегулированные нормами права и состоящие во взаимной связи субъективных прав и обязанностей их участников. Содержание корпоративных отношений составляет взаимодействие их субъектов. Корпоративные отношения отличает специфичность субъектного состава, которая выражается в том, что одним из субъектов всегда является корпорация, а другим (другими) - ее участники. Субъекты корпоративных отношений - это одновременно субъекты корпоративного права, реализующие предоставленные им корпоративными нормами права и обязанности через конкретные правоотношения. Соответственно, субъекты корпоративных правоотношений должны обладать правосубъектностью, которая означает способность определенного лица выступать в качестве субъекта корпоративного права РФ и участника корпоративных правоотношений. Сочетание триады правосубъектности (правоспособности, дееспособности и деликтоспособности) позволяет признать лицо, обладающее ими, субъектом корпоративного права. Особенностью субъектов корпоративного права (коллективных и индивидуальных) является реализация частной правосубъектности. Корпоративные правоотношения имеют закрытый характер, так как возникают только между участниками конкретной организации, и строятся на основе членства. Например, участники имеют возможность влиять на формирование воли юридического лица, созданного ими, и одновременно воли своего контрагента, что нетипично для гражданско-правовых отношений в целом и определяет специфику отношений членства. Гражданское общество связано с корпоративным правом в силу того, что их интересует один и тот же субъект; интересы гражданского общества в первую 21 очередь направлены на защиту интересов частных субъектов, в том числе граждан и организаций, интересы корпоративного права - на защиту интересов корпоративных субъектов. Отсюда и близость предмета корпоративного права именно как частного правового массива, в котором диспозитивные нормы и принципы регулирования изначально (априори) определяются как основные. На этом, собственно, и строится структура и природа правовых норм и опосредуемых ими общественных отношений. Поскольку корпоративное право РФ - это часть гражданского права РФ, то для него характерно использование институтов последнего применительно к своим объектам регулирования, с учетом положений ГК РФ. Примером объекта могут служить гражданские отношения собственности в корпорации отношения собственности строятся внутри хозяйственной организации; правовое положение участников гражданского оборота - субъектов корпоративного права (корпорации и индивидуальные субъекты корпоративного права); объекты исключительных прав - для корпораций характерно возникновение права вследствие внесения вклада (пая) лицом при его участии в хозяйственном товариществе или обществе. Существующие в литературе мнения сходятся в том, что составная часть корпоративных отношений - это внешние отношения корпорации с партнерами, кредиторами, персоналом, биржами. Однако не все эти отношения можно признать корпоративными в силу сложности их отграничения от иных отношений имущественного оборота. Корпоративные отношения опосредуют не только действия, связанные с корпоративным управлением, реорганизация, ликвидация но и динамику хозяйственного корпораций общества, (создание, финансирование деятельности, распределением его прибыли и т.п.). Иначе говоря, корпоративные отношения как имущественные отношения органично вписываются в структуру предмета гражданско-правового регулирования. Корпоративные отношения являются сложноструктурными, объединяют интересы множества лиц, так или иначе связанных хозяйственного общества и противостоящих друг другу. 22 с деятельностью Говоря о природе корпоративных отношений, многие авторы определяют их как отношения, которые регулируются нормами гражданского права и учредительных документов корпораций, существуют только между корпорацией и ее участниками (в связи с чем нередко характеризуются как внутренние) на протяжении всего периода членства участника в корпорации. При этом подчеркивается их "самостоятельный" характер (наряду с вещными, обязательственными и исключительными правами). В советский период корпоративные отношения вообще не признавались отдельной разновидностью правоотношений и рассматривались в рамках либо колхозных правоотношений, либо правоотношений, складывавшихся внутри общественных организаций. Рост кооперативов и появление в имущественном обороте других корпораций определил интерес и к изучению юридической природы корпоративных отношений. В науке сложилось представление о корпоративных отношениях как об особом виде гражданских правоотношений. Действительно, эти отношения возникают между субъектами гражданского права (юридическими лицами корпорациями и их участниками), имущественно обособленными, независимыми и самостоятельными, несмотря на некоторую деформацию принципа свободы воли, строятся на основе принципов гражданского права. Частный интерес в корпоративных отношениях реализуется в воле большинства, что в некотором смысле деформирует принципы гражданского права (например, свободу воли). Корпоративные организационные, (членские) которые, по отношения общему часто правилу, характеризуются входят в как предмет регулирования административного права. Однако природа таких отношений несколько иная. Деятельность корпораций преследует экономическую выгоду, интерес, направленный на получение прибыли. Поэтому экономическая составляющая в формировании содержания корпоративных отношений имеет немаловажное значение для корпорации, а конкретные корпоративные отношения направлены на формирование структуры предприятия, органов управления, распределение рабочей силы, оплаты труда работников, 23 приобретение необходимого имущества и его рациональное использование. Решающее значение имеет характер выполняемой деятельности, степень сложности которой определяет характер перечисленные выше отношений. В предмет корпоративного права включаются следующие основные группы отношений, имеющих корпоративную природу: 1) отношения "внутреннего" порядка складывающиеся - внутри корпорации; 2) отношения, возникающие между корпоративными объединениями (образованиями); 3) отношения, по государственно-правовому регулированию корпоративной деятельности. Данные группы общественных отношений, составляющих предмет "корпоративного права", представляют собой совокупность общественных отношений, регулирование которых строится за счет норм различной отраслевой принадлежности. 1. "Внутренние" отношения развиваются путем воздействия на них норм гражданского, трудового права (заключение учредительного договора между учредителями, трудовых договоров с работниками, разработка и введение правил внутреннего трудового распорядка организации и т.п.). 2. "Внешние" (заключение природу отношения могут гражданско-правовых (бухгалтерская и иметь договоров), налоговая как так гражданско-правовую и отчетность, публично-правовую контроль и надзор государственных органов, судебная защита прав и т.п.). 2.3. Метод корпоративного права Правовой метод - это совокупность правовых приемов и способов, воздействий, с помощью которых регулируются определенные группы общественных отношений. Корпоративная деятельность требует порой оперативного реагирования на возникающие экономические (хозяйственные, договорные) ситуации, что определяет необходимость и соответствующего 24 способа их правового регулирования. Корпоративное право тяготеет к гражданско-правовым методам регулирования, поэтому особенности этих методов оказывают влияние и на содержание корпоративных правоотношений в целом. Диспозитивность как черта метода гражданско-правового регулирования еще не предопределяет юридической природы право отношения. Корпоративные отношения - это отношения частные, и гражданско-правовые методы регулирования вполне отвечают их природе. В качестве основного метода, регулирующего экономические отношения, выступает метод общедозволительного регулирования, позволяющий индивидуальным и корпоративным субъектам формировать свой собственный статус с учетом своих потребностей всеми не запрещенными законом (а значит, и государством) силами и средствами. При этом принцип автономии воли в сфере корпоративного права может быть реализован корпорации для с учетом целей более четкого публичного права. использования Это определения одновременно позволит участникам оборота самостоятельно определять пределы осуществления корпоративной деятельности, допустимые с позиций метода правового воздействия, используемого в публичном праве. При этом взаимодействие публичного и частного права осуществляется посредством использования частноправовых методов в публичноправовом массиве, и наоборот, публичноправовых инструментов в частном праве. Следует учесть, что в корпоративное право РФ интегрированы нормы не только гражданского права, но и административного и финансового права. Диспозитивный метод предоставляет субъектам правоотношений право самостоятельного выбора между несколькими вариантами поведения (гражданское право). Императивный метод предлагает только один, причем обязательный, вариант, однозначное Императивность может повеление субъекту выражаться корпоративной по-разному, в том деятельности. числе путем установления запрета, властного предписания. Следовательно, корпоративное право использует как императивные, так и 25 диспозитивные методы. 2.4. Структура корпоративного права В соответствии с Конституцией РФ гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации (ст. 71). Корпоративное право является подотраслью регулирование гражданского гражданско-правовых права, следовательно, отношений должно правовое осуществляться исключительно на федеральном уровне. Корпоративное право РФ представляет собой комплексную отрасль законодательства, что оказывает значительное влияние на систему отрасли права. Система корпоративного права - это внутренняя его структура, представляющая комплексный правовой институт. Система корпоративного права РФ в широком смысле включает в себя институты гражданского, финансового права трудового, постольку, налогового, поскольку эти административного, отрасли затрагивают корпоративные правоотношения. Система корпоративного права в узком смысле включает в себя институты гражданского права, прямо относящиеся к правовому регулированию деятельности корпоративных организаций. Корпоративное право РФ, наряду с отраслями российского права, имеет собственную систему. Условно в системе норм корпоративного права можно выделить следующие блоки: - гражданско-правовые нормы; - трудовые нормы; - административные и финансовые нормы; - уголовные нормы. По своей корпоративных структуре, отношений, определенной корпоративное природой право как установленных система норм, представляет следующие содержательные блоки: - общие положения о корпорациях как юридических лицах; - правовое положение основных видов корпораций и их объединений; - корпоративное управление; 26 - корпоративный и государственный контроль; - договорная работа в корпорациях; - регулирование труда в корпорациях; - защита прав корпорации. Нормы корпоративного права имеют обязательное применение только в своей корпорации, т.е. локально. Форма закрепления корпоративных норм корпоративные акты. Корпоративные нормы издаются органами управления корпорацией и выражают волю членов данной корпорации. Таким образом, корпоративное право в российской правовой системе не является самостоятельной отраслью права. Однако развитие корпоративного права в России не стоит на месте и в настоящее время находится на достаточно высоком уровне, в связи с чем можно предположить в будущем выделение корпоративного права в самостоятельную отрасль российской правовой системы. В настоящее время корпоративное право выступает как система наиболее существенных норм, устанавливаемых органами управления корпорацией. Эти нормы принимаются членами корпорации, выражают их волю и носят общеобязательный характер. Однако относительно структуры нормативного массива корпоративного права нет однозначного мнения. Ряд авторов, в том числе Т.В. Кашанина, исходят из "узкого" подхода в понимании корпоративного права. Их точка зрения строится на понимании корпоративного права как права, действующего в корпорации, и основанного на "базе" лишь локальных актов организации. Подобное представление хотя и предлагает "усиление" частных начал в регулировании деятельности корпорации, но, тем не менее, оставляет без внимания остальной правовой "блок", имеющий неотъемлемое, приоритетное значение. На этом и основана иная, на наш взгляд более правильная, точка зрения. Анализ правоотношений, субъектом которых являются корпорации, предполагает более широкое представление предмета корпоративного регулирования, который, по мнению В.В. Гущина, позволяет рассматривать корпоративное право именно в широком смысле, определяющем очевидную необходимость сочетания частноправового 27 и публично-правового регулирования. Соответственно, нельзя "уменьшать" объем корпоративного права, исключая из него отношения, которые должны быть урегулированы в централизованном порядке, посредством издания соответствующих юридических норм от имени государства. Вопросы для самоконтроля 1. Сформулируйте понятие и назовите признаки корпоративного права. 2. Сформулируйте понятие корпорации. 3. Дайте характеристику отношениям, регулируемым корпоративным правом, и назовите их особенности. 4. Каковы особенности метода правового регулирования корпоративного права? 5. Как соотносятся между собой понятия "система права" и "система законодательства"? Охарактеризуйте особенности системы корпоративного права. 6. Каково место корпоративного права в системе и структуре права? 3. Корпоративные нормы 3.1. Понятие корпоративной нормы Понятие "корпоративная норма" до недавнего времени рассматривалось как разновидность социальных норм в системе социального регулирования, однако не совпадающая с ним. В настоящее время такое положение нельзя признать правомерным. Корпоративные нормы являются особым видом социальных норм. Это нормы, принимаемые организациями и регулирующие отношения между их членами или участниками. Корпоративные нормы (по своему регулятивному значению, сфере 28 действия, кругу адресатов и т.д.) это - групповые нормы внутри- организационного характера. В литературе подчеркивается отсутствие в корпоративных нормах всеобщности и общезначимости права и общеобязательности закона. При этом корпоративные нормы могут стать частью права (корпоративным правом) лишь после официального санкционирования государством, например в порядке делегированного правотворчества. внутриорганизационные признаются частью правила системы Во всех поведения социального остальных случаях социальных организаций регулирования, действующей параллельно с правом, но к праву не относящейся. Таким образом, корпоративные нормы - один из видов социальных норм, они входят в общую нормативно-регулятивную систему общества. Нормы общественных организаций регламентируют в основном их внутренние вопросы и отношения (цели, задачи, функции, права и обязанности членов, условия вступления и выхода или отчисления, формирование руководящих органов, меры ответственности, взыскания, членские взносы и т.д.). Правила поведения общественных и иных видов негосударственных организаций, как правило, формализованы, т.е. содержатся в уставах этих общественных организаций. По регулятивным особенностям эти правила близки к нормам права, так как в них очерчиваются права и обязанности членов этих объединений. Корпоративные нормы обеспечиваются мерами, предусмотренными данной общественной организацией. При необходимости осуществляется соответствующее юридическое воздействие со стороны государства для восстановления принципа справедливости при возникшем конфликте интересов. Признание самостоятельного регулирующего значения корпоративных норм вовсе не означает выведение их за рамки понятия права. Корпоративные нормы являются правовыми потому, что они самым тесным образом связаны с нормами общегосударственными. В нормах общего действия предусматривается возможность коллектива регулировать свое поведение самостоятельно. В общих нормах определяются направления корпоративного регулирования путем указания на цели, задачи 29 общества, государства, того или иного нормативного акта либо на назначение того или иного "доурегулировать" вида уже деятельности. существующие Корпоративные общественные нормы могут отношения путем конкретизации и (или) преодоления или устранения пробелов в действующих нормах права. Также законодатель указывает и пределы корпоративного регулирования. Ограничительное значение имеет и законодательная норма, определяющая запрещенные виды соответствовать деятельности. природе права, Корпоративные выражающей нормы начала должны справедливости, принципам права: общим, отраслевым, межотраслевым, составляющим его стержень. Нормы, изданные государством, в некоторых случаях определяют и процедуру принятия корпоративных норм. Корпоративные нормы по своему содержанию не Корпоративные должны нормы противоречить могут нормам обеспечиваться общегосударственным. силой государственного принуждения. Правовое регулирование корпораций делится на два вида - централизованное и локальное (местное) правовое регулирование. Первый уровень не зависит непосредственно от воли корпорации и воспринимается ей в своей деятельности (например, нормы ГК РФ). Второй уровень - местный, локальный - это область творчества корпоративных менеджеров, которые сами вправе вносить необходимые изменения в правовую среду своих предприятий. Предприятие корпоративном является уровне и первичной происходят ячейкой наиболее бизнеса, важные поэтому изменения на в регулировании общественных производственных отношений. Важный фактор корпоративного регулирования - необходимые знания, навыки и опыт руководителей и специалистов предприятий, от которых зависит уровень правового регулирования отношений, складывающихся в процессе производства, а в итоге и эффективность работы предприятий. Таким образом, корпоративные правовые нормы регулируют наиболее важные отношения, складывающиеся на предприятии, и поэтому среди других 30 социальных корпоративных норм они являются самыми значимыми. Деятельность корпорации не ограничивается кругом лишь внутренних вопросов, поскольку цель ее существования иная - обеспечение не только интересов участников корпорации, что невозможно без внутренней организации юридического лица, но и публичных интересов посредством удовлетворения общественных благ. А это возможно хозяйственной (предпринимательской) только путем деятельности, осуществления реализация которой "обеспечивается" правовыми нормами, исходящими не столько от самой корпорации, сколько от публичных структур. Паритет в государственном регулировании и самоуправлении должен соблюдаться. Практика соотношения природы корпоративного регулирования также оценивается неоднозначно. По мнению Т.В. Кашаниной, расширение общего числа норм публичного права неизбежно приводит к сужению сферы норм по внутрикорпоративному регулированию. Такая ситуация недопустима, поскольку ведет к излишнему "вторжению" императивных регуляторов в сферу, которая требует частных правовых "инициатив". Таким образом, корпоративная норма - составная единица корпоративного права, установленное или санкционированное государством правило поведения, которое является общеобязательным и формально определенным, устанавливает обязанности и определяет права участников корпоративных правоотношений. 3.2. Виды корпоративных норм Корпоративные отношения, весьма разнообразные по своей природе и содержанию, не всегда оказываются должным образом урегулированы нормативно. Достаточно медленное развитие законодательства и высокая динамика существующих общественных отношений, и тем более появление новых, диктуют необходимость давать им юридическую квалификацию через призму корпоративной практики, где принципы саморегулирования должны достаточно точно заполнять существующий правовой "вакуум". 31 Корпорация представляет собой сложный организм, нормальное функционирование которого напрямую зависит от правильного сочетания правового регулирования. Различают следующие виды корпоративных норм: 1) несоциальные корпоративные нормы, которые регулируют отношения членов корпорации к каким-либо материальным объектам, используемым в их деятельности: - технические (правила работы с ПЭВМ, правила эксплуатации машины и т.д.); - санитарно-гигиенические (правила уборки помещений после окончания работы); - физиологические (инструкция о порядке ношения летней и зимней форменной одежды); - биологические (о порядке использования респиратора в период массовой эпидемии гриппа) и др. Несоциальные нормы, среди которых наиболее значимыми являются нормы технические, - это правила поведения, определяющие способы и приемы воздействия человека на материальный мир; 2) социальные корпоративные нормы - это правила поведения, изданные на предприятии, в организации и регулирующие отношения между работниками, сотрудниками корпорации и кредиторами, между сотрудниками корпорации и клиентами и др. В качестве социальной корпоративной нормы может выступать и норма организационной культуры. Социальная норма представляет собой правило поведения, или стандарт, масштаб, образец поведения одного человека по отношению к другому. Социальная корпоративная норма - это чаще всего требование организации к своему члену, в котором более или менее точно определены объем, характер, границы возможного и дозволяемого в его поведении. Норма, как правило, содержит в своих требованиях средства социальной оценки и контроля за реализацией соответствующих требований. Социальные корпоративные нормы, как и несоциальные, могут быть разноплановыми: 32 - корпоративные обычаи (подарки для клиентов); - корпоративные традиции (публичное поздравление именинников); - этические нормы; - эстетические нормы (оформление интерьера помещения определенным образом); - деловые обыкновения (запланированные собрания, планерки); - правовые нормы (выплата дивидендов в конце каждого полугодия). Позитивизм в законодательстве должен определяется не современным "этапом", а формированием "моделей" поведения на "будущее время", что весьма сложно. В связи в этим вполне обоснованную точку зрения высказывает В.М. Лавров. По его мнению, разрабатываемые в целях совершенствования корпоративного законодательства нормы не должны быть ретроспективными, т.е. отражать только те отношения, которые уже возникли и существуют в данный момент. При разработке норм необходимо учитывать появление в будущем новых форм корпоративных взаимоотношений и проблем, которые участники хозяйственного оборота будут вынуждены разрешать на основе этих же норм. Нормы поведения вносят в общественную жизнь стабильность, порядок, придают ей определенность и устойчивость тем, что они являются ориентирами для людей, направляя их деятельность в определенное русло. С помощью социальных норм достигается упорядоченность связей между людьми, в этом состоит их основное значение. Внутренние корпоративные нормы, являясь разновидностью социальных норм, весьма подвижны и порой должны "перестраиваться" под ход экономических отношений, а главное - изменений, в централизованном правопорядке. 3.3. Система корпоративных норм Система корпоративных норм обладает отражает их правовую характеристику. 33 определенными чертами, 1. Корпоративные нормы регулируют типичные ситуации (или вид отношений), имеющие место в корпорации. Можно сказать, что корпоративные нормы создают модель корпоративных отношений. Неординарные, редко возникающие ситуации в нормативном порядке не регулируются. 2. Корпоративные нормы рассчитаны на многократное повторение. Урегулировав одну ситуацию, они начинают действовать вновь при аналогичных обстоятельствах. 3. Корпоративные нормы носят общий характер. Они рассчитаны не на одного или нескольких человек, а сразу на многих лиц, поименно не указанных. Им присуща неперсонифицированность, в них отсутствуют указания на конкретного адресата, что является одним из главных признаков данного вида норм. Систему корпоративных норм отличают основные их признаки: 1) они принимаются на предприятии и действуют в его пределах; 2) субъектом их принятия является администрация либо трудовой коллектив; 3) они имеют дополнительный (субсидиарный) характер по отношению к нормам общегосударственным; 4) своим предметом они имеют трудовые или организационно- управленческие отношения. В системе корпоративных норм можно выделить ведомственные или локальные нормативные акты, распорядительные ; организационные нормы; системы информационного обеспечения. Корпоративные нормы могут являться договорными нормами. К числу договорных норм, регулирующих корпоративные отношения, могут быть отнесены нормы трудового законодательства. Так, работник, заключая трудовой договор с корпорацией, вступает с ней в договорные отношения. Договор о создании юридического лица определяет права и обязанности его участников одновременно регулирует отношения членства, а значит и корпоративные отношения. Договорным нормам присуща добровольность изъявления воли на совершение указанных в договорной норме действий. 34 Однако корпоративная норма может быть и обязывающей, например, корпоративная норма об обязательстве о неразглашении коммерческой или служебной тайны, должностная инструкция и т.д. Индивидуальное действие корпоративная норма может получать в отношениях корпорации с конкретным работником. В период действия трудового договора, заключенного между сотрудником и предприятием, в течение срока договора сотрудник обязуется не разглашать третьим лицам, а также не использовать в своих личных интересах коммерческую (служебную) тайну организации, ставшую известной сотруднику в процессе выполнения трудовых обязанностей. Несмотря на общую цель корпоративных норм - восполнить пробелы централизованного дополнительный регулирования (субсидиарный) в конкретной характер ведет к организации, признанию за их ними самостоятельного регулирующего значения. При этом возникает соподчинение корпоративных норм нормам централизованным. Корпоративное регулирование должно определять потребности конкретной организации, ее трудового коллектива (использование финансов, организацию производства, установление условий труда, поощрение работников, порядок применения мер ответственности и т.п.). Индивидуальные нормы составляют часть корпоративного регулирования, реализуются путем конкретных предписаний в отношении отдельных предполагает разумное сотрудников. Организация деятельности коллектива использование средств индивидуального и коллективного воздействия на членов корпорации. В регулировании отношений, входящих сферу корпоративного права, не всегда нужна жесткость. В корпоративной норме может быть предусмотрен альтернативный или исключительный вариант поведения. В противном случае корпоративные нормы могут оказаться способом диктата, только уже не государственного, а коллективного, подавляющего волю индивидов. Корпоративное право, которое имеет гражданско-правовые "корни", несомненно, должно учитывать такие особенности формирования "собственных", исходящих 35 от корпораций норм. Взаимосвязь централизованных и локальных норм права очевидна. Регулируя определенную группу корпоративных отношений, внутреннее нормотворчество исходит из необходимости конкретизации общего правового массива, определяющего поле деятельности корпораций. При этом нормативный материал локального регулирования не может устанавливать детального поведения участников корпорации. Здесь следует руководствоваться принципами права и социальной практикой. Данные аспекты весьма показательны. Что проверено временем - то наиболее эффективно, дает больший социальный и экономический результат. Развитие корпоративного права должно быть построено по модели увеличения децентрализованных норм (внутренних норм корпораций) с одновременным упорядочением уже существующего нормативного материала. Следует учитывать, что на "централизованном" уровне невозможно урегулировать всю палитру отношений, складывающихся в деятельности корпораций. Могут быть закреплены лишь отдельные "контуры", которые, однако, будут определять рамки локального регулирования. Между тем централизованный правовой массив должен быть гибким, готовым к внезапным изменениям в практике отношений. Невозможность централизованных норм вовремя "перестроиться" делает бессмысленной попытку решить возникшую проблему регулированием "снизу". Без централизованных норм, локальные нормы беспредметны, они обусловлены содержанием централизованного регулирования. Отсутствие исходящего от государства правила не означает делегирование возможности его установления корпорацией самостоятельно. Определение "личного" закона корпорации происходит на основе "общего" закона, допускающего меру свободы в регулировании отдельных сторон поведения корпорации. Здесь соотношение императивного и диспозитивного, частного и публичного имеет тонкую "грань", которую необходимо улавливать при конструировании правовых норм корпоративного права. Императивные нормы - это категорические правовые предписания, которые определяют характер действий субъектов и не могут быть заменены по усмотрению тех или иных лиц другим их поведением. Эти нормы устанавливают 36 стандарты поведения. Диспозитивные нормы определяют такой порядок деятельности (поведения), при котором субъекты самостоятельно определяют характер своих взаимоотношений, поскольку правом определены лишь общие границы поведения. Устойчивая практика может быть облечена в форму закона, тогда как вновь формирующиеся модели корпоративных взаимодействий должны пройти "испытание временем", и только признанные наиболее удачными могут стать корпоративными нормами. Неслучайно нормы Кодекса корпоративного поведения содержат предписания наилучшей практики, которую корпорации могут использовать в своей деятельности, в отношениях с партнерами и контрагентами. Зависимость норм локального регулирования от норм, общеустановленных на государственном уровне, объясняется достаточно просто: формирование правового материала должно осуществляться последовательно, а главное - в системе, где существует определенная иерархия правовых норм как по уровню (федеральный - региональный - местный), так и по структуре правоприменения, централизованные нормативной где установки, базы. В такой исходным которые системе (первичным) определяют действует вектор следующий являются развития принцип: государственное (публичное) регулирование закладывает основы, фундамент для создания норм более низкого уровня. В гражданском праве, регулирующем частные, в основе своей частно-имущественные отношения, этот принцип реализуется в следующей формуле: "разрешено все, что не запрещено". В таком ключе конструируются и нормы гражданского права. В этом значении они употребляются и корпорациями, которые в подобных правоотношениях принимают форму частноправового субъекта, что в дальнейшем определяет и содержание правоотношений с его участием. Вопросы для самоконтроля 1. Дайте понятие и назовите признаки корпоративных норм. 2. Какова сфера действия корпоративных норм? 37 3. Назовите виды корпоративных норм. 4. Каково соотношение и отличие понятий "корпоративные нормы" и "централизованные нормы"? 5. Сравните договорные нормы и корпоративные нормы. 4. Источники корпоративного права 4.1. Понятие источника корпоративного права Источники права это - итоговый результат правотворческой деятельности, который объективируется в самых различных формах, в том числе в нормативных правовых актах, нормативных договорах, судебных прецедентах, правовых обычаях, религиозных текстах, а в некоторых случаях - в правовых доктринах. Под источником права понимают обычно ту юридическую форму, в которой выражается правотворческая деятельность государства и с помощью которой воля законодателя становится обязательной для исполнения. Источники права - формы объективирования юридических норм, служащие признаками их обязательности в данном обществе и в данное время, а также средства познания права. В самом общем понимании источниками права являются такие факторы действительности, которые обусловливают возникновение потребности в правовом регулировании, появление соответствующих правовых норм и придают содержанию этих норм определенную репрезентативность. С позиции классовых подходов под источником права понимали "тот способ, которым правилу поведения придается государственной властью общеобязательная сила". Российское корпоративное право может пониматься как "специальное частное гражданское право", основным Гражданский кодекс РФ. 38 источником которого является 4.2. Основные виды источников корпоративного права Значительный интерес к корпоративному регулированию в последнее время проявляется как в расширении его границ, так и в углублении содержания, а также совершенствовании его организационно-правовых форм. К основным источникам корпоративного права можно отнести следующие: 1. Корпоративный обычай - отражает правило, итог постоянного и единообразного применения правил (например, завершать работу в определенное время, ставить в известность руководство о фактах, нарушающих привычный распорядок жизни организации). 2. Корпоративные деловые обыкновения - заведенный порядок дел, сформировавшаяся практика (например, обход (осмотр) руководителем свого предприятия). 3. Корпоративные прецеденты - корпоративные решения, используемые в качестве образца для разрешения в корпорации аналогичных дел (например, вручение именинникам ценных подарков). 4. Корпоративный договор - нормативный договор, который содержит нормы корпоративного права, определяет универсализацию прав и обязанностей сторон корпоративных отношений, придает им длительный, стабильный характер (например, устав или учредительный договор юридического лица). Этим он отличается от гражданско-правовых договоров обязательств. В отличие же от публичных договоров нормативный договор заключается между равноправными субъектами, а не между субъектами, связанными отношениями власти и подчинения. 5. Корпоративный (локальный) правовой акт - документ органа корпорации, содержащий корпоративные нормы. Корпоративный акт регулирует различные сферы деятельности общества: управление обществом, финансовые вопросы, ценные бумаги общества. Локальное правотворчество предусмотрено на централизованном нормативном уровне. Так, Трудовой кодекс РФ устанавливает две формы локального правотворчества: локальные нормативные акты и коллективные договоры (соглашения). Гражданское 39 законодательство ограничивается упоминанием "внутренних документов общества, регулирующих внутреннюю деятельность общества", не устанавливая при этом, в каких формах и в каком порядке они должны приниматься. Поэтому учредительные документы также следует признать корпоративными актами, обладающими наивысшей юридической силой и социальной значимостью среди всех корпоративных актов. В литературе отмечается проблема "всеобщего" законодательного регулирования, обращается внимание на тенденцию "заурегулированности", что, в конечном счете, с одной стороны, ведет к быстрому старению норм, а с другой - к стихийной регуляции в правовой сфере, когда существует множество урегулированных правом и неправовых фактических отношений. Это неформальные отношения, которые складываются между людьми в силу их социально-психологических ценностей, мотивов и целей деятельности. Слабость эффективного управления и социального саморегулирования порождает проявления обычаев, привычек, ценностей, которым привержены люди, групповой морали. 4.3. Локальный правовой акт в системе источников корпоративного права Оптимальное функционирование хозяйственного механизма, представляется наиболее актуальным и является одной из целей проводимой в настоящее время административной реформы. Среди таких организационноправовых форм правового регулирования все большее значение приобретает корпоративное нормотворчество. В настоящее время концепция локального нормативного регулирования значительно дополнена за счет признания за локальным регулированием права не только "конкретизировать общегосударственную норму", но и вырабатывать собственные правоположения, восполнять законодательные пробелы и выступать в роли правообразующего источника "государственного" права. Кроме того, современное представление о границах локального правотворчества и праворегулирования выходит за пределы, признаваемой таковой в советской правовой доктрине, трудовой и колхозно-правовой сферы. При этом локальное правовое регулирование рассматривается как 40 целенаправленная деятельность по правовому опосредованию общественных отношений, складывающихся в рамках конкретной организации, осуществляемая на основе закона и в дополнение к нему самоуправляющимися организациями и служащая формой их самоорганизации и саморегулирования. Говоря о развитии корпоративного законодательства, Ю.А. Тихомиров делает вывод о появлении нового типа норм - актах самоуправления. Для них характерны следующие признаки: а) самообязанность, когда совпадает круг лиц, принимающих и исполняющих решение; б) добровольность и заинтересованность в принятии и реализации решения; в) коллегиальная основа; г) формирование и выражение общей воли на основе согласования публичных и частных интересов; д) самоответственность. Несомненное значение среди прочих источников корпоративного права приобретают корпоративные акты, имеющие собственную локальную правовую природу. Они обладают особой спецификой юридической силы и сферы действия, занимают определенное место в системе источников права. Ранее в литературе определялось, что локальные акты детализируют общие положения законодательства, акты ведомственных и местных органов применительно к условиям данной корпорации. Делался вывод о том, что локальное регулирование будет получать все более широкое применение по мере дальнейшего хозяйственных расширения подразделений, самостоятельности совершенствования и инициативы морали, роста правосознания. В настоящее время корпоративные акты - самостоятельный вид правовых актов. При этом их нельзя однозначно отнести к какому-либо виду правовых актов: с одной стороны, они основываются на правовых нормах и строго следуют им, с другой - являются актами конкретизации права, а иногда выступают как акты неофициального толкования. Корпоративные акты обладают смешанной юридической природой, они содержат одновременно нормативные, индивидуальные и ненормативные предписания. Право корпоративного правотворчества имеется не у всех образований и объединений, а только у тех, которые наделены государством особым статусом юридического лица и отвечают специальным признакам корпорации. Также 41 важно уяснить, что правовые основы организации и деятельность любой корпорации подчиняются двум группам источников права: "общим", адресованным всем субъектам права, и дополнительным ("собственным") источникам права, установленным в каждой конкретной корпорации. Природа локального нормообразования в корпорациях имеет свои особенности. В отдельных случаях локальные нормы действуют независимо от признания их государством, соответствуя при этом общим предписаниям существующего правопорядка, однако в иной ситуации могут получить публичную "легализацию". Санкционирование государством корпоративных принципов и норм, по сути, превращает их в "закон" в отношениях между подобными себе правовыми субъектами. При этом возможно санкционирование локального предварительным предоставлением предварительное корпоративного и последующее нормотворчества. полномочий понимается Под издание государством общих или конститутивных актов, которые выступают в качестве определенного юридического основания корпоративного нормативного регулирования. Например, корпорация, закрепляя в своих учредительных документах отдельные положения Кодекса корпоративного поведения, тем самым самостоятельно регулирует свою деятельность. Но эта самостоятельность подтверждается государством в лице уполномоченных органов посредством регистрации Устава корпорации, где закреплены соответствующие корпоративные нормы. Развитие локального регулирования корпораций в настоящий период следует соотносить с возможностью четкого и грамотного формирования корпоративных правил в отдельно взятом корпоративно-юридическом образовании. Такая концепция децентрализованным отношений (внутренним) между правовым централизованным регулированием и должна определять все дальнейшее развитие практики корпоративного регулирования и норм корпоративного права. Между тем, отмечая особенности правоприменительного процесса в 42 административном праве, Ю.М. Тихомиров указывает на эффект "совместного действия", когда совпадающие либо однородные по объекту регулирования нормы применяются либо согласованно, одновременно, либо по принципу "правовой цепи", связи общих норм и норм, которые их развивают и детализируют. В то же время самоорганизация и самостоятельность локальных структур дают им возможность свободно определять условия, порядок и основания принятия решений. Базовые первичные акты: уставы, положения, учредительные договоры - содержат главные элементы процедуры принятия решений. При этом ничто не может дать такого эффекта регулирования, как учет мнения меньшинства и выработки единой согласованной воли. Классическим примером принципа саморегулирования является отражение в трудовом законодательстве некоторых правовых институтов, направленных на упорядочение трудовых отношений в организации. В частности, коллективный договор как соглашение между администрацией и работниками предприятия показывает содержание локальных норм, регулирующих сферу внутренней деятельности корпорации. Однако данный локальный акт выражает волю как работников, так и работодателя, служит интересам развития социально-партнерских отношений, достижению наиболее эффективной экономической деятельности предприятия. И это немаловажный аспект правового воздействия на общественные отношения, который имеет определенную цель существования любой корпорации. При этом локальное регулирование в корпорации предполагает правовое опосредование деятельности не "внутри", а "на уровне" корпорации. Такое представление значительно раздвигает рамки понятия локального акта, например, по сравнению с его определением в трудовом праве. Действие локального нормотворчества в корпорации не только служит интересам членов корпорации (участников, работников), но также преследует цель обеспечить распространение данных правил в отношении лиц, которые непосредственными ее членами не являются, но юридически связаны с корпорацией посредством нахождения в отношениях, имеющих относительную природу. Примером 43 подобного положения являются отношения корпорации и ее акционеров, когда круг лиц, на которых распространяются корпоративные нормы, индивидуально не может быть установлен (не ограничивается членами данной корпорации), но конкретное лицо всегда может быть идентифицировано по наличию у него определенного количества ценных бумаг компании. Формы локального корпоративного регулирования достаточно разнообразны: учредительные документы (устав, учредительный договор), хозяйственные договоры, различные положения, инструкции, приказы по вопросам организации деятельности корпорации. Локальные корпоративные акты играют особую роль в опосредовании корпоративных отношений. Если при регламентации вопросов, касающихся сути корпоративных отношений, приоритет должен быть отдан нормам гражданского законодательства, то конкретные вопросы внутрикорпоративной деятельности должны регулироваться преимущественно локальными актами. Анализ природы корпоративного права позволяет выделить локальное регулирование как локальную нормативную базу корпораций. В этом смысле корпоративное государственным право выступает (публично- или в роли связующего частноправовым) и звена между корпоративным регулированием. Некоторыми авторами акты локального регулирования понимаются как акты поднормативного регулирования корпоративных отношений. Нормативный правовой акт и локальный акт, содержащий нормы корпоративного права, явления разного уровня. Локальный акт по отношению к "централизованным" нормативным актам есть поднормативный акт. Поскольку саморегуляция основана на законе, она поднормативна. Саморегуляция корпоративных отношений является главным элементом механизма их реализации, который, будучи основанным на законе, приобретает наибольшую эффективность. Важное значение имеет структура корпоративных правовых актов - именно она позволяет оформить правовой массив и придать ему ту форму, которая наилучшим образом отвечает правовому содержанию акта. Однако следует учитывать, что для корпоративных правовых актов в целом характерна более 44 простая структура, нежели для общеправовых актов. Локальное право является одним из уровней корпоративного права, имеющего особенности в своей структуре и порядке регулирования деятельности корпорации. Таким образом, самостоятельной роли за локальным регулированием деятельности корпораций упорядоченности Обеспечение "инициативы" признать "внутреннего" внутренней и пока нельзя нормативного саморегуляции необходимости в силу материала корпорации упорядочивать отсутствия корпораций. строится с определенные учетом виды корпоративных отношений. Следует, однако, признать острую потребность в более четком структурировании корпоративных норм, придании функционального значения локальному регулированию. 4.4. Кодекс корпоративного поведения Единство корпоративной политики определяет перспективы дальнейшего совершенствования корпоративного законодательства, в первую очередь за счет участия в его разработке самих субъектов, на регулирование которых оно направлено. И здесь определяющим фактором является учет их интересов, достижение компромисса, выработка стандартов, правил корпоративной деятельности, их унификация. Российское законодательство пока не достигло такой степени развития, чтобы можно было провести сложную межинституциональную кодификацию, учитывающую потребности современных корпоративных образований. Однако попытка подвести итог практики деятельности корпораций предпринята в Кодексе корпоративного поведения. Российский Кодекс корпоративного поведения был подготовлен под руководством Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг юридической фирмой "Кудер Бразерс", одобрен на заседании Правительства РФ от 28 ноября 2001 г. и рекомендован к применению акционерными обществами распоряжением ФКЦБ РФ от 4 апреля 2002 г. N 421/р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения". Такие действия, безусловно, 45 являются прогрессивными, но недостаточными, неясным является статус и природа данного документа. Кодекс корпоративного поведения не является нормативным правовым актом и имеет рекомендательный характер, фактически выполняет функцию модельного правового акта, хотя обладает чертами подзаконного нормативного акта. Кодекс корпоративного поведения - своеобразный свод моральноэтических правил, связанных с управлением в акционерных обществах. Кодекс базируется на принципах корпоративного управления, разработанных Организацией международного экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), и имеет свое значение не только для акционерных обществ, но и для всех корпораций. Его нормы носят рекомендательный характер. Корпоративные (локальные) нормативные акты об обязанностях управляющих акционерным обществом, в том числе кодексы корпоративного поведения, создают дополнительные гарантии обеспечения прав акционеров и соответствуют международным стандартам корпоративного управления, включая принципы ОЭСР. Кодекс корпоративного поведения представляет собой часть международной системы стандартов корпоративного управления. Поэтому основной главой поведения. управления Они Кодекса является сформулированы ОЭСР, глава на международной о принципах корпоративного основе принципов корпоративного практики, требований российского законодательства. Кодекс, учитывающий передовой зарубежный опыт, дал основу для системного анализа практики корпоративного управления, для формирования этических стандартов в сфере корпоративного управления, хотя Кодекс носит характер рекомендательного документа, но политика государственных органов направлена на внедрение его рекомендаций в практику российских компаний. Те компании, которые следуют положениям Кодекса, не лишены возможности детализировать их в собственных кодексах корпоративного поведения с учетом особенностей своей корпорации. Кодекс создает предпосылки для подобной свободы усмотрения, так как включает в себя большое количество оценочных норм, а также требования о постоянном 46 совершенствовании стандартов корпоративного поведения. Кодекс содержит рекомендации относительно наилучшей практики корпоративного поведения и должен сыграть важную образовательную роль в установлении стандартов управления российскими обществами, а также в содействии дальнейшему развитию российского фондового рынка. Стандарты корпоративного поведения применимы к хозяйственным обществам всех видов, но в наибольшей степени они важны для акционерных обществ. Целью применения стандартов корпоративного поведения является защита интересов всех акционеров независимо от размера пакета акций, которым они владеют. Основные положения Кодекса регулируют статус общего собрания, совета директоров, исполнительных органов, корпоративного секретаря общества, определяют существенные корпоративные действия, условия раскрытия корпоративной информации, правила контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества, выплаты дивидендов, разрешения корпоративных конфликтов. Вопросы для самоконтроля 1. Сформулируйте понятие и дайте характеристику источникам корпоративного права. 2. Назовите основные виды источников. 3. Какова роль корпоративного акта в системе источников корпоративного права? 4. Дайте общую характеристику Кодексу корпоративного поведения. 5. Опишите порядок его применения корпорациями. 5. Субъекты корпоративного права. Динамика корпораций 5.1. Понятие корпорации 47 В настоящее время наукой не только выработано понятие "корпорация", хотя, по мнению юридического некоторых (легального) авторов требующего определения, но самостоятельного все-таки формально определяющего критерии (признаки) отнесения того или иного юридического лица к "организациям корпоративного типа". В литературе понятие корпорации не связывается ни с видом юридического лица, ни с правом издавать корпоративные акты. Оно связано с тем, каким правом (публичным или частным) регулируется деятельность юридического лица. Кроме того, в качестве признака отнесения того или иного юридического лица к корпорации выступает наличие в организации корпоративных отношений, которые имеют различную правовую природу. Корпорация (от лат. corporatio - объединение) - совокупность лиц, объединившихся для достижения общих целей, осуществления совместной деятельности и образующих самостоятельный субъект права - юридическое лицо. Чаще всего корпорации организуются в форме акционерного общества. В частной корпорации большинство акций принадлежит одному владельцу, семье или узкой группе акционеров. В свою очередь, под корпорацией принято понимать союз лиц, объединенных на основе профессиональных или сословных интересов. Поэтому в широком смысле под корпорацией понимают практически любые сообщества и структуры, начиная от общества и государства и заканчивая коллективом студентов одной группы или участников какого-либо кружка. Понятие корпорации в зависимости от представления ее в существующих правовых системах (континентальном и англосаксонском праве) приобретает различный смысл. Понятие корпорации в России трактуется весьма неоднозначно. Так, среди юристов существует ряд точек зрения, согласно одной из которых к корпорациям относят все коммерческие организации, основанные на членстве; согласно другой - лишь хозяйственные общества и товарищества; согласно третьей только акционерные общества; согласно четвертой - хозяйствующие субъекты, образованные несколькими юридическими лицами, правда, не исключая участия 48 физических лиц. В англосаксонской системе права современная корпорация - это деловая организация, рассматриваемая как независимое образование, - искусственное лицо, отличающееся от его владельцев в глазах закона. Собственность представлена долями в капитале. Поэтому категория корпорации имеет различное содержание в национальных правовых системах либо не используется вовсе при определении форм юридических лиц. Отношения, содержанием которых являются права участников организации, могут возникать не только в организациях, называющихся корпорациями. В тех юридических лицах, которые носят название корпораций, корпоративные отношения возникают не всегда. С позиции российского законодательства, имеющего континентальные корни, корпорация - это организация, построенная на началах членства (участия), участники которой имеют определенные права в отношении ее имущества. Гражданский кодекс (п. 2 ст. 48) к корпорациям относит юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные, но не вещные права. При этом широкое понимание корпораций предлагает включать в них не только коммерческие (хозяйственные товарищества и общества), но и некоммерческие организации, основанные на членстве. В узком смысле корпорация - хозяйственное общество, являющееся объединением лиц и капиталов для предпринимательских целей, участники которого организованы на принципах членства и несут ограниченную ответственность своим имуществом по обязательствам всего объединения. Корпорации - это объединения лиц и капиталов со сложной, прежде всего организационной структурой. В настоящее время правовые конструкции юридических лиц, которые могут быть признаны корпорациями, ушли далеко вперед от первоначальных правовых форм организации предпринимательской деятельности. Структура органов корпорации, их правовой статус, взаимодействие внутри корпорации, а также во внешних отношениях заставляют учитывать эти особенности. Отграничительным признаком от корпораций обладает государственная 49 корпорация как самостоятельная организационно-правовая форма юридического лица. В соответствии с законом о некоммерческих организациях государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Государственная корпорация создается на основании федерального закона. Предлагаемые современной правовой доктриной признаки корпорации во многом определяют организационный подход в построении юридической конструкции корпоративной организации. Юридическое лицо, претендуя на статус корпорации, образует в своем составе ее участников (членов), что, в свою очередь, и определяет корпорацию как коллективное образование. Вместе с тем, юридическое лицо как "коллективное образование" представляет собой не только (и даже в некоторых случаях не столько) объединение лиц, сколько концентрацию капиталов. Поэтому отдельной особенностью в формировании корпорации выступает также и имущественный аспект. Организация, признаваемая в качестве отдельного (самостоятельного) субъекта права и экономических обособленного от участников (т.е. отношений, характеризуется наличием собственного) имущества. При этом формулируемый принцип наглядно показывает необходимость "отделения собственности от управления", что достигается через "сосредоточение функций управления в руках верхнего эшелона профессиональных управляющих (менеджеров), работающих по найму". Особая роль в стремлении государства развить корпоративные начала в публичной сфере связывается со статусом учреждений как организаций, по преимуществу содержащих целевую "нагрузку" своей деятельности, определение которой построено на государственных установках, имеющих унитарный характер. Поэтому в ряду существенных критериев отграничения корпораций, в том числе от учреждений, обращается внимание на "противопоставление ее коллективных начал принципам унитаризма в парной противоположности". 50 Между тем общие цели создания юридического лица, характерные также и для корпорации, могут быть определены как централизация и обособление имущества для участия предпринимательского в риска гражданском учредителей обороте; за счет уменьшение самостоятельной ответственности юридического лица по своим обязательствам; обеспечение интересов кредиторов за счет установления минимального размера уставного капитала юридического лица. Исходя из законодательного подхода в закреплении основных признаков корпораций в отношении учреждений, следует признать в качестве целей деятельности учреждений социально полезную деятельность в отношении неопределенного круга лиц, которые не могут являться членами учреждения, поскольку, как метко в свое время отмечал Г.Ф. Шершеневич: "Учреждение служит интересам многих лиц, но эти лица не члены его и не субъекты прав, составляющих имущество учреждения". В свою очередь, участники корпоративного образования четко определены, как и их интересы. Однако, несмотря на такое доктринальное представление о корпорациях как юридических лицах с заранее определенными признаками, особая роль в решении вопроса о признании организации корпоративным объединением должна отводиться общему смыслу и направлению деятельности отдельных юридических лиц, но в сочетании с сопутствующими признаками, характерными для подобных форм. При этом закрепление подобных признаков целесообразно связывать с деятельностью юридического лица в связи с чем интересными являются последние тенденции в законодательстве, регулирующем деятельность учреждений. Причем "деформация" общественных отношений в социальной сфере, направленная на совершенствование государственных функций, повлекла необходимость создание новых институциональных инструментов публичных услуг - автономных учреждений, организация деятельности которых построена на децентрализации управления и принципах имущественной автономии. Количественный критерий участников, как и имущественная обособленность, не является определяющим в отношении характеристики 51 юридических лиц социальной сферы как корпораций. При этом стремление "размыть" унитарный характер государственных организаций четко прослеживается в современном законодательстве о юридических лицах. Итак корпорация - это организация, которая признана юридическим лицом, в которой собственность отделена от управления и которая основана на объединенных капиталах (добровольных взносах) для осуществления какойлибо социально полезной деятельности. 5.2. Современные виды корпоративных субъектов Центральными субъектами корпоративного права являются разнообразные юридические лица. Понятие юридического лица несколько разнится с широким термином "корпорация", дополняя его рядом отличительных признаков. Юридические лица - это организации, основанные на объединении лиц и капиталов, организационным обладающие единством и имущественной самостоятельной обособленностью, гражданско-правовой ответственностью, выступающие в гражданском обороте от своего имени, образуемые и прекращающиеся в порядке, установленном законом. Любое юридическое лицо создается для достижения конкретных целей, путем осуществления законных действий, заявленных в учредительных документах и имеющих значение для участников. Конкретно к юридическим лицам, субъектам корпоративного права, ГК РФ относит: 1) товарищества: - полное товарищество; - товарищество на вере; 2) общества: - общество с ограниченной ответственностью; - общество с дополнительной ответственностью; - акционерное общество; - производственные кооперативы; - объединения корпораций. 52 Гражданский кодекс содержит перечень основных видов корпораций, иные организационно-правовые формы юридических лиц и их объединений могут быть представлены в федеральных законах, например, "О некоммерческих организациях", "О финансово-промышленных группах" и т.д. Хозяйственные товарищества делятся на следующие виды: - полное товарищество; - товарищество на вере (коммандитное товарищество); Хозяйственные общества делятся на следующие виды: - общество с ограниченной ответственностью (ООО); - общество с дополнительной ответственностью (ОДО); - акционерное общество (АО) - закрытое или открытое. Конструкция ООО является изобретением германских цивилистов и одновременно ответом на настоятельные требования практики о создании юридических лиц, более простых, в отличие от акционерных обществ, организационных характеристик. Общим правовым регулятором для корпораций лиц хозяйственной сферы служит ГК РФ, определивший организационно-правовые формы юридических лиц хозяйственной сферы. Между тем для регулирования ряда основных корпораций - АО и ООО приняты и действуют специальные законы "Об акционерных обществах" (1995 г.) и "Об обществах с ограниченной ответственностью" (1998 г.). К числу субъектов корпоративного права можно отнести и различные государственные структуры в той степени, в которой они вступают во взаимоотношения с корпорациями. Индивидуальных предпринимателей также следует рассматривать как лиц, выступающих субъектами корпоративного права, поскольку они наделяются соответствующими права и обязанностями, к ним применимы нормы о статусе организаций. Из всех юридических лиц, существующих в России, корпорациями не являются только государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также государственные казенные предприятия. По ходу своей деятельности юридические лица вне зависимости от формы собственности и рода деятельности вступают во взаимоотношения друг с другом, с органами 53 государственной и муниципальной власти и иными организациями. Урегулирование таких контактов также входит в предмет корпоративных правоотношений. В иностранных правопорядках существуют свои особенности форм корпоративных субъектов, их объединений. Следует отметить такой вид корпорации, как Европейское объединение по экономическим интересам (ЕОЭИ). Это не слишком популярная форма ведения предпринимательской деятельности в Европейском союзе в секторе реального бизнеса, она больше распространена в сфере услуг (например, среди юридических фирм). Вопрос о предоставлении ЕОЭИ правосубъектности отнесен на усмотрение национального законодательства. Например, Германия и Италия не признают ЕОЭИ юридическим лицом, следовательно, не представляется возможным утверждать, что такое объединение имеет широкие полномочия в данных странах, а следовательно, может быть притягательной формой для европейских компаний. Европейская компания - это дополнительная организационно-правовая форма к существующим в национальных правовых системах государств-членов. Прежде всего она выгодна крупным компаниям с трансграничными операциями, так как значительно снижает расходы на создание и поддержание деятельности дочерних компаний в государствах-членах; облегчает осуществление трансграничных операций по слиянию, созданию совместных предприятий, перенесению места нахождения и иных трансграничных операций. Это существенно снижает расходы и позволяет оптимизировать деятельность ввиду отсутствия юридических барьеров, вызванных различиями в национальных правовых системах. 5.3. Создание, реорганизация и ликвидация корпораций Создание юридического лица представляет совокупность юридически значимых действий, направленных на придание организации определенного законодательством статуса. 54 Создание корпораций определяет необходимость их государственной регистрации. Цель законодательства регистрации при - создании устранить возможные предприятия, нарушения определить нового налогоплательщика, придать юридическую силу деятельности организации. Государственная регистрация корпораций подчиняется общему порядку регистрации юридических государственной лиц, регистрации установленному юридических ГК лиц РФ и Законом "О и индивидуальных предпринимателей". Функции по осуществлению государственной регистрации юридических лиц возложены на налоговые органы (Федеральную налоговую службу РФ). Для государственной регистрации учредители обязаны представить в регистрирующий орган необходимые документы (в том числе заявление, решение о создании корпорации, устав, учредительный договор, квитанцию об уплате госпошлины). В случае если все представленные документы соответствуют закону, регистрирующий орган обязан зарегистрировать корпорацию и выдать свидетельство о государственной регистрации. Следует учесть, что юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, который определяется внесением соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРП). Отказ в регистрации юридических лиц по мотивам нецелесообразности не допускается. Регистрация (отказ в регистрации) может быть обжалована заинтересованными лицами в судебном порядке. Реорганизация юридического лица в общем смысле представляет собой процедуру изменения правовых характеристик юридического лица, смену его правового статуса. С экономической точки зрения, реорганизация - это преобразование, переустройство организационной структуры и управления предприятием, компанией при сохранении основных средств и производственного потенциала предприятия. Гражданское законодательство выделяет следующие виды реорганизации 55 корпораций: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Реорганизация в итоге приводит к изменению правового статуса юридического лица. Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Добровольная реорганизация корпораций осуществляется по решению их учредителей. В принудительном порядке корпорация может быть реорганизована, например, по требованию антимонопольного органа либо решению суда. Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственный кооператив по решению общего собрания участников. Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество кооператив с с ограниченной соблюдением ответственностью требований, или производственный установленных федеральными законами. По единогласному решению всех акционеров акционерное общество также вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство. Особым правовым результатом реорганизационных процедур является правопреемство - переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в полном объеме (универсальное) либо частично (сингулярное). При реорганизации юридического лица должны быть обеспечены права кредиторов, поэтому обязанностью учредителей реорганизуемых юридических лиц является письменное уведомление об этом кредиторов юридического лица. Реорганизация юридического лица считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (слияние, разделение, выделение) либо государственной регистрации прекращения реорганизуемого юридического лица (присоединение). Ликвидация корпорации - это прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация корпораций, как и реорганизация, может быть добровольной и принудительной. Добровольная ликвидация осуществляется по решению 56 учредителей, например по истечении срока, достижении (или принципиальной невозможности достижения) цели создания юридического лица. Решение о принудительной ликвидации юридического лица может быть принято судом, например, в случае наличия нарушений при его создании, осуществления деятельности без лицензии. Другим основанием для ликвидации коммерческого юридического лица корпорации является его несостоятельность (банкротство). Учредители создают ликвидационную комиссию, уведомляют органы государственной регистрации и кредиторов. Ликвидационная комиссия по итогам уведомления составляет промежуточный баланс. Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс. Не погашенные требования кредиторов считаются погашенными, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество распределяется между учредителями. Ликвидация корпорации считается завершенной, а корпорация - прекратившей существование после внесения записи об этом в ЕГРП. Вопросы для самоконтроля 1. Сформулируйте понятие корпорации. 2. Назовите основные признаки корпораций. 3. Назовите основных субъектов корпоративного права. 4. Дайте характеристику товариществ (полного и коммандитного). 5. Определите порядок создания, реорганизации и ликвидации корпораций. 6. Укажите основания реорганизации и ликвидации корпораций. 6. Корпоративные объединения 57 6.1. Понятие и принципы объединения корпораций В статье 121 ГК РФ определено, что коммерческие организации в целях координации своей предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Некоммерческие организации могут иметь разные цели. В организационном смысле объединение - это соединение нескольких организаций, предприятий, учреждений в единую группу. Объединения корпораций строятся на экономически взаимовыгодных принципах. К принципам деятельности объединений относятся: - добровольность объединения на основе общности экономических интересов; - равноправие участников совместной деятельности; - свобода выбора организационной формы объединения; - самоуправление участников и объединения в целом; - организация отношений между участниками на договорной основе. Корпорации, входящие в состав объединения, сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Зарубежное законодательство исходит из возможно разнообразных целей, для которых организации могут объединяться и в силу этого обладать определенными особенностями в своей деятельности, значительно отличающими объединения юридических лиц друг от друга. В частности, в ряде зарубежных стран имеют право на жизнь такие виды объединений, как союзы, хозяйственные ассоциации, концерны, консорциумы, картели, корнеры, конгломераты, тресты, синдикаты, франчайзи, холдинги. Однако многообразие форм признано за рубежом, но не в России. К числу наиболее распространенных ассоциативных форм объединений корпораций в нашей стане могут быть отнесены: ассоциация (союз), холдинг, концерн, финансово-промышленная группа. Объединения корпораций можно условно обозначить термином "бизнес58 группа". Необходимость усиления законодательного регулирования бизнесгрупп подтверждается развития и в торговли подготовленной РФ и Министерством упомянутой выше экономического "Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года". Цель реформы обеспечить поступательное развитие корпоративных объединений в условиях транснациональной экономической политики. Корпоративные объединения представляют собой не только совокупность лиц и капиталов, но и объединения обособленных юридических лиц, представляющие собой форму ассоциированного членства на основе взаимных договоров и соглашений. Таким образом, объединения корпораций - это создаваемые коммерческими и некоммерческими юридическими лицами в целях координации своей предпринимательской деятельности, представления и защиты общих имущественных интересов договорные образования, основанные на принципах добровольности, общности экономических интересов, равноправия и самоуправления участников совместной деятельности и объединения в целом в формах, предусмотренных законодательством. 6.2. Ассоциация (союз) Ассоциации могут создаваться для целей, предусмотренных Законом "О Некоммерческих организациях" (например, социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей). Между тем ассоциация может быть создана для развития предпринимательской деятельности, поскольку может создавать для этой цели хозяйственные общества, товарищества или участвовать в них. При этом доходы, полученные распределены исключительно в между на ее результате членами нужды, этой деятельности, ассоциации, а заключающиеся должны в не могут быть использоваться совершенствовании координации деятельности участников ассоциации для получения ими большей прибыли. Наиболее важная цель создания ассоциаций - совершенствование 59 управленческой деятельности, поскольку координация является одним из ее видов, что исключает возможность ассоциаций от своего имени заниматься предпринимательской деятельностью. Задача ассоциаций добиваться - максимального улучшения дел среди членов, объединивших для этого свои взносы, а не повышать благосостояние аппарата управления исполнительного органа. По существу, ассоциация выступает по отношению к своим членам как управляющая компания, выполняющая часть управленческих функций, добровольно переданных ей членами ассоциации. Целями ассоциации (объединяющих членов) должны быть, по замыслу ее учредителей, их собственные цели. А поскольку цель деятельности коммерческих организаций, создающих ассоциацию, единственная и четко определена законом - получение прибыли, то и ассоциация, учрежденная коммерческими организациями, должна служить достижению этой цели. Гражданский кодекс РФ, помимо придания ассоциациям статуса некоммерческих организаций, специально запретил им от своего имени заниматься коммерческой деятельностью. Если будет принято решение о возложении на ассоциацию ведения предпринимательской деятельности, она должна в силу ст. 121 ГК РФ преобразоваться в хозяйственное общество или товарищество. Учредительные документы ассоциации - учредительный договор, подписанный участниками, и утвержденный ими устав (п. 1 ст. 122 ГК РФ, п. 1 ст. 14 Закона "О некоммерческих организациях"). В договоре определяются цели создания объединения и условия вступления в него и участия в нем. В уставе определяются его статус, компетенция его органов управления и иные стратегические вопросы, касающиеся его будущей деятельности. Членами ассоциации могут быть только юридические лица. 6.3. Холдинг Имущество ассоциации формируется учредителями за счет их взносов, размеры, виды, условия, формы и порядок внесения которых определяются 60 самими учредителями, Имущество а ассоциации затем членами становится ее в учредительных документах. собственностью, а учредители (участники) ассоциации или союза не приобретают на это имущество никаких прав (п. 3 ст. 48 ГК РФ). Ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами (ст. 121 ГК РФ, п. 4 ст. 11 Закона "О некоммерческих организациях"). Члены ассоциации также несут субсидиарную ответственность (в пропорциях, которые они сами для себя определят) по ее долгам, размер которой законодательство не ограничивает. Ассоциация реорганизуется и ликвидируется по общим правилам, действующим в отношении юридических лиц. Особенностью реорганизации ассоциации является то, что она может быть реорганизована по единогласному решению его членов. Ассоциация может быть преобразована в фонд или автономную некоммерческую организацию по единогласному решению ее членов. При этом никаких особых мотивов и обоснований для этого законодательство не требует. Остаток имущества объединения, образовавшийся по завершении его ликвидации, используется в целях, определенных его уставом, либо в иных предусмотренных законодательством целях и не может распределяться между членами ассоциации. Холдинг (от англ. hold - держать) - представляет собой объединение юридических лиц, построенное на их юридической зависимости. Построение четкой структуры управления холдингом, установление жестких систем взаимосвязей и взаимозависимостей, а также четкое распределение функций между всеми уровнями управления является основным гарантом соблюдения прав участников холдинга. Система управления холдингом строится на установленном механизме принятия и исполнения решений. Структура холдинга предполагает организацию центра принятия ключевых решений и возможность оперативного контроля над дочерними компаниями. 61 Из смысла ч. 2 п. 2 ст. 105 ГК РФ вытекает, что головное общество (холдинговая компания) имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания. Тем самым законодатель признает, что независимость таких хозяйственных обществ - участников холдинга (которые являются юридическими лицами) в принятии ими решений является ограниченной. Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, далее именуются "дочерними". Основная задача холдинговой компании - эффективное управление подчиненными предприятиями, входящими в ее состав. Цель такого управления - упорядочение процесса воздействия на подчиненные объекты со стороны субъекта управления - головной компании и, следовательно, увеличение прибыли компании и снижение потерь. Создание холдинга способствует кооперации предприятий-смежников и проведению согласованной инвестиционной и сбытовой политики. Его структура позволяет осуществлять целенаправленное воздействие на подчиненное звено. При этом существуют различные типы закрепления связи управляющей компании и управляемого (подчиненного) объекта. Возможные варианты этой связи реализуются с помощью приобретения как вещных, так и обязательственных прав в отношении управляемого объекта. В соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденным Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392, холдинговые компании и их дочерние предприятия создавались в форме акционерных обществ. Директор дочернего общества, как правило, имеет всегда более сокращенный объем полномочий, чем единоличный исполнительный орган автономного юридического лица. Обычной практикой является ограничение исполнительного органа в вопросах участия в других компаниях, совершения отдельных сделок по видам, по сумме и пр. Перечень возможных ограничений 62 компетенции единоличного исполнительного органа должен быть четко обозначен в уставе дочернего общества. Численный состав, срок полномочий и компетенция исполнительных органов определяются уставом общества, а значит, напрямую зависят от воли холдинговой компании (основного общества). Действующее корпоративное законодательство не содержит каких-либо специальных норм применительно к управлению дочерними обществами. Система управления деятельностью холдинга охватывает два уровня: управление холдинговой компанией и управление дочерними обществами. Холдинг является группой юридических лиц, которая не обладает ни полной, ни частичной правосубъектностью. В сфере налогового права холдинг как финансовый комплекс (промышленно-хозяйственный) или как совокупность взаимосвязанных юридических лиц не рассматривается в качестве особого субъекта права. Понятия "консолидированная группа налогоплательщиков" или "консолидированный налогоплательщик" не получили должного нормативного закрепления и поэтому не могут служить для обозначения холдинга как совокупности взаимосвязанных юридических лиц. В то же время холдинговая компания в узком значении данного слова, т.е. как материнская компания, и иные организации (юридические лица) как члены холдинга обладают определенной спецификой, например в содержании налоговых прав и обязанностей. В целях налогового законодательства взаимосвязанными лицами признаются организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. В частности, организации признаются взаимозависимыми, если одна из них непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 20%. При этом холдинги имеют серьезные недостатки, негативно сказывающиеся на экономике в целом. Так, холдинги позволяют отдельным лицам (семьям) контролировать значительную часть корпоративного сектора, что приводит к монополизации экономики, созданию олигархических кланов. Кроме того, холдинги недостаточно 63 эффективны и не позволяют распределять ресурсы лучше, чем это делает свободный финансовый рынок. У холдингов есть и иные отрицательные стороны. Структура управления в холдинге может быть выражена следующим образом: - управление посредством реализации прав, предоставляемых долями участия в управляемой компании; управление - посредством приобретения функций единоличного исполнительного органа управляемой компании; - управление предприятием, приобретенным как имущественный комплекс. Структура холдинговой компании: управляющая (головная) компания, которая влияет на деятельность подчиненных компаний. При этом подчиненные компании могут управляющей, компанией быть так (ее и как дочерними управляемыми представителями) (зависимыми) путем функций по приобретения отношению к управляющей исполнительных органов управляемой организации. При создании холдинговой компании должны быть учтены ограничения, связанные как с антимонопольными запретами, так и с некоторыми запретами корпоративного права. Схема холдинга может представлять вертикальные и горизонтальные управленческие отношения. При приобретении во владение акций (долей) предприятий холдинга для целей руководства обществом следует использовать полномочия холдинга на общем собрании акционеров (участников) общества и в его совете директоров (наблюдательном совете). Например, для получения отчетов о финансовохозяйственной деятельности общества общее собрание акционеров (участников) и (или) совет директоров может использовать такой орган, как ревизионная комиссия общества. Как правило, холдинговые структуры состоят из юридически хозяйственных субъектов, не связанных между собой из-за антимонопольных ограничений и стремления к разделению финансовых и товарных потоков с целью минимизации налогообложения. Отсюда неэффективность управления, а 64 также трудности с привлечением инвестиций в холдинг - нельзя доказать юридическую связь всех его звеньев. Под неформальным холдингом следует понимать группу компаний, контролируемых либо непосредственно управляемых другой группой юридических или физических лиц, формально не связанных между собой, но представляющих, по сути, единый хозяйствующий субъект. В последнее время намечается тенденция к "легализации" связи между субъектами холдинга путем получения разрешений антимонопольных органов на создание соответствующих холдинговых структур. 6.4. Концерн Концерн - крупное объединение фирм, основной деятельностью которого является сбытовой промышленное аппарат в производство, лице торговых имеющее собственный филиалов и мощный разветвленную диверсифицированную структуру входящих в концерн фирм, объединенных через систему участия. Такое предпринимательское сообщество состоит из головной организации с местом нахождения, как правило, в индустриально развитом государстве и большого количества зависимых обществ во многих других государствах. Зависимость основывается на разделении большинства обычно на договоре о правлении, параллельно образуя объединение концерн. История регулирования подобных объединений корпораций показана в Германском Торговом уложении 1897 г. Согласно уложению, концерны (ст. 290) это объединения, в составе которых предприятия, находящиеся под единым руководством материнской материнскому предприятию компании в принадлежит пределах участие страны в и других при этом (дочерних) предприятиях. Само участие в других предприятиях, находящихся под единым руководством материнской компании, возможно в случае, если головной компании: 1) принадлежит большинство голосов участников; 2) принадлежит право назначать или отзывать большинство членов "административного, руководящего или наблюдательного органа" дочернего предприятия, и оно 65 одновременно является участником; 3) принадлежит право оказывать определяющее влияние на деятельность дочернего предприятия на основании заключенного с ним договора об управлении или в силу его устава. За материнской компанией закреплена обязанность по ведению баланса концерна и составлению отчета о состоянии дел концерна в целом, т.е. консолидированной бухгалтерской и налоговой отчетности. Управленческая структура концерна может быть определена двояко. Во главе концерна стоит крупная организация, осуществляющая производственную деятельность, или организация (руководящий орган), не осуществляющая никаких производственных функции, но владеющая пакетами акций и долей уставных капиталов других компаний, входящих в концерн. Концерны позволяют не только монополизировать рынок товаров (работ, услуг), но и скрывать прибыль от налоговых органов, создавать схемы ухода от налогов в крупных деятельностью размерах конкурентов. и шпионские Подобным организации, незаконным следящие действиям за может способствовать качественный состав концерна. На практике финансирование внутри концерна может принимать самые различные формы, например, заключение соглашения о предоставлении заемных средств между двумя дочерними ("сестринскими") компаниями, находящимися в разных налоговых юрисдикциях. 6.5. Финансово-промышленная группа Процессы интеграции решают весьма важные вопросы: от выживания отдельных организаций в отраслевых структурах до формирования межотраслевых хозяйственных комплексов. Финансово-промышленная группа - одна из форм организации производственно-хозяйственных комплексов. Финансово-промышленная группа (ФПГ) представляет собой форму сосуществования субъектов предпринимательской деятельности. Такой юридико-экономический "симбиоз" обусловлен рядом причин, прежде всего необходимостью расширения и поддержания кооперации между предприятиями, 66 развития хозяйственных связей. При этом финансово-промышленная группа (ФПГ) - не просто производственно-технологический комплекс, а прежде всего инвестиционно-финансовый институт или объединение технологических и экономически связанных производственных, торговых и финансовых предприятий. Финансово-промышленная группа - совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест. В 1997 г. действовало уже 47 ФПГ, в них вошли 500 предприятий и организаций с более чем 3 млн работников. Эти ФПГ давали более 10% ВНП России. Статистика показывает устойчивое развитие ФПГ: на 1 ноября 2001 г. было зарегистрировано 86 ФПГ, в том числе 15 транснациональных (среди них 10 межгосударственных), при этом их общая численность на 2003 г. увеличилась в среднем на 104 объединения. В истории современные ФПГ представлены своими прообразами объединениями крупных торгово-финансовых компаний. Поэтому на начальном этапе развития ФПГ определялись как синтез материальных ресурсов с производственно-потребительскими инструментами. Отголоски истории есть и в современном представлении о подобных формах объединений юридических лиц. На постсоветском экономическом пространстве термин "финансовопромышленная группа" употребляется в нескольких взаимосвязанных, однако не вполне совпадающих значениях. Чаще всего им обозначаются любые формы относительно устойчивого взаимопроникновения промышленного и финансового капитала. На фоне существующего понятия ФПГ отмечается некоторая "размытость" их определения в сравнении с иными корпоративными объединениями. Общие 67 признаки, заложенные в понятие корпоративных структур, легко обнаруживаются в существующих формах объединений, что порой не позволяет четко установить сущность того или иного юридического формирования. По мнению ряда авторов, такое неоднозначное понимание статуса ФПГ является результатом отраслевого деления российского права, возникшего еще в советский период развития нашего государства. В настоящее время, например, ФПГ характеризуются при помощи терминологии антимонопольного законодательства как "группа лиц" и "хозяйствующий субъект". Среди участников ФПГ обязательно наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций. ФПГ могут различаться: по формам производственно-хозяйственной интеграции (вертикальная, горизонтальная, конгломерат); по отраслевой принадлежности (отраслевые, межотраслевые); по степени диверсификации (монопрофильные, многопрофильные); (региональные, межрегиональные, по масштабам деятельности межгосударственные или транснациональные). Спектр деятельности ФПГ достаточно широк. ФПГ преследуют социально-экономические цели: развитие экономики отдельных отраслей, расширение рынка сбыта продукции, восстановление партнерских связей между хозяйствующими субъектами, связанными единым производственным циклом. Сущность такого объединения состоит в консолидации финансовых, научных и производственных ресурсов участников ФПГ. Поэтому потенциальными участниками договорного объедения могут стать компании соответствующего профиля и сферы деятельности: банки, промышленные предприятия, исследовательские институты. В основном ФПГ создаются для какого-либо крупного проекта, реализация которого требует значительного межотраслевого экономического сотрудничества. ФПГ выступает "базой" для соединения бизнеса и науки в сферах, где преобладание структур подобного рода должно быть значительным. На начальном этапе возникновения корпоративных объединений правовое 68 положение ФПГ не получало должной регламентации. Первоначально вакуум в правовом регулировании статуса и деятельности финансово-промышленных групп был заполнен Положением о финансово-промышленных группах и порядке их создания, утвержденным Указом Президента РФ от 5 декабря 1993 г. N 2096 "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации". Более взвешенное правовое регулирование ФПГ получили в связи с принятием Федерального закона от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансовопромышленных группах". Согласно ст. 2 Федерального закона под финансовопромышленной группой понимается совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест. Исходя из легального определения, ФПГ может быть образована двумя способами. Первый заключается в создании ФПГ с образованием центральной единицы - основной компании (акционерного общества) и дочерних компаний. В этом случае основное общество является преобладающим в дочерних компаниях посредством реализации корпоративных связей, опосредуемых наличием пакета ценных бумаг таких юридических лиц. "Система участия" самый распространенный в настоящее способ объединения юридических лиц предполагает преобладание в уставном капитале юридического лица. Второй вариант - договорная форма образования ФПГ. В этом случае ФПГ создается как юридическое лицо на основании договора (соглашения) между юридически равными участниками. Эта разновидность представляет собой добровольное договорное предпринимательское объединение. В обоих случаях объединение не является юридическим лицом, а входящие в него участники не теряют самостоятельности. В литературе отмечается, что договорная форма создания ФПГ представляет собой синтез элементов нескольких договоров, по крайней мере 69 двух - договора простого товарищества (о совместной деятельности) и учредительного договора. центральной компании участниками ФПГ. Правовой статус, определяются по По статистике а значит, и согласованию большинство компетенция между всеми зарегистрированных (официальных) ФПГ создаются по типу объединений на основе договора. Их иногда именуют "мягкими нехолдинговыми корпорациями" или "договорными холдингами". Смешанные договорные конструкции в данном случае типизируют фактическую природу взаимоотношений внутри участников объединения. ФПГ не пользуется правоотношениях Центральная она компания правами выступает ФПГ юридического через есть свою лица, центральную юридическое лицо с поэтому в компанию. "усеченной" правоспособностью. В ФПГ участники также могут передавать часть функций управления центральной компании. На особый правовой статус юридического лица в отношениях объединения должно быть указано в ее наименовании. Центральная компания ФПГ, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании ФПГ в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза. Для ФПГ, не относящихся к юридическим лицам, устанавливается возможность формирования совета управляющих и исполнительно- распорядительного органа - центральной компании ФПГ. Эти органы не идентичны органам юридического лица, но также закрепляют единую организационную структуру ФПГ. Подчинение в ФПГ весьма условно, так как полномочия центральной компании ФПГ по ведению дел образуются всеми ее участниками. За фактической капитализацией различного рода форм интеграции порой сложно уловить действующую ФПГ. Высказываются мнения о существовании "неформальных, фактических" ФПГ, легализация которых не представляет по определенным соображениям какой-либо необходимости. ФПГ может получить официальный статус путем ее государственной регистрации. Некоторые авторы связывают правосубъектность ФПГ с фактом ее государственной регистрации, которая служит подтверждением законности 70 созданного объединения. Государственная регистрация ФПГ определяет гарантии, экономическое стимулирование существования объединения. Неслучайно И.С. Шиткина определяет возможность предоставления мер государственной поддержки ФПГ как одну из причин разрешительно- регистрационного порядка возникновения ФПГ. Представляется, что легальное положение ФПГ приобретает только после государственной регистрации соответствующего объединения юридических лиц, которое в свою очередь получает статус ФПГ. При этом, с одной стороны, имеет место регистрация договора о создании ФПГ, однако с другой в случае, создания ФПГ, образуемых основным и дочерними обществами, происходит лишь регистрация "юридического состояния" зависимости юридических лиц. Однако, например, в дальнейшем возможное изменение участников ФПГ связывается с необходимостью государственной регистрации изменений условий договора о создании ФПГ. При этом юридическая связь участников сохраняется, даже если происходит замена центральной компании. Однако в этом случае изменение состава участников в подобном объединении определяется регистрацией новой компании, получающей статус материнской. Законодательство определяет ликвидацию (прекращение) ФПГ по правилам прекращения юридического лица, фактически предлагая такую конструкцию объединения. В целом статус современных ФПГ подлежит наиболее детальному правовому регулированию, что требует существенных корректировок существующих нормативно-правовых актов в данной сфере объединений юридических лиц. Вопросы для самоконтроля 1. В чем заключается цель объединения юридических лиц? 2. Каковы принципы построения объединения корпораций? 3. Назовите основные виды объединения корпораций. 71 4. В чем отличие холдинга от финансово-промышленной группы? 5. Назовите способы образования финансово-промышленных групп. 6. Охарактеризуйте организацию деятельности ассоциаций (союзов). 7. Корпоративные ценные бумаги 7.1. Понятие корпоративной ценной бумаги В литературе довольно часто встречается термин "корпоративные ценные бумаги", однако в законодательстве подобный термин не раскрывается. Традиционное определение ценной бумаги, содержащееся в Гражданском кодексе РФ, указывает, что ценная бумага удостоверяет имущественные права. Однако корпоративная ценная бумага, по большому счету, закрепляет личные неимущественные права ее владельца, связанные с участием либо отношением займа в конкретном юридическом лице. Корпоративные ценные бумаги, в отличие от иных ценных бумаг, выпускаются в особом порядке, путем эмиссии (т.е. выпуска) в соответствии с процедурой, регламентированной законодательством. Поэтому корпоративная ценная бумага - это еще и эмиссионная ценная бумага. Эмиссионная ценная бумага понимается как объект особого права собственности, форма выражения которого определяется его юридической природой, предоставляющей соответствующему субъекту права имущественные и неимущественные права. Эмиссионная ценная бумага характеризуется одновременно следующими признаками: - закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению и безусловному осуществлению с соблюдением предусмотренной законом формы и порядка; - размещается выпусками; - имеет равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения бумаги. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. 72 Корпоративная эмиссионная ценная бумага - эмиссионная ценная бумага, выпускаемая коммерческой организацией (хозяйственным обществом), основанной на объединении участия и капиталов, которая предоставляет ее собственнику соответствующий объем прав, отраженный Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и специальным законодательством. Корпоративные собственности ценные инвесторов в бумаги являются акционерных аккумулятором обществах и права обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью и отражают реальное состояние экономики. Этот аспект правовой конструкции отражается в увеличении либо уменьшении доли купли-продажи корпоративных ценных бумаг как на первичном, так и на вторичном рынке. С другой стороны, под влиянием объективных условий (изменение нормативной базы, принятие политических решений и др.) корпоративные ценные бумаги становятся правовым механизмом изменения экономических отношений посредством перевода денежных средств из сферы накопления в сферу производства. Это основная функция рынка корпоративных ценных бумаг. Признак корпоративности проявляется именно в специфике принятия решений о выпуске ценных бумаг или в формировании объекта сделки (например, корпоративные облигации и акции). 7.2. Виды корпоративных ценных бумаг К числу корпоративных ценных бумаг законодательство относит акцию и облигацию. Акция - это разновидность ценных бумаг и единственная корпоративная ценная бумага в российском законодательстве, удостоверяющая право членства в акционерном обществе. Выпуск акций, как видно из самого их названия, может осуществляться только акционерными обществами, которые таким образом формируют свой уставный капитал. Во всех случаях особенностью акции как ценной бумаги, удостоверяющей право членства в корпорации, является 73 то, что предоставляемые ею имущественные и неимущественные права тесно связаны между собой, что позволяет сделать вывод о том, что акция предоставляет своеобразный комплекс прав - право членства в корпорации, корпоративное право. Признавая допустимость выделения корпоративных ценных бумаг, следует отметить условность такого выделения, поскольку корпоративные права по своей сути тяготеют к имущественным правам. Акция как корпоративная ценная бумага предоставляет возможность акционеру, при наличии определенного их количества, оказывать влияние на осуществление акционерным деятельности. Аккумулирование соответственно, прав, обществом предпринимательской определенного предоставляемых ими, количества приводит к и иной акций и, качественным изменениям правового статуса их владельца. Кроме традиционной триады правомочий, такие акции предоставляют и иные права, позволяющие определять деятельность акционерного общества, а в ряде случаев и контролировать ее. Поэтому акция, наряду с имущественными, предоставляет и иные права: право на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности акционерного общества и другие права, которые нельзя отнести к имущественным. Именно специфика прав, предоставляемых акцией, точнее, предоставление акцией, помимо классических имущественных прав (право на получение части прибыли (дивиденда), право на часть имущества), права голоса (права управления обществом), и механизм осуществления последнего на общем собрании акционеров по российскому праву обусловливают невозможность существования акции на предъявителя. Сертификат акции не является акцией как таковой; это лишь доказательство существования акции. Этот документ является не только вспомогательным средством подтверждения наличия прав по ценной бумаге, но и таким юридическим инструментом, отсутствие которого у лица, оплатившего акцию, не препятствует признанию права собственности на оплаченные бумаги. Другим видом корпоративной ценной бумаги является облигация. Закон прямо называет облигацию эмиссионной ценной бумагой. 74 Корпоративные облигации отличаются от остальных видов облигаций тем, что для них предусмотрен особый порядок эмиссии. Облигации, как и акции, являются, бесспорно, эмиссионными ценными бумагами. Согласно Закону "О рынке ценных бумаг" облигация это - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок имущественного эквивалента. имущественные права ее ее номинальной стоимости или Облигация может предусматривать держателя, если это не иного иные противоречит законодательству РФ. Облигации, в обязательственных отличие прав, от акций, смешанных с не предоставляют корпоративными, как таких акции, за исключением случаев, когда облигации имеют потенциал преобразования в акции, или, вернее, являются конвертируемыми. Облигации, по сути, представляют собой отношения займа между эмитентом и владельцами облигаций. Статья 816 ГК РФ сущность обязательств, предоставляемых облигацией, фиксирует как договор займа, заключенный путем выпуска и продажи облигаций. И если акционерное общество не может быть создано без создания уставного капитала и, соответственно, без выпуска акций, то выпуск облигаций - это всегда право общества, а не обязанность. В принципе данное определение, как и определение ГК РФ, не является исчерпывающим, и расширительному выражение толкованию "иные при имущественные условии, что права" подлежит имущественные права, включаемые в данное понятие, не будут противоречить сути договора займа. Облигации могут выпускаться предъявительские, причем и как выпуск именные ценные бумаги, предъявительских и как облигаций в установленных законодателем случаях в отличие от акций не искажает сущности облигационного займа. Сертификат документарную на ее одну форму, предъявительскую а на несколько облигацию облигаций представляет - отражает бездокументарную. Например, сертификат облигаций на предъявителя - это не собственно облигация, а документ, указывающий на количество облигаций. Следовательно, в собственности могут 75 находиться не облигации, а вышеуказанный документ. Фактически во владении находится сертификат, юридически - облигации, наличие которых он удостоверяет. 7.3. Эмиссия корпоративных ценных бумаг Под эмиссией (от лат. emissio - выпуск) понимается выпуск в обращение денег и ценных бумаг, осуществляемый государством или под его контролем. Данное определение имеет общий характер, однако точно формулирует наиболее важные черты эмиссии. Содержание эмиссии ценных бумаг представляет собой фактический состав - систему юридических фактов, необходимых для наступления правовых последствий - возникновения, изменения, прекращения правоотношения. Для достижения целей эмиссии требуется возникновение последовательности ряда юридических фактов - гражданско-правовых сделок, административных актов, организационно-распорядительных действий. В основе каждого выпуска ценных бумаг лежит сложный фактический состав, элементы которого накапливаются в строго определенной последовательности. Эмиссия ценных бумаг как особая деятельность эмитента осуществляется в соответствии с требованиями нормативных актов Российской Федерации или в порядке, ими установленном. Основные положения и конкретные нормы права, регулирующие осуществление эмиссии ценных бумаг, содержатся в следующих нормативных актах различного иерархичного уровня: - Конституция РФ; - законы РСФСР и федеральные законы; - иные нормативные акты - указы Президента РФ и постановления Правительства РФ; - нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти. Далее следует выделить Федеральный закон "О рынке ценных бумаг", предусматривающий специальные нормы, посвященные правовому регулированию процедуры эмиссии ценных бумаг; федеральные законы "Об акционерных обществах", "О защите прав и охраняемых интересов инвесторов 76 на рынке ценных бумаг". Среди указов Президента РФ можно выделить нормативные акты, только косвенно регулирующие процедуру эмиссии корпоративных ценных бумаг. К ним, в частности, относится Указ Президента РФ от 3 апреля 2000 г. N 620 "Вопросы Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг", устанавливающий компетенцию ФКЦБ России по регулированию государственной политики в области эмиссии ценных бумаг, а также Указ Президента РФ от 1 июля 1996 г. N 1008 "Об утверждении Концепции развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации", который определил основные направления развития рынка ценных бумаг, в том числе в сфере эмиссии государственных и корпоративных ценных бумаг. Регулирующие эмиссию ценных бумаг юридические нормы обособляются в гражданско-правовой субинститут, составную часть вышестоящего элемента структуры права - института ценных бумаг. Являясь относительно самостоятельным органическим образованием, субинститут эмиссии ценных бумаг характеризуется несколькими признаками, прежде всего предметным единством - все нормы которого направлены на урегулирование общественных отношений, возникающих по поводу эмиссии ценных бумаг. Еще один признак субинститута эмиссии - это смешанные приемы регулирования. Субинститут эмиссии ценных бумаг, бесспорно, относится к гражданско-правовой сфере. Именно поэтому основные способы воздействия базируются на общих дозволениях. Используя этот прием, эмитенты и инвесторы строят свои взаимоотношения на основах равенства и автономии воли. Однако особое значение и специфика эмиссионных ценных бумаг предопределили уровень государственного регулирования правоотношений, в том числе с использованием достаточно большого массива запрещающих и обязывающих норм. Правоотношения, образующиеся в процессе эмиссии, как уже указывалось выше, урегулированы нормами права различных отраслей. Эмиссия ценных бумаг прежде всего опосредует возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, складывающихся по поводу эмиссионных ценных бумаг. Данные отношения носят имущественный характер и регулируются главным образом гражданским правом. Отдельные отношения, 77 связанные с осуществлением государственными регулирующими органами своих властных полномочий, основаны на административном и государственном праве РФ. Часть отношений, примыкающих к процессу эмиссии ценных бумаг, является предметом регулирования финансового права, точнее, его подотрасли - налогового права (уплата налога на операции с ценными бумагами). К регулирующим субъектам эмиссионных правоотношений необходимо отнести органы федеральной исполнительной власти, особо уполномоченные законом государственные организации (Банк России) и саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг. Субъекты эмиссионных отношений, способствующие осуществлению эмиссии, - это профессиональные участники рынка ценных бумаг. Своей профессиональной деятельностью данная категория субъектов оказывает необходимые услуги основным субъектам эмиссионных правоотношений эмитенту и инвесторам. К ним прежде всего относятся профессиональные участники, оказывающие посреднические услуги эмитенту и инвесторам в процессе размещения клиринговые ценных организации, бумаг: брокеры, доверительные организаторы управляющие. торговли, Остальные профессиональные участники рынка ценных бумаг - представители учетной системы (регистраторы и депозитарии) оказывают услуги, связанные с учетом прав на ценные бумаги и фиксацией перехода прав собственности на них. Основным органом власти, в задачу которого входит государственное регулирование процедуры эмиссии ценных бумаг, является ФКЦБ России (в настоящее время Федеральная служба по финансовым рынкам - ФСФР). Общий порядок касается осуществления эмиссии ценных бумаг без необходимости подготовки, а также регистрации проспекта эмиссии и включает в себя следующие этапы: - принятие эмитентом решения о выпуске ценных бумаг; - регистрация выпуска ценных бумаг; - размещение ценных бумаг; - регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Специальный порядок процедуры эмиссии включает в себя необходимость регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг. В этом случае 78 вышеупомянутая процедура действий дополняется следующими этапами: - подготовка проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг; - регистрация проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг; - раскрытие всей информации, содержащейся в проспекте эмиссии; - раскрытие всей информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска. К мерам защиты, направленным на пресечение противоправных действий при обнаружении признаков недобросовестной эмиссии, относятся: - отказ в государственной регистрации выпуска ценных бумаг; - приостановление эмиссии ценных бумаг; - признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся; - признание выпуска ценных бумаг недействительным; - признание недействительным акта регистрирующего органа о государственной регистрации выпуска ценных бумаг, иных решений, связанных с эмиссией ценных бумаг; - изменение или расторжение договора между инвестором и профессиональным участником рынка ценных бумаг (эмитентом); - прекращение действия договора на рекламу ценных бумаг, выпуск которого был признан несостоявшимся; - признание сделки по размещению ценной бумаги недействительной. - возврат гражданам в случае признания выпуска акций или иных ценных бумаг незаконным суммы привлеченных денежных средств (ст. 835 ГК РФ). Реализация конкретных способов защиты осуществляется в нескольких формах. Принято выделять юрисдикционную и неюрисдикционную формы защиты права. Несудебный порядок юрисдикционной формы защиты (например, приостановление эмиссии ценных бумаг) позволяет предотвратить или пресечь нарушение или ограничение прав инвесторов либо восстановить их путем взаимодействия с эмитентом, профессиональными участниками рынка ценных бумаг без применения полномочий судебных органов. К сравнительно новым для Российской Федерации несудебным порядкам реализации юрисдикционной формы относится защита прав инвесторов саморегулируемыми организациями профессиональных участников рынка 79 ценных бумаг; меры защиты, направленные на пресечение противоправных действий при обнаружении признаков недобросовестной эмиссии. Недобросовестной эмиссией признаются действия, выражающиеся в нарушении процедуры эмиссии, которые являются основанием для отказа в регистрации выпуска ценных бумаг, признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или приостановления эмиссии ценных бумаг. Юрисдикционный порядок защиты инвесторов включает в себя право на обращение в судебные органы, например, с исками о неосновательном обогащении и возникающих из этого кондиционных (от лат. condictio получение) обязательствах недобросовестного эмитента. Лица, подписавшие проспект эмиссии, несут субсидиарную солидарную ответственность. В данном случае важно установить, кто является основным и дополнительным должником в правоотношениях притязания по возмещению ущерба. Ответственность за ущерб, причиненный инвестору вследствие включения недостоверной информации и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации, возлагается законом на эмитента. Он и является основным должником в части возмещения ущерба. Лица, подписавшие проспект эмиссии (включая независимого оценщика или аудитора), выступают солидарными субсидиарными (дополнительными) должниками. Согласно ст. 323 ГК РФ при солидарной ответственности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Рынок ценных бумаг является той сферой общественных экономических отношений, которая без всемерной, реальной и полной защиты, в том числе обеспеченной принудительной силой государства, не может эффективно функционировать и развиваться. Утрата доверия инвесторов вследствие невозможности восстановления и полной защиты их прав может привести к серьезным экономическим последствиям. Эмиссия ценных бумаг является, наряду с самофинансированием и кредитованием, одним из основных источников развития хозяйствующего субъекта. Четкая нормативная регламентация этого процесса, реальная защита 80 прав инвесторов являются условием снижения рисков, свойственных рынку эмиссионных ценных бумаг. Вопросы для самоконтроля 1. Сформулируйте понятие корпоративной ценной бумаги. 2. Назовите признаки корпоративной ценной бумаги. 3. Охарактеризуйте виды корпоративных ценных бумаг. 4. Что понимается под эмиссией ценных бумаг? 5. Укажите нормативную основу эмиссии. 6. Назовите этапы (стадии) эмиссии ценных бумаг. 8. Корпоративное управление 8.1. Понятие корпоративного управления В настоящее время отсутствует какое-либо единое определение понятия "корпоративное управление". В теоретическом плане о корпоративном управлении можно говорить в различных аспектах, поэтому дефиниций этого понятия множество. Корпоративное управление - совокупность экономических и административных механизмов, с помощью которых реализуются права акционерной собственности и формируется структура корпоративного контроля; система взаимодействий директоров, акционерами между и руководством другими компании, заинтересованными ее советом лицами для реализации их интересов. В Советском энциклопедическом словаре управление рассматривается как "элемент, функция организованных систем различной природы (биологических, социальных, технических), обеспечивающая сохранение их определенной структуры, поддержание режима деятельности, реализацию их программ и целей". Социальное управление - воздействие на общество с целью 81 его упорядочения, сохранения качественной специфики, совершенствования и развития. Различают стихийное управление, воздействие которого на систему результат взаимодействия различных сил, массы случайных единичных актов, и сознательное управление, осуществляемое общественными институтами и организациями (государством и др.). Корпоративное управление - разновидность социального управления. Корпорация представляет собой определенную организованную систему, элементом которой выступает управление. Его суть - воздействие на корпорацию как систему общественных отношений (организованную систему) с целью их упорядочения, сохранения их специфики. Корпоративное управление является сознательным управлением, которое осуществляется специально формируемыми в корпорации органами. Более того, органы корпорации законодательством, и образуются законодательство в порядке, определенном определяет разграничение компетенции между этими органами. Поэтому корпоративное управление - это прежде всего управление, осуществляемое на основании закона и принятых в соответствии с законом внутренних документов корпорации. Таким образом, в узком смысле корпоративное управление (управление корпорацией) - это воздействие на корпорацию как организованную систему, осуществляемое специально образованными органами, действующими в пределах своей компетенции. В соответствии со ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом и иными правовыми актами, а также учредительными документами. Органы юридического лица формируют и выражают его волю, руководят его деятельностью. Органы юридического лица - органы управления. Так, Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает, что устав общества должен содержать структуру и компетенцию органов управления акционерным обществом, порядок принятия ими решений. В широком смысле корпоративное управление - это взаимоотношения внутри корпорации и ее взаимоотношения с внешним миром, т.е. система 82 отношений между органами управления и владельцами ценных бумаг корпорации (акционерами, владельцами облигаций и иных ценных бумаг), между корпорацией и государственными органами, а также другими заинтересованными лицами, так или иначе вовлеченными в управление эмитента (общества) как юридического лица. Суть корпоративного управления в широком смысле - это процесс поиска баланса между интересами различных участников корпорации: акционеров и менеджмента, отдельных групп лиц и корпорации в целом путем реализации участниками корпорации определенных стандартов поведения (этических, процедурных), принятых в деловом сообществе. Модель корпоративного управления представляет собой классический треугольник: акционеры (общее собрание) - совет директоров (наблюдательный совет) - единоличный (коллегиальный) исполнительный орган общества. В литературе участники, входящие в систему корпоративных отношений, разделяются на две большие группы: само акционерное общество и акционеры этого общества. В состав этих групп входят: - менеджмент корпорации (эмитента); - крупные акционеры (мажоритарные); - миноритарные акционеры (владеющие незначительным количеством акций); - владельцы иных ценных бумаг эмитента; - кредиторы и партнеры, не являющиеся владельцами ценных бумаг эмитента; - федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, а также органы местного самоуправления. Взаимодействие этих групп порождает основные конфликты в сфере корпоративного управления, которые ведут к нарушению прав и интересов каждой из них. Кроме того, необходимо учитывать, что акционерами могут быть как физические, так и юридические лица, что усложняет систему корпоративных отношений, делает ее достаточно сложной, с множеством различных связей между элементами этой системы. Различные участники корпорации имеют свои различные интересы. 83 Различие в интересах участников в рамках одного хозяйственного общества еще не является конфликтом. Но, как только носители различных интересов предпринимают те или иные действия, направленные на реализацию их интересов, на достижение целей, отличных от целей других участников корпоративных отношений, возникает конфликт, т.е. столкновение, разногласие, противоборство сторон. Конфликт интересов в корпорации связан прежде всего с отделением собственности от управления. Менеджеры в корпорациях далеко не всегда являются их собственниками. Интересы менеджеров заключаются в сохранении прочности своего положения, а их усилия сконцентрированы на оперативной деятельности корпорации. Несовпадение интересов менеджеров и собственников акций, крупных и мелких акционеров, менеджеров и органов государства - основная проблема в корпоративных отношениях. Корпоративное управление - это комплекс мер, осуществляемых как зарубежными, так и российскими компаниями для защиты интересов собственников и в конечном итоге для повышения стоимости компании и привлечения инвестиций. Если на Западе корпоративные конфликты в основном выражаются в противоречии интересов менеджеров и акционеров, то в России часто наблюдается ущемление прав миноритарных акционеров со стороны мажоритарных. В управлении корпоративными отношениями должен быть найден определенный баланс интересов мажоритарных и миноритарных акционеров, самого общества и государства. Такое воздействие на корпоративные отношения, которое обеспечивает баланс интересов различных участников этих отношений, минимизирует конфликты их интересов, обеспечивает устойчивое существование корпоративных отношений, и их поступательное развитие является корпоративным управлением. Поэтому в самом широком понимании корпоративное управление включает в себя вообще все отношения, так или иначе влияющие на положение акционеров и поведение самого акционерного общества. В таком широком понимании корпоративное управление тождественно корпоративному поведению, т.е. взаимодействию участников 84 корпоративных отношений между собой и внешним миром - деловым сообществом, местным населением, государственными органами. Обратим внимание на принципы корпоративного управления. Принципы корпоративного управления - это исходные начала, лежащие в основе формирования, функционирования и совершенствования системы корпоративного управления общества. Основные принципы корпоративного управления были изложены в документе Принципы корпоративного управления ОЭСР, подписанном министрами на заседании Совета ОЭСР на уровне министров 26-27 мая 1999 г. Принципы корпоративного управления ОЭСР носят рекомендательный характер и могут использоваться правительствами в качестве отправной точки для оценки и совершенствования действующего законодательства, а также самими корпорациями для выработки систем корпоративного управления и лучшей практики. В соответствии с Принципами структура корпоративного управления компании должна обеспечивать: - защиту прав акционеров; - равное отношение к акционерам; - признание предусмотренных законом прав заинтересованных лиц; - своевременное и точное раскрытие информации по всем существенным вопросам, касающимся корпорации; - эффективный контроль администрации со стороны правления (наблюдательного совета), а также подотчетность правления акционерам. Экономические факторы являются определяющими при формировании законодательства, включая законодательство в сфере корпоративного управления. Известно, что "законодательная власть не создает закона - она лишь открывает и формулирует его"; публичные отношения появляются из социальноэкономических отношений, которые они закрепляют и оформляют. Социальноэкономические отношения складываются объективно, но по мере их познания ("открытия") можно приблизиться к сознательному управлению ими. Иначе говоря, на общество (включая экономику) можно воздействовать только 85 косвенно, создавая условия для его развития в необходимом направлении. Применительно к экономике это создание конкурентной среды, в которой осуществляется предпринимательская деятельность, установление единых рыночных "правил игры", стабильных публичных требований. В целях совершенствования корпоративного управления Минэкономразвития России в конце 2003 г. выступило с инициативой создания Экспертного совета по корпоративному управлению. В качестве членов в состав Совета включены наиболее авторитетные эксперты в области корпоративного управления, ведущие представители школ корпоративного и финансового права России. Функции председателя Совета возложены на заместителя министра. Задачами Совета являются проведение независимой экспертной оценки принимаемых в Российской Федерации нормативных правовых актов и выработка рекомендаций в области корпоративного управления. 8.2. Органы корпоративного управления Орган корпорации - это части внутренней структуры корпорации. И органы, и должностные лица корпорации наделяются определенными обязанностями и правами, выполняют свойственные им функции, действуя при этом от имени корпорации. Таким образом, они наделены специальной правосубъектностью. Органы корпорации значительно отличаются друг от друга по своим полномочиям, структуре и значению. Различают исполнительные органы, ревизионные органы и высшие органы управления корпорацией. Ведущее место в числе органов корпорации принадлежит общему собранию. Исполнительные органы общества, к которым относятся коллегиальный исполнительный орган (правление) и единоличный исполнительный орган (генеральный директор, управляющая организация, управляющий), являются ключевым звеном структуры корпоративного права. На исполнительные органы возложено текущее руководство деятельностью организации: ответственность за ежедневную работу общества и ее соответствие финансово-хозяйственному плану, а также добросовестное, своевременное и эффективное исполнение решений совета директоров общества и общего собрания акционеров. 86 Коллегиальный исполнительный орган создается для решения наиболее сложных вопросов руководства текущей деятельностью. К компетенции коллегиального исполнительного органа общества важно отнести в первую очередь организацию разработки важнейших документов общества, а также утверждение внутренних документов общества по вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов. Органы акционерного общества можно условно разделить на две группы: волеформирующие и волеизъявляющие. К первым относятся общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества, коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция), ко вторым - единоличный волеизъявляющий исполнительный орган орган реализует общества, волю, который как сформированную волеформирующими органами. В науке гражданского права выделяют следующие признаки органа юридического лица: 1) орган юридического лица - это некая организационно оформленная часть юридического лица, представленная либо одним, либо несколькими лицами; 2) орган юридического лица образуется в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами; 3) орган юридического лица обладает определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции; 4) волеобразование и волеизъявление юридического лица оформляются посредством принятия специальных актов органов юридического лица, виды которых определяются законодательством. Орган корпорации представляет собой ее организационно оформленную часть, посредством которой происходит реализация правоспособности соответствующего юридического лица. Орган корпорации не является ее представителем. В связи с этим нормы действующего законодательства о представительстве могут быть применены только по аналогии при условии, что они не противоречат существу соответствующих правоотношений. Совет директоров АО является 87 органом, который осуществляет стратегическое управление деятельностью общества и контролирует деятельность его исполнительных органов. Российский акционерный закон регулирует лишь количественный состав совета директоров, определяя, что он не может быть менее чем пять членов. Закон предусматривает, что членом совета директоров может быть только физическое лицо, в том числе не акционер общества. Наконец, закон определяет количественный состав исполнительных директоров в совете директоров. Для учета мнения всех акционеров общества, и прежде всего миноритарных, закон устанавливает выборы членов совета директоров путем кумулятивного голосования. Такое голосование позволяет миноритарным акционерам проводить своих кандидатов в совет директоров. Интересы таких акционеров защищаются еще и тем, что при избрании совета директоров кумулятивным голосованием не может ставиться вопрос о досрочном прекращении полномочий отдельных его членов: совет директоров, избранный таким способом, уходит в отставку только всем составом. При избрании членов совета директоров кумулятивным голосованием также учитываются дробные акции. Дробные голоса не подлежат дальнейшему дроблению и могут быть поданы только за одного кандидата. Нормы, касающиеся состава совета директоров, а именно наличия в нем неисполнительных и независимых директоров, комитетов совета директоров, пока законодательно не закреплены и носят рекомендательный характер. Решение совета директоров может быть обжаловано в суде по иску самого члена совета директоров при наличии следующих условий, предусмотренных п. 5 ст. 68 Закона "Об акционерных обществах". Во-первых, если член совета, обращающийся в суд с таким иском, не участвовал в голосовании или голосовал против решения, принятого советом директоров; вовторых, если решение совета директоров принималось в нарушение порядка, установленного Законом "Об акционерных обществах", иными правовыми актами России, уставом общества; в-третьих, если принятым решением нарушены права и законные интересы члена совета директоров. Согласно теории корпоративного управления директора действуют в 88 интересах общества и его акционеров. Поэтому трудно согласиться с последним условием для обращения члена совета директоров в суд для обжалования такого решения. Речь может идти о том, что принятым решением нарушены права и интересы акционеров либо самого общества. Член совета директоров, голосовавший против такого решения, может обжаловать его в суд именно потому, что оно противоречит интересам общества и нарушает права и законные интересы акционеров, а не самого члена совета директоров. Заявление об обжаловании такого решения совета директоров может быть подано в суд в течение одного месяца со дня, когда член совета директоров общества узнал или должен был узнать о принятом решении. Совет директоров определяет стратегию развития общества и принимает годовой финансово-хозяйственный план. Законодательство возлагает на совет директоров общества обязанности определять приоритетные направления развития общества. Важной функцией совета является контроль за созданием системы управления рисками и минимизация негативных последствий таких рисков. Совет директоров обеспечивает реализацию и защиту прав акционеров, а также содействует разрешению корпоративных споров. Состав совета директоров должен обеспечивать наиболее эффективное осуществление функций, возложенных на совет директоров. Совет директоров может образовывать в своем составе: комитет по стратегическому планированию, комитет по аудиту, комитет по кадрам и вознаграждениям, комитет по урегулированию корпоративных конфликтов, комитет по этике. Таким образом, органы управления корпорацией - это части внутренней структуры корпорации (органы и должностные лица), наделенные специальной корпоративной правосубъектностью, выполняющие свойственные им функции от имени корпорации. 8.3. Корпоративный контроль Возможность субъектов акционерных отношений оказывать постоянное 89 влияние на принятие тактических и стратегических решений получила название корпоративного контроля. В широком смысле корпоративный контроль - это вся совокупность возможностей извлечения выгоды от деятельности корпорации. При этом корпоративный контроль реализуется через систему корпоративного управления. Под корпоративным контролем предлагается понимать возможность субъектов корпоративных правоотношений непосредственно либо опосредованно определять, формулировать, принимать решения, связанные с тактикой и стратегией деятельности акционерного общества, или влиять на их принятие. Формы корпоративного контроля: - акционерный контроль, который в свою очередь подразделяется на абсолютный (непосредственный) и относительный (опосредованный); - управленческий контроль, который в свою очередь можно разделить на должностной управленческий контроль и специальный управленческий контроль; - государственный контроль. Контроль - это и есть не что иное, как некая управленческая деятельность, задачей которой в том числе является количественная и качественная оценка и учет результатов деятельности акционерного общества, а также всестороннего и надлежащего соблюдения прав акционеров. Эффективный внутренний контроль позволяет регулярно выявлять и оценивать существенные риски: кредитный риск, страховой риск, риск введения валютных ограничений, рыночный риск, процентный риск, риск ликвидности, правовой риск, риски, связанные с проведением операций с векселями и другими аналогичными платежными инструментами. При утверждении процедур по управлению рисками совету директоров необходимо стремиться к достижению оптимального баланса между риском и доходностью для общества в целом при соблюдении норм законодательства и положений устава общества. В контрольно-ревизионную службу предоставляются соответствующие документы, необходимые для своевременного анализа и обоснованного вывода о соответствии проведенной операции 90 финансово-хозяйственному плану общества и установленному в обществе порядку такой операции. Соответствующий порядок устанавливается внутренним документом общества. Контрольно-ревизионная служба ведет учет выявленных нарушений при осуществлении хозяйственных операций и предоставляет информацию о таких нарушениях комитету по аудиту. Финансово-хозяйственный регулирующим план является финансово-хозяйственную основным деятельность документом, общества. Все операции должны совершаться в соответствии с этим планом. Порядок проведения проверок ревизионной комиссией общества должен обеспечить эффективность данного механизма контроля за финансовохозяйственной деятельностью общества. В соответствии с законодательством проведение годовых и внеочередных проверок является одним из основных механизмов контроля за финансовохозяйственной деятельностью общества. В ходе внеочередной проверки могут проверяться как отдельная хозяйственная операция общества, так и хозяйственные операции за отдельный период времени. Эффективность контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества повышается, когда ревизионная комиссия работает в тесном сотрудничестве с комитетом по аудиту. Она предоставляет этому комитету полную информацию о своей деятельности, проводимых расследованиях и составляемых заключениях. Важная роль в финансовом контроле принадлежит аудиторским проверкам. Аудиторская проверка должна проводиться таким образом, чтобы ее результатом стало получение объективной и полной информации о деятельности общества. При этом акционеры общества, потенциальные инвесторы и иные заинтересованные лица формируют свое мнение об обществе на основании информации о его деятельности. Аудиторские организации (аудитор) могут выявить нарушения, но не могут их исправить. При выявлении тех или иных нарушений исполнительные органы обязаны принимать необходимые меры к устранению нарушений и минимизации 91 их последствий. Кроме того, аудиторские организации при выявлении нарушений должны требовать исправления информации, включенной в регулярно раскрываемые отчеты о хозяйственной деятельности общества. Контроль за устранением выявленных нарушений является гарантией их устранения и обеспечивает достоверность предоставляемой акционерам информации. Осуществление такого контроля можно поручить комитету по аудиту общества. Аудиторские организации (аудиторы) проверяют соответствие финансовой отчетности, используемой обществом, российским правилам бухгалтерского учета, а в случае если общество готовится к выходу на международный рынок и принимает на себя обязательство следовать международным стандартам финансовой отчетности, то на соответствие международным стандартам. Совет директоров как орган общества, ответственный за подготовку вопросов, выносимых на общее собрание акционеров, в том числе вопроса о выборе аудитора общества, в первую очередь заинтересован в выборе независимой аудиторской организации (аудитора), способной вести эффективную и объективную проверку финансово-хозяйственной деятельности общества. Комитет по аудиту должен оценивать кандидатов в аудиторские организации (аудиторы) общества и предоставлять оценку таких кандидатов совету директоров, а совет директоров обосновывать свои рекомендации в отношении выбора аудиторской организации на общем собрании акционеров общества. Вопросы для самоконтроля 1. Сформулируйте понятие и назовите принципы корпоративного управления. 2. Сформулируйте понятие корпоративных органов. 3. Назовите признаки и виды корпоративных органов. 4. Определите основные полномочия совета директоров корпорации. 92 5. Сформулируйте понятие и назовите формы корпоративного контроля. 6. Назовите субъектов финансового контроля и их функции в корпорации. 9. Корпоративная информация 9.1. Понятие и правовой статус корпоративной информации В самых первых значениях слова "информация" проявлялись моменты активности: термин происходит от латинского слова "informatio" - ознакомление, разъяснение, изложение. Информация - это любые сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. Информация признается в качестве одного из объектов гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). В законодательстве информация определяется как сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. Основной объем прав на информацию содержится в ч. 4 ст. 29 Конституции РФ, согласно которой каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом. Можно выделить случаи предоставления информации конкретным лицам и случаи предоставления безадресной информации, рассчитанной на широкий круг лиц (широкую публику). Статус корпоративной информации определяет ее содержание, правовую охрану и порядок ее предоставления. Корпоративная информация имеет определенный круг субъектов, которые заинтересованы в ней. В первую очередь это акционеры корпорации. Значение права акционера на информацию действительно важно, поскольку оно служит гарантией надлежащего осуществления иных прав акционера. В результате нарушения права на информацию акционер может быть лишен возможности реализовать иные свои права, например право 93 акционера на участие в общем собрании. Поэтому в ряде случаев, помимо требований о принуждении к совершению действий по предоставлению информации, акционер может предъявить требования иного характера, в частности о признании решения общего собрания акционеров недействительным. Кроме размещение того, акционерные акций, обязаны общества, раскрывать осуществляющие информацию о публичное деятельности акционерных обществ в публичном порядке (путем публикаций в СМИ). Так, обязательными для публикации, согласно ст. 92 Закона "Об акционерных обществах" являются: годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций, а также иные сведения, определяемые ФКЦБ России. Информация, предоставляемая акционерам, может касаться как самого акционерного общества (п. 4 ст. 11 Закона "Об акционерных обществах"), так и иных лиц, когда акционер, владеющий более чем 1% голосующих акций акционерного общества, на основании п. 3 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг" требует от держателя реестра предоставления информации об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг. Наряду с этим, согласно Постановлению ФКЦБ России от 8 мая 1996 г. N 9 "О дополнительных сведениях, которые открытое акционерное общество обязано публиковать в средствах массовой информации" открытые акционерные общества в дополнение к сведениям, указанным в п. 1 ст. 92 Законе "Об акционерных обществах", обязаны публиковать: во-первых, соотношение стоимости чистых активов и размера уставного капитала; вовторых, количество акционеров; в-третьих, наименование, организационноправовую форму, местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, номер лицензии ФКЦБ России специализированного регистратора по каждому виду именных ценных бумаг, если в соответствии с законодательством РФ ведение реестра именных ценных бумаг акционерного общества должно осуществляться специализированным 94 регистратором; в-четвертых, наименование подразделения акционерного общества, осуществляющего ведение реестра, его местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, если акционерное общество осуществляет самостоятельное ведение реестра именных ценных бумаг. Категория "информация" нуждается в дальнейшем осмыслении в системе гражданско-правовых координат, в выявлении тех содержательных аспектов, которые представляют интерес для права и гражданско-правового регулирования. В целом необходимо отметить, что информация является сложным, но вместе с тем весьма научно-привлекательным явлением современной действительности, подлежащим дальнейшему изучению. Итак, корпоративная информация - общедоступная информация о деятельности общества, акциях и других ценных бумагах общества и сделках с ними, раскрытие которой направленно на обеспечение интересов всех участников корпорации. 9.2. Коммерческая тайна и инсайдерская информация Тайна - определенная неизвестная широкому кругу лиц информация. Строго говоря, тайной считается и такая информация, которая вообще никому неизвестна; в этом случае тайна есть нечто непознанное. Но такая (абсолютная) тайна здесь не рассматривается. В данном случае анализ ограничивается лишь такой информацией, которая стала известна одному лицу, но неизвестна другим лицам. Такая (относительная) тайна имеет своего владельца - для него указанная информация не является тайной; но она остается тайной для других лиц. Если информация имеет коммерческую ценность, она именуется коммерческой тайной. При этом определение "коммерческий" не относится к содержанию этой информации. Информация любого рода может считаться коммерческой, если из нее можно извлечь выгоду. Кроме технической и технологической информации к коммерческой можно отнести экономическую, организационную, политическую, научную информацию. Информация о состоянии здоровья, о материальном положении, даже о привычках отдельных 95 лиц также может составлять коммерческую тайну. Коммерческая позволяющий обстоятельствах ее тайна - режим обладателю увеличить при доходы, конфиденциальности существующих избежать информации, или неоправданных возможных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Понятие коммерческой тайны можно условно разделить на отдельные виды тайн. Предпринимательская тайна - изобретения, секреты производства, ноухау, методы управления финансами, маркетингом, сохраняемые в интересах фирмы в тайне от конкурентов. Финансовая тайна - сохранение в недоступности для посторонних лиц бухгалтерских и финансовых документов, деловой служебной информации с целью защиты юридического лица от конкурентов; не распространяется на официальных представителей налоговой службы. В свою очередь, коммерческая информация, не обладающая свойствами товара (корпоративная информация), подразделяется на два вида: а) корпоративная информация, содержащаяся в тайне (деловая тайна); б) корпоративная информация открытого доступа. К коммерческой информации можно отнести и ноу-хау, которые условно разделяют на три большие группы: 1) информация о сущности незапатентованного изобретения, полезной модели или промышленного образца; 2) сведения, имеющие коммерческую ценность, но лишенные способности охраняться патентом; 3) добавочная информация, получаемая при использовании запатентованных технологий, которая, не будучи патентоспособной сама по себе, позволяет более эффективно использовать запатентованное устройство или способ. Деловая тайна (корпоративная информация, содержащаяся в тайне) это непатентоспособная информация административного, коммерческого, финансового, правового и иного характера. Деловая тайна, в отличие от ноу-хау, 96 не является товаром и передается правообладателем другим субъектам гражданского права лишь в исключительных случаях: при реорганизации или по договору коммерческой концессии (франчайзинга). Деловая тайна, как и корпоративная информация открытого доступа, представляет собой объект корпоративных прав. В свою очередь, к корпоративной информации открытого доступа относится коммерческая информация в корпоративных отношениях, не содержащаяся в тайне, например информация о деятельности акционерного общества, для которой установлено требование обязательного раскрытия, информация о деятельности общества с ограниченной ответственностью, подлежащая опубликованию в соответствии с требованием о публичной отчетности общества в случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг. Сложнее дать определение понятию "служебная тайна". Если исходить из буквального значения употребленных в этом выражении слов, то следует считать, что служебная тайна - это информация, которая стала доступна гражданину при исполнении им своих служебных (трудовых) обязанностей. При этом не должно иметь значения, трудится такой гражданин в государственной или в негосударственной организации. Попытки ограничить понятие "служебная тайна" взаимоотношениями, возникающими только в рамках государственных организаций, не только не основаны на законе, но и неверны по самой своей сути; подобные попытки могут нанести лишь ущерб общему правовому регулированию. Что касается содержания служебной информации, то это может быть либо коммерческая, либо личная тайна, например техническая, банковская, медицинская, адвокатская тайна. Гражданское право многократно упоминает о коммерческой тайне и об отдельных ее категориях. В статье 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г., действующих на территории России с 3 августа 1992 г., объекты коммерческой тайны именовались секретами производства (техническая, организационная и коммерческая информация, составляющая 97 секрет производства, - ноу-хау). В статье 139 действующего ГК РФ применялся термин "служебная или коммерческая тайна", а в ст. 1027 ГК РФ - "охраняемая коммерческая информация". Все эти термины следует считать синонимами; во всех случаях имеется в виду неопубликованная информация, которая может представлять или представляет собой коммерческую ценность. Как следует из норм законодательства, информация составляет служебную или коммерческую тайну, если она: 1) имеет действительную или потенциальную ценность в силу неизвестности информации третьим лицам; 2) к этой информации нет свободного доступа на законном основании; 3) обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Очевидно, что при отсутствии хотя бы одного из этих признаков информация не должна пользоваться правовой охраной. Напротив, при наличии всех перечисленных признаков такая информация получает правовую охрану, причем эта охрана предоставляется автоматически. Право на коммерческую тайну может быть нарушено: в рамках заключенного договора - лицом, получившим доступ к коммерческой тайне на основе договора; во внедоговорных отношениях - лицом, получившим незаконным путем доступ к коммерческой тайне. В первом случае должны применяться нормы об ответственности за нарушение обязательств (гл. 25 ГК РФ), а во втором - нормы об обязательствах вследствие причинения вреда (гл. 59 ГК РФ). Именно на основе этих норм Кодекса должны устанавливаться основания ответственности, ее размеры, ответственность за своих работников, а также решаться другие вопросы гражданско-правовой ответственности. В соответствии с заключенным договором ответственность лица, получившего доступ к коммерческой тайне, может быть ограничена либо, наоборот, дополнена условием об уплате неустойки. Трудовой кодекс РФ 2002 г. не только допускает возможность включения в трудовой договор условия о неразглашении охраняемой законом тайны 98 (государственной, служебной, коммерческой и иной) (ст. 57) но и вводит норму о возможности расторжения трудового договора по инициативе работодателя в случае однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей, выразившегося в виде "разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей" (подп. "в" п. 6 ст. 81). Кроме этого, ст. 243 ТК РФ устанавливает, что работник несет полную материальную ответственность за "разглашение сведений, составляющих охраняемую законом тайну (служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных федеральными законами". Кроме того, информация может быть объектом правовых отношений только при ее документировании, т.е. она законодательно признается в качестве объекта отношений только вместе с материальным носителем, на котором она зафиксирована. Отношения, незадокументированной складывающиеся информации, российским по поводу законодательством не регулируются. В России в настоящее время в банковском законодательстве содержится понятие "инсайдер" (физическое лицо, способное воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком), но отсутствует легальное определение "инсайдерская информация". В Законе "О рынке ценных бумаг" содержится понятие "служебная информация" - любая, не являющаяся общедоступной информация об эмитенте и выпущенных им эмиссионных ценных бумагах, которая ставит лиц, обладающих в силу своего служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, такой информацией, в преимущественное положение по сравнению с другими субъектами рынка ценных бумаг (ст. 31). В проекте федерального закона "Об инсайдерской информации" определяется круг потенциальных инсайдеров, т.е. лиц, имеющих доступ к инсайдерской информации в силу: 1) участия в уставном (складочном, паевом) капитале (фонде) эмитента или его аффилированного лица; 2) членства в органах управления эмитента или его аффилированного лица; 3) заключенного 99 с эмитентом или его аффилированным лицом трудового или гражданскоправового договора; 4) предоставленных ему полномочий как должностному лицу органа государственной власти или местного самоуправления. Инсайдер (от англ. inside - внутри) - любое лицо, имеющее доступ к конфиденциальной информации о делах фирмы благодаря своему служебному положению и родственным связям, соответственно, инсайдерская информация информация внутренняя. Зарубежное информацией носителях, не но законодательство подразумевает только зафиксированные и сформулированные не в сведения, получившие устной форме такого под инсайдерской на определенных отображения квалифицированные (например, суждения или коммерческие предложения), что, наверное, было бы полезно и для российского законодателя. Главной информацию особенностью, к разряду по которой инсайдерской, законодатель является относит характер такую информации, используемой при осуществлении сделок с акциями. Данный признак прямо включен в определение инсайдерской информации, содержащееся в Директиве 2003/6/EC "Об инсайдерской деятельности и рыночном манипулировании". Законодательство стран с развитым финансовым рынком выделяет два признака, по которым информация признается инсайдерской: информация должна быть существенной, значимой и недоступной широкому кругу инвесторов. Кодекс определяет инсайдерскую информацию как существенную информацию о деятельности общества, акциях и других ценных бумагах общества и сделках с ними, которая не является общедоступной и раскрытие которой может оказать существенное влияние на рыночную стоимость акций и других ценных бумаг общества. Российское законодательство вместо термина "инсайдерская" (или внутренняя) информация использует понятие "служебная информация". В нормативных правовых актах ФСФР России понятия "служебная информация" и "инсайдерская информация" отождествляются. Институт служебной информации в России разработан слабо, однако существующие нормы 100 находятся в русле мировых тенденций определения инсайдерской информации и запрета инсайдерской торговли. 9.3. Порядок раскрытия корпоративной информации Права акционеров способами: а) путем на получение установления информации реализуются обязанности общества двумя предоставить информацию акционерам независимо от их требований на этот счет; б) путем предоставления акционерам права на получение информации по их желанию (заявлениям). Поэтому право акционеров на получение полной и достоверной информации о деятельности общества реализуется следующими способами. 1) в случае публичного раскрытия информации в соответствии с требованиями законодательства; 2) когда общество предоставляет информацию акционерам независимо от их желания, например, общество обязано в порядке ст. 52 Закона "Об акционерных обществах" предоставить информацию (материалы) лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров. 3) при предоставлении акционеру права получить соответствующую информацию по своему желанию. В этом случае акционер должен обратиться в общество с заявлением о предоставлении ему документов общества. Право акционера на информацию означает, что акционер имеет право знать о том, какие документы из определенных законом имеются у общества, и получать к ним доступ. Согласно п. 1 ст. 52 Закона "Об акционерных обществах" уведомление о проведении общего собрания акционеров, в том числе рассылка бюллетеней для голосования, осуществляется заказным письмом (адресная информация). Однако сообщение акционерам о проведении общего собрания может быть сделано в форме опубликования информации в органе печати, доступном неопределенному кругу акционеров (безадресная информация). Общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, перечисленным в п. 1 ст. 89 Закона "Об акционерных обществах", за 101 исключением документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа акционерного общества, право доступа к которым имеют акционеры, обладающие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества. По требованию акционера общество обязано предоставить ему за плату копии таких документов, как устав общества, изменения и дополнения к нему, свидетельство о государственной регистрации АО, внутренние документы общества, положения о филиале и представительстве, проспект эмиссии акций, протоколы общих собраний акционеров, заседаний совета директоров, списки аффилированных лиц, заключения ревизионной комиссии (ревизора), аудитора и др. (п. 1 ст. 89 Закона "Об акционерных обществах"). Предусмотренные в данной статье документы должны быть предоставлены обществом в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества (п. 1 ст. 91 этого же Закона). Таким образом, акционер имеет право изучить предоставленные ему по его заявлению документы и получить копии документов. При этом плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затрат на их изготовление. Обеспечение доступа к информации, которую общество обязано хранить и предоставлять акционерам в соответствии с законодательством, обычно возлагается на корпоративного секретаря общества. Анализ норм действующего акционерного законодательства показывает, что в целом оно закрепляет основные принципы корпоративного управления и является основополагающей базой для их реализации в акционерных обществах. Вместе с тем эти принципы не всегда последовательно отражаются в законодательстве. Именно в этом направлении оно и должно совершенствоваться. Кроме размещение того, акций, акционерные обязаны общества, раскрывать осуществляющие информацию о публичное деятельности акционерных обществ в публичном порядке (путем публикаций в СМИ). Так, обязательными для публикации, согласно ст. 92 Закона "Об акционерных 102 обществах", являются: годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций, а также иные сведения, определяемые ФКЦБ России. Также законодатель установил дополнительные обязанности в отношении открытых акционерных обществ в части раскрытия информации финансового характера. Бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, годовой отчет открытого акционерного общества должны быть опубликованы не позднее 1 июня года, следующего за отчетным (ст. 16 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" ). Согласно п. 1.2 Порядка публикации годовой бухгалтерской отчетности открытыми акционерными обществами, утв. приказом Минфина России от 28 ноября 1996 г. N 101, публикацией бухгалтерской отчетности признается объявление обществом бухгалтерской отчетности в средствах массовой информации для всеобщего сведения. Причем бухгалтерская отчетность общества считается опубликованной в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, если публикация фактически состоялась хотя бы в одном периодическом печатном издании, которое может быть определено уставом общества или решением общего собрания общества. Своевременность и полнота предоставления такой информации из реестра владельцев ценных бумаг зависит от того, насколько правильно и эффективно осуществляется ведение данного реестра, включая вопросы внесения записей в реестр о смене владельцев ценных бумаг. В то же время уровень развития российской информационной инфраструктуры, использования информационно-коммуникационных технологий в общественном производстве и государственном управлении не в полной мере соответствует задачам диверсификации экономики, повышения конкурентоспособности страны, благосостояния и качества жизни граждан, укрепления обороноспособности и безопасности, а также существенно уступает развитым странам мира. Сохраняется неравенство в доступе к информации и информационно-коммуникационным технологиям различных групп населения и регионов, которое все больше превращается в фактор, тормозящий социально103 экономическое развитие общества. Наряду с этим, в России в последние годы заметно возросла роль договора как важнейшего инструмента охраны прав акционеров. Так, договорный механизм охраны прав акционеров предусмотрен Постановлением ФКЦБ России от 9 января 1997 г. N 2, утвердившим Положение о системе раскрытия информации на рынке ценных бумаг. В нем предусматривается, что прием от раскрывателей и хранение информации, обеспечение доступа к информации, подлежащей раскрытию, осуществляет Технический центр в соответствии с договорами, заключенными с регулирующими органами. Техцентр разрабатывает и публикует основные условия договора о порядке предоставления доступа к раскрываемой информации, которые являются обязательными для включения их в каждый отдельный договор, заключаемый Техцентром с любым лицом, заинтересованным в доступе к информации. Техцентр в любом случае не вправе отказаться от заключения договора с лицом, изъявившим желание получить доступ к информации. Возможно также использование и административных механизмов, предусматривающих ответственность в отношении управляющих. Федеральный закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" способен оказать существенную помощь в защите прав акционеров, предусматривая механизм обжалования действий управляющих в ФКЦБ России (ФСФР). Так, например, согласно ст. 12 указанного Закона ФКЦБ России (ФСФР) и ее региональное отделение может налагать штрафы на должностных лиц (управляющих), в частности, за следующие действия: а) непредоставление инвестору определенной информации; б) нарушение порядка и сроков раскрытия (опубликования) определенной информации профессиональным участником или эмитентом; в) незаконный отказ или уклонение от внесения записей в реестр владельцев ценных бумаг, либо внесение в указанный реестр недостоверных сведений, либо нарушение сроков выдачи выписки из указанного реестра; г) воспрепятствование осуществлению прав инвестора со стороны эмитента, регистратора, оказание давления на инвестора. Решение федерального органа исполнительной власти по рынку ценных 104 бумаг (его регионального отделения) выносится в форме постановления о наложении штрафа, являющегося исполнительным документом, который обязателен для исполнения банками и иными кредитными организациями в порядке, установленном законодательством РФ об исполнительном производстве. Важно отметить, что нормы, устанавливающие административную ответственность, аналогичные зарубежному институту "инсайдер дилинг", были закреплены в новейшем отечественном административном законодательстве. Так, в ст. 15.21 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за использование служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, располагающими такой информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, а также за передачу служебной информации для совершения сделок третьим лицам. Вместе с этим законодатель предусмотрел в сфере рынка ценных бумаг и уголовную ответственность. Согласно ст. 185 УК РФ уголовное наказание предусмотрено за внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной содержащего информации, заведомо а также недостоверную утверждение информацию, проспекта или эмиссии, утверждение заведомо недостоверных результатов эмиссии, если эти деяния повлекли причинение крупного ущерба. Недавно принятая статья 185.1 УК РФ предусматривает ответственность за злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством РФ о ценных бумагах. Как видно, обеспечение и защита прав акционеров на получение информации остаются актуальной правовой проблемой в России и за рубежом. В этой связи следует развивать законодательство, регулирующее информационную прозрачность российских акционерных обществ, в том числе с привлечением позитивного зарубежного опыта. Вопросы для самоконтроля 105 1. Определите понятие корпоративной информации. 2. В чем заключается суть информационной политики общества? 3. Каковы формы раскрытия информации? 4. Назовите отличия информации, составляющей "служебную тайну" от информации, составляющей "коммерческую тайну". 5. Что понимается под инсайдерской информацией? 6. Определите механизм раскрытия корпоративной информации. 10. Государственное регулирование корпоративной деятельности 10.1. Государственный контроль в экономике Особенность российского общества состоит в том, что оно все еще находится в переходном состоянии. Все еще имеются сторонники того, что изменения системы общественных отношений могут осуществляться только в качестве осознанных, планомерных действий, что государство является ведущим началом экономических преобразований. Такой подход к управлению обществом, который не считается с объективными закономерностями, ведет к произвольному вмешательству публичных институтов в экономическую и иные сферы жизнедеятельности общества. Экономика как система производственных отношений в основе своей саморегулирующееся явление, имеющее своим основанием самостоятельную деятельность людей, их интересы и побуждения. Предприниматели, специализируясь на производстве определенного продукта, естественным образом (т.е. под воздействием спроса и предложения) включаются в систему разделения труда. Государство, организуя общество (включая экономику), само не превращается в предпринимателя, а остается организацией политической, организующей общественные процессы присущими ему способами: издание законов (функция законодательной власти), организация исполнения законов (функция исполнительной власти), разрешение общественных конфликтов 106 (функция судебной власти). В странах с рыночной экономикой также преследуется цель упорядочения рынка, но не путем замены его государственной экономикой, не путем отмены свободы предпринимательства, а посредством установления разумных пределов этой свободы, поиска и законодательного закрепления баланса общественных интересов. Государство здесь оказывает воздействие на экономическое развитие лишь косвенными методами, гарантируя неприкосновенность частной собственности и прибылей, соблюдение правил конкуренции и т.д. Современная Россия интегрируется в мировое хозяйство и не может игнорировать те правила, по которым развивается мировая экономика. Многое для этого сделано, но российская экономика по-прежнему переживает кризисное состояние, определяемое переходом от директивного хозяйствования к рыночному. Поэтому еще некоторое время потребуется большее, чем в стабильной рыночной экономике, вмешательство государства в экономическую сферу. Однако в регламентироваться любом законом, случае такое балансирующим вмешательство различные должно общественные интересы. Между этими крайними полюсами существует ряд моделей, различающихся по степени вмешательства государства в экономику. При этом следует также учитывать, что экономическая система любой страны состоит из нескольких секторов, среди которых можно выделить по меньшей мере два, так или иначе отличающихся друг от друга по форме собственности и принципам регулирования: 1) частное предпринимательство, которое в значительной степени регулируется рыночными механизмами и основано на частной инициативе; 2) государственный сектор экономики, базирующийся на государственной собственности и жестко контролируемый государством. Государственное регулирование рыночной экономики должно проявляться в необходимых и достаточных требованиях, отражающих интересы общества в целом. Правовыми формами государственного регулирования выступают акты различных органов государственной власти: законодательной, исполнительной, судебной. Вся полнота власти в демократическом обществе, как известно, 107 принадлежит самому этому обществу (народу). Общество делегирует власть различным созданным им же институтам власти (законодательной, исполнительной, судебной), которые составляют и государство, и вместе с тем различные сбалансированные ветви власти, исключающие узурпацию всей власти в одних руках. Важной характеристикой экономической системы является объективное наличие и действие в ней соответствующей инфраструктуры, в том числе и в деятельности корпораций. 10.2. Виды государственного воздействия на деятельность корпорации Государственное регулирование корпоративной деятельности значительно различается в зависимости от вида корпорации, области ее деятельности и других характерных особенностей. Меры административноправового регулирования, применяемые в отношении корпораций, подразделяются в зависимости от того, на какой основе они созданы - на базе исключительно частного капитала либо с участием капитала государственного. Однако на все без исключения виды корпораций распространяются такие меры административно-правового регулирования, как: регистрационно-легализующий порядок образования и деятельности; целевое программирование формирования и развития корпораций в приоритетных для государства направлениях; антимонопольное регулирование. Важным является условием существование становления таких российского факторов, как предпринимательства рынок капиталов, рынок инвестиционных товаров и рынок труда. К основным, т.е. приоритетным, сферам государственного регулирования специалисты относят: - антимонопольное законодательство с признанием ряда естественных монополий и монопольное регулирование с сохранением государственных монополий на отдельные виды деятельности; - валютные ограничения в соответствии с Федеральным законом от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле"; 108 - регулирование тарифов и цен (в основном на продукцию и услуги естественных монополий); - патентное законодательство; - защиту прав потребителя; - государственные контракты; - экспорт товаров и технологий двойного назначения; - государственное содействие частному предпринимательству. Основные направления предпринимательской государственного деятельности - конкретные регулирования сферы, в которых государственное вмешательство в экономическую деятельность хозяйствующих субъектов является необходимым и правомерным для достижения баланса между интересами общества в целом и законными интересами хозяйствующих субъектов. Этой главной цели подчинен ряд первоочередных задач: а) обеспечение государственных и общественных нужд, приоритетов в экономическом и социальном развитии; б) формирование государственного бюджета; в) защита окружающей среды и пользования природными ресурсами; г) обеспечение занятости населения; д) обеспечение безопасности и обороны страны; е) реализация свободы предпринимательства и конкуренции, защиты от монополизма; ж) соблюдение правопорядка во внешнеэкономической деятельности предпринимателей и иностранного инвестирования. Субъекты предпринимательской деятельности нуждаются в создании для них дополнительных благоприятных условий и более широкой помощи государственных структур - формирование нормативно-правовой базы, финансово-кредитные, инновационные средства, информационное обеспечение и др. Тем самым создается государственный режим благоприятствования для всех фаз деятельности малого бизнеса. В литературе выделяются группы методов регулирования экономики. В первую группу можно включить методы и способы общенормативного регулирования: а) введение общих правил; б) установление порядка создания, 109 реорганизации и упразднения структур; в) определение порядка их деятельности. Во вторую группу входят программно-установочные способы: а) целевые программы; б) тематические планы; в) концепции, функциональные правила (режимы); г) схемы управления; д) схемы градостроительного планирования развития территорий; е) генпланы городов; ж) земельный кадастр. К третьей группе относятся легализующие средства: а) лицензирование; б) аккредитация; в) сертификация. В четвертую группу включаются способы нормативно-количественного измерения: а) стандарты; б) квоты; в) цены; г) тарифы; д) нормативы; е) лимиты; ж) налоги (сборы); з) плата; и) ставки (таможенные пошлины и др.). В пятую группу входят способы поддержания уровня деятельности и ее стимулирования: а) кредиты; б) льготы; в) отсрочки; г) дотации; д) субсидии; е) трансферты; ж) надбавки; з) поощрение; и) госзаказ; к) госзакупки. В шестую группу включаются контрольно-учетные и "запретные" способы: а) учет; б) статистическая отчетность; в) проверки и иные формы контроля; г) запреты; д) ограничения; е) предписания; ж) санкции (штрафы и др.); з) лишение легальности (приостановление, признание недействительными сделок, действий, актов). Большое значение на практике приобретают гарантии предпринимательской деятельности. Одна из них - запрещение вмешательства государства и его органов в деятельность предприятия, кроме как по определенным законодательством основаниям и в пределах установленных полномочий. В условиях рыночных отношений органы управления вместо планирования "сверху", доведения заданий и жесткого контроля за их исполнением осуществляют воздействие на экономику через кредитование, систему налогов, недопущение политику (ограничение) цен, сертификацию монопольного товаров (работ, положения услуг), отдельных предпринимателей на рынке и недобросовестной конкуренции. Предприниматели все больше ощущают необходимость четких и легитимных хозяйственных связей с ними. Однако установленный порядок 110 взаимоотношений зачастую нарушается не только предпринимателями, но и органами государственного управления и местного самоуправления. 10.3. Органы государственного регулирования корпораций Самостоятельная хозяйственная деятельность корпорации в рамках закона, собственное предпринимательской усмотрение это - деятельности право состоит в корпорации. свободе Сущность распоряжения средствами с целью получении прибыли. В хозяйственную деятельность предприятия не вправе вмешиваться не только государственные органы, а вообще никто, кроме случаев, установленных законом. Определенными полномочиями в отношении корпоративных субъектов обладают различные государственные органы. Эти полномочия распространяются на хозяйствующие субъекты - корпорации в той мере, в какой это необходимо для защиты публичных интересов. К числу органов, уполномоченных осуществлять регулирование деятельности корпорации, можно отнести Федеральную службу по финансовым рынкам, Федеральную антимонопольную службу, Федеральную налоговую службу, Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии, Федеральную инспекцию труда и иные. Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России) осуществляет государственное регулирование рынка ценных бумаг корпораций путем установления обязательных требований к деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг, государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг, лицензирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, создания системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг, запрещения и пресечения предпринимательскую деятельности деятельность на рынке лиц, осуществляющих ценных бумаг без соответствующей лицензии. ФСФР России принимает нормативные акты в пределах своей компетенции, осуществляет контроль и надзор в сфере 111 финансовых рынков. Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) проводит государственную политику по содействию развитию товарных рынков и конкуренции, осуществлению государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, а также предупреждению и пресечению монополистической деятельности, недобросовестной конкуренции и иных ограничивающих конкуренцию действий. В целях осуществления своих полномочий ФАС России вправе при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства возбуждать дела, по результатам которых принимать решения и выдавать предписания, привлекать корпорации и их руководителей к административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства, проводить поверку соблюдения антимонопольного законодательства хозяйствующими субъектами, обращаться в суд (арбитражный суд) с заявлениями о нарушении антимонопольного (арбитражным законодательства, судом) дел, участвовать связанных с в рассмотрении применением и судом нарушением антимонопольного законодательства, устанавливать наличие доминирующего положения на рынке, антимонопольного давать разъяснения законодательства, по вопросам формировать и применения вести реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более 35%, давать в установленном порядке заключения о наличии или об отсутствии ограничения конкуренции на товарном рынке при введении, изменении и прекращении действия таможенных тарифов и введении нетарифных мер, проводить анализ состояния товарных рынков. Федеральная налоговая служба (ФНС России) осуществляет систему контроля за соблюдением корпорациями законодательства о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет налогов и сборов. Для осуществления контрольных функций налоговые органы вправе требовать от налогоплательщика (налогового агента) документального подтверждения правильности исчисления и своевременности уплаты налогов, проводить налоговые проверки, производить 112 выемку документов при проведении налоговых проверок, свидетельствующих о совершении налоговых правонарушений, вызывать в налоговые органы налогоплательщика (налоговых агентов) для дачи пояснений, приостанавливать операции по счетам и налагать арест на имущество налогоплательщиков (налоговых агентов), осматривать (обследовать) любые используемые налогоплательщиком для извлечения дохода производственные, складские, торговые и иные помещения и территории, проводить инвентаризацию принадлежащего налогоплательщику имущества, требовать от налогоплательщиков (налоговых агентов) устранения нарушений законодательства о налогах и сборах, взыскивать недоимки и пени по налогам и сборам, заявлять ходатайства об аннулировании или о приостановлении действия выданных корпорациям лицензий на право осуществления определенных видов деятельности, предъявлять в суды общей юрисдикции (арбитражные суды) иски, связанные с нарушением налогового законодательства. Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии (Ростехрегулирование) осуществляет государственный контроль и надзор за соблюдением требований технических регламентов. Технические регламенты принимаются с целью защиты физических и юридических жизни и здоровья граждан, имущества лиц, государственного или муниципального имущества, охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений и т.п. При этом корпорации могут самостоятельно разрабатывать и утверждать стандарты для совершенствования производства и обеспечения качества продукции, выполнения работ, оказания услуг. Для обеспечения своих функции Ростехрегулирование вправе требовать от изготовителя (продавца и т.п.) предъявления декларации о соответствии сертификата соответствия требованиям технических регламентов, или их копий, если применение таких документов предусмотрено соответствующим техническим регламентом, осуществлять мероприятия по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов, выдавать предписания об устранении нарушений требований технических регламентов в установленный срок, принимать мотивированные решения о запрете передачи продукции, полном 113 или частичном приостановлении процессов производства, эксплуатации, хранении, перевозки, реализации и утилизации, если иными мерами невозможно устранить нарушение требований технических регламентов, приостановить или прекратить действие декларации о соответствии или сертификата соответствия, привлекать изготовителя (продавца и т.п.) к установленной ответственности. Федеральная инспекция труда - единая централизованная система государственных органов, осуществляющих надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, на территории РФ. В целях реализации своих контрольных полномочий должностные лица государственные инспекторы труда вправе осуществлять проверки предприятий и организаций различных организационно-правовых форм на предмет соблюдения действующего трудового законодательства. В случае обнаружения нарушений государственный инспектор вправе применять меры, направленные на пресечение нарушений и восстановление нарушенных прав работников предприятий (организации). Вопросы для самоконтроля 1. Определите роль и принципы экономической деятельности. 2. Определите основные сферы государственного регулирования корпораций. 3. Назовите методы регулирования экономики корпораций. 4. В чем проявляются и как реализуются ограничительная и разрешительная деятельность государства? 5. Назовите основные органы регулирования корпораций и их основные регулирующие функции. 11. Корпоративные конфликты 11.1. Понятие корпоративного конфликта (спора) 114 Прежде всего, следует разграничить понятия "корпоративные конфликты" и "корпоративные споры". С общепринятой позиции ученых и специалистов в области гражданского и арбитражного процессуального права, корпоративный спор - это тот конфликт, который находится на рассмотрении в суде. Однако в ряде случаев с этим нельзя согласиться. Не случайно в правовой доктрине и в законодательстве выделяются урегулирования споров понятия досудебного (например, или трудовых, внесудебного избирательных, административных и иных). Корпоративный спор может быть разрешен и внесудебным способом (претензионным порядком, посредством медиаторов и т.д.). Конфликт и спор можно отождествить во многих случаях их возникновения. Исходя же из буквального толкования слова, конфликт - это столкновение сторон, мнений, сил, а спор представляет собой разногласие сторон или конфликт интересов, выраженный в отстаивании своей позиции соответствующими способами, т.е. корпоративный конфликт представляет собой родовое понятие, а корпоративный спор - видовое. Видится, что первая стадия разногласия между хозяйствующими субъектами - корпоративный конфликт (общее понятие), вторая стадия - корпоративный спор (специальное понятие). Например, в обществе имеет место быть обусловленный разногласиями между акционерами неразрешенный конфликт по поводу полномочий генерального директора общества. Любой корпоративный конфликт - явление, дезорганизующее компанию, приводящее к усилению неопределенности конструктивному развитию. Базирующийся противоборствующих сторон корпоративный на и зачастую различиях конфликт мешающее в интересах способен нанести предприятию существенный ущерб, выражающийся как в прямых убытках, так и в упущенных возможностях. Во все времена и в любой коммерческой организации существует явный или скрытый конфликт интересов между лицами, от вкладов которых зависит эффективность деятельности такой организации (акционеры - "экономические 115 собственники", менеджеры и директора компании, трудовой коллектив, кредиторы, сообщество в целом и др.). Этот конфликт обусловлен прежде всего ограниченностью организации, единых для необходимых множества для полного лиц экономических удовлетворения ресурсов постоянно возрастающих имущественных интересов всех. Под корпоративным конфликтом понимаются разногласия (споры) между участниками (инвесторами) и менеджерами общества в связи с нарушением прав участников общества, которые приводят или могут привести в суд с исками к обществу, контролирующему акционеру или управляющим по существу принимаемых ими решений, досрочному прекращению полномочий органов управления, существенному изменению в составе акционеров. По этим критериям необходимо выделить два наиболее значимых вида корпоративных конфликтов: внутренние, т.е. конфликты между руководством компании и ее акционерами, и внешние - конфликты, связанные с поглощением и захватом контроля над предприятием в результате агрессивной политики других организаций. Главным средством, способным защитить корпорацию от внутренних корпоративных конфликтов, является необходимость создания условий для стимулирования управленческой политики, направленной на поддержание открытости для инвесторов. Переход российских предприятий к цивилизованному корпоративному управлению является залогом успешности на рынке и в то же самое время объективной тенденцией, отражающей общность интересов всех участников корпорации. Для профилактики внешних корпоративных конфликтов в законе должны быть прописаны обязанности всех компаний передавать ведение реестра акционеров и исполнение функций счетной комиссии специализированному регистратору. Этот факт может способствовать усложнению написания протокола собрания, которое реально не проводилось, необоснованного отказа акционеру во внесении записи о нем в реестр, незаконного списания акций. Для результативной борьбы не только с внешними корпоративными конфликтами, но и с неопределенностью, которая снижает перспективы инвестирования, обществу необходимо 116 ежегодно определять рыночную стоимость своих акций с привлечением независимого оценщика. Кроме прочих положительных моментов, это решило бы вопросы налогообложения наследования акций, поставило бы барьер на пути махинаций с ценами при выкупе и приобретении акционерными обществами собственных акций. Учитывая западный опыт, необходимо усиливать ответственность членов совета директоров и высших менеджеров компании за действия, наносящие ущерб акционерному обществу и его акционерам. Корпоративный спор представляет собой спор между хозяйствующими субъектами и/или иными участниками предпринимательских отношений, связанный с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности. Предметом корпоративного спора могут выступить: восстановление нарушенного права акционера (участника) общества или его руководителя, обжалование решений органов управления организации, устранение нарушений законодательства и локальных норм, понуждение выполнить определенные юридические действия и т.д. В качестве объектов спора могут быть: ценные бумаги, доли (акции) уставного капитала, имущество (движимое/недвижимое), имущественные права, а также личные неимущественные права (авторские/патентные). Для объективного рассмотрения понятия корпоративного спора немаловажно изучить его толкование и употребление органами государственной власти. Юридическое лицо известных органов подтверждает управления, свое которые существование реализуют свои наличием полномочиями действиями конкретных физических лиц. При разрешении корпоративных споров нередко привлекают физических лиц, например руководителей организаций. Следует выделить основные виды корпоративных споров. 1. Споры, возникающие между корпорацией и ее участниками, вытекающие из деятельности корпорации и связанные с осуществлением прав участников корпорации и выполнением ими своих обязанностей. К этой группе можно отнести большинство корпоративных споров, в частности споры по искам акционеров к обществу о взыскании сумм 117 объявленных, но не выплаченных дивидендов, а также по искам о понуждении общества к предоставлению документов и иной информации, от передачи которой общество уклоняется вопреки предписаниям акционерного закона и т.д. 2. Споры между участниками акционерной корпорации. Исходя из буквального толкования подп. 4 п. 1 ст. 33 АПК РФ, такие споры не охватываются понятием специальной подведомственности, что выглядит достаточно странно. По мнению Высшего Арбитражного Суда РФ, споры между акционерами, если хотя бы один из них является гражданином, не имеющим статуса индивидуального предпринимателя, не подлежат рассмотрению в арбитражном суде, за исключением случаев, когда указанные споры связаны с предпринимательской или иной экономической деятельностью акционерного общества. Примером таких споров могут служить дела по искам акционеров закрытого общества, направленным на защиту нарушенных преимущественных прав приобретения акций (п. 3 ст. 7 Закона "Об акционерных обществах"), а также споры, возникающие в связи с приобретением акций у акционеров в порядке, предусмотренном ст. 80 Закона "Об акционерных обществах". 3. Стороной корпоративного спора могут быть не только корпорация или ее участники, но и третьи лица, чьи действия влияют на процесс осуществления корпоративных прав и исполнения корпоративных обязанностей, а иногда и обусловливают само возникновение прав и обязанностей участников корпорации. Правовой статус третьих лиц может быть различным. Это и коммерческие организации (профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг или по учету и переходу прав на ценные бумаги), и государственные органы (например, ФСФР России, осуществляющая государственную регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг). 11.2. Порядок разрешения корпоративных конфликтов (споров). Посредничество В корпорации должен существовать орган по рассмотрению и урегулированию корпоративных конфликтов. С этой целью совет директоров 118 может образовывать из числа своих членов специальный комитет по урегулированию корпоративных конфликтов. Порядок формирования и работы комитета по урегулированию корпоративных конфликтов определяется советом директоров. Работу по урегулированию конфликта рекомендуется проводить при непосредственном участии акционера путем прямых переговоров или переписки с ним. В случае необходимости между обществом и акционером может быть подписано соглашение об урегулировании корпоративного конфликта. Органы общества в соответствии со своей компетенцией содействуют исполнению соглашений, подписанных от имени общества с акционерами, а также реализуют свои решения об урегулировании корпоративного конфликта или организуют реализацию решения. В целях обеспечения объективности оценки корпоративного конфликта и создания условий для его эффективного урегулирования лица, чьи интересы конфликт затрагивает или может затронуть, не должны принимать участия в вынесении решения по этому конфликту. Следует обратить внимание на способы предотвращения корпоративных споров. Для понимания способов предотвращения нужно понимать причины возникновения и существо требований. Распространенной причиной является: 1) неисполнение договорных обязательств; 2) нарушение действующего законодательства; 3) нарушение локальных актов; 4) стремление к экономическому господству в форме корпоративных захватов; 5) сведение личных счетов. Некоторые способы защиты: 1) информационно-аналитический (анализ правового положения организации с позиции действующего законодательства); 2) мониторинг изменений законодательства; 3) мониторинг правового положения организации и контроль за ее активами (регулярное получение выписок из ЕГРЮЛ, выписок из ЕГРП и т.д.); 4) внедрение документарных регистров (корреспонденции, договоров, доверенностей, гарантийных писем и т.д.); 119 5) применение обеспечительных инструментов к активам хозяйствующего субъекта (ипотека недвижимого имущества, залог доли в уставном капитале, "технический" арест и т.д.); 6) регулирование корпоративных отношений локальными актами. На практике акционеры, особенно крупных акционерных компаний, во избежание непредвиденных ситуаций и исключения "захватов" компаний используют такой способ регулирования акционерных правоотношений, как заключение акционерного соглашения. Акционерное соглашение является широко распространенным правовым институтом в западных государствах с англосаксонской правовой системой. Акционерное соглашение акционерами либо договор - между (соглашение), акционерами и заключаемый акционерным между обществом и направленный на определение порядка действий, прав и обязанностей сторон, непосредственно связанных с управлением акционерным обществом (общие собрания акционеров, порядок голосования, избрание исполнительных органов), распределением прибыли, реализацией основных прав и обязанностей акционеров, разрешением "тупиковых" ситуаций, когда число голосов у акционеров, имеющих разные точки зрения на решение того или иного вопроса, оказалось равным. Акционерные соглашения определяют и подтверждают намерения сторон и гарантируют Действующее некую российское стабильность в акционерных законодательство не правоотношениях. содержит положений о соглашениях между акционерами. Однако, несмотря на это, российские компании, что особенно отмечается на уровне наиболее крупных акционерных обществ, в последнее время стали чаще прибегать к заключению акционерных соглашений. Таким образом, акционерные соглашения стали широко использоваться в российской правовой практике. При этом права акционеров никоим образом не ущемляются. Например, заключаемые соглашения между акционерами относительно определения порядка осуществления своих прав акционера, установления ограничения в распоряжении данными правами в 120 принципе допустимы и не могут рассматриваться как отказ от права. Заключая акционерное соглашение, акционер уже пользуется своим правом на имущественные права акционера и распоряжается, таким образом, данными правами. Более того, осознанное ограничение прав акционерным соглашением делается акционером по его волеизъявлению в целях обеспечения стабильности в деятельности общества и получения прибыли от нормального развития общества. Заключая акционерное соглашение, акционер может принять на себя обязательства воздержаться от совершения какого-либо рода действий, входящих в состав его прав, при этом взамен он получает ту или иную выгоду согласно условиям акционерного соглашения. Выделяются следующие виды акционерных соглашений. 1. Соглашение соинвесторов - акционерное соглашение, заключаемое несколькими крупными управления совместным акционерами/инвесторами предприятием за счет с целью создания обеспечения эффективного механизма согласования их интересов. 2. Соглашение миноритариев - акционерное соглашение, заключенное несколькими миноритарными акционерами для консолидированного влияния на управление компанией. Корпоративный конфликт не всегда может быть разрешен за счет правовых и организационных ресурсов самой корпорации. Когда исчерпаны все возможные средства внутри корпорации, могут быть использованы "внешние" способы, при этом без обращения к официальным органам по разрешению споров. Несмотря на то что законодательством не предусмотрен досудебный порядок разрешения споров, в том числе в сфере корпоративных отношений, ничто не мешает корпорации воспользоваться внесудебными процедурами. В повседневную посредников. малоизученное практику многих Посредничество явление в компаний (медиация) конфликтах, входит - это обращение к относительно имеющих правовую услугам новое и основу. Посреднические примирительные процедуры из споров между хозяйствующими субъектами могут быть легко восприняты и внутрикорпоративными формами разрешения споров. 121 Посредник как третье лицо, не участвующее в конфликте непосредственно, несет большее позитивное восприятие для сторон конфликта, что создает реальную возможность для урегулирования возникших разногласий. Этот фактор весьма успешно используется в урегулировании корпоративных споров. Цель привлечения посредника состоит в его фактических действиях по оказанию помощи сторонам. Посредник вправе устанавливать обстоятельства конфликта, выяснять позиций сторон, их взаимные претензии. Итогом работы посредника должен быть компромисс сторон в спорном вопросе либо механизм его разрешения. Оплата услуг посредника должна производиться стороной, которая привлекает его к разрешению конфликта. Следует учитывать требования к личности посредника. В качестве посредника вправе выступать лицо, имеющее соответствующее образование (юридическое или экономическое) в зависимости от природы спора, опыт практической работы в соответствующей сфере, а также являющееся независимым экспертом. Вопросы для самоконтроля 1. Дайте определение корпоративным конфликтам. Каково соотношение понятий "корпоративный конфликт" и "корпоративный спор"? 2. Определите основные виды корпоративных споров. 3. Охарактеризуйте деятельность комитета по урегулированию корпоративных конфликтов. 4. Назовите способы предотвращения и преодоления корпоративных споров. 5. Определите роль и сущность посредничества корпоративных споров. 12. Договорная работа в корпорации 122 в разрешении 12.1. Понятие корпоративного договора В настоящее время институт договора является межотраслевым, поскольку выделяют договоры частные и публичные. К публичным договорам относятся договоры между субъектами публичного права и между субъектами частного права и публичного, когда одной из сторон договора является публичный субъект (государство, государственные органы, представляющие государство и др.). К частным договорам относятся договоры, основой для которых служат нормы гражданского права и которые заключаются между субъектами частного права. Под корпоративным договором вообще понимается договор, стороной по которому выступает корпорация. В узком смысле под корпоративным договором может пониматься только договор гражданско-правового характера. Договор в гражданском праве - это соглашение двух или большего количества лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав или обязанностей. В отношении корпоративного договора действуют те же принципы, что и в отношении общегражданских договоров. Правовое регулирование гражданских договоров осуществляется ГК РФ, а в случае, если договор является международным, могут применяться нормы права различных государств на основе коллизионных норм международного частного права. Термин "контракт" является синонимом договора и обычно применяется в международной практике. Договор, направленный на возникновение корпоративных правоотношений, может быть обозначен как самостоятельный тип гражданскоправового договора - корпоративный договор, порождающий правоотношения вещно-относительного характера. Не все договоры, направленные на возникновение корпоративных правоотношений (корпоративные договоры), могут рассматриваться в качестве локальных корпоративных актов, содержащих нормы корпоративного права. Корпоративный договор, как и другие договоры в гражданском праве, - акт 123 индивидуального поднормативного регулирования отношений между его участниками. Корпоративный договор тяготеет к нормам права, но не сводим к ним. Корпоративно-нормативным регулятором данный договор становится только тогда, когда это позволяет суть отношений, складывающихся внутри корпоративного объединения. Например, учредительный договор относится к корпоративным договорам, поскольку он регулирует корпоративные отношения между учредителями, юридическим лицом и управляющим, а также выполняет функцию закрепления правового статуса самого юридического лица. Корпоративный относительных договор корпоративных является основанием правоотношений, при возникновения помощи которых опосредуется перераспределение между субъектами объемов экономических возможностей присвоения, владения, пользования и распоряжения. С экономической точки зрения, в корпоративном договоре посредством перераспределения правовых возможностей между его участниками устанавливается особый режим имущественных объектов, по поводу которых возникают корпоративные правоотношения, - режим объединения этих объектов. При помощи корпоративного договора через ограничение поведенческих (волевых) актов его участников по отношению к объединенному имуществу происходит объединение их деятельности. Объединение деятельности участников, в свою очередь, предполагает общецелевой характер такой деятельности, в силу чего корпоративный договор может быть обозначен как общецелевой договор. Корпоративный договор конкретизирует для участников права и обязанности, причем последние суть способы обеспечения прав и необходимы для их реализации. Корпоративный договор договор - возмездный, поскольку перераспределение прав и обязанностей между его участниками, по общему правилу, происходит взаимно. Содержанием корпоративного договора является совокупность условий, на которых он заключен. Вместе с тем из корпоративного договора возникают корпоративные правоотношения, содержание которых составляют права и 124 обязанности участников, предусмотренные этим договором. Условия корпоративного договора регулируют поведенческие акты субъектов-участников и находят юридическое выражение через их права и обязанности. Из сказанного усматривается, что ни корпоративный договор, ни корпоративные правоотношения как таковые "не заключают" в себе имущественных объектов. При их помощи лишь опосредуется воздействие субъектов на эти объекты, закрепляется режим последних. Следовательно, предмет корпоративного договора и объект корпоративных правоотношений - явления однопорядковые, поскольку то, по поводу чего заключается договор и складываются правоотношения, есть поведение субъектов-участников. Имущественный объект - объект только в том смысле, что он противопоставляется субъектамучастникам в своей вещественной форме. Таким образом, корпоративный договор - источник корпоративного права, представляющий собой соглашение, заключаемое между корпорацией и ее участниками, направленное на организацию различных сторон жизнедеятельности корпорации. 12.2. Правовое регулирование договорной работы Корпорация в экономическом и юридическом пространстве существует не изолированно. Ее деятельность так или иначе связана с деятельностью иных субъектов. Корпорация в ряде случаев связана с деятельностью не одного, а множества субъектов, причем в каждом конкретном случае эти отношения могут носить совершенно различный характер. Ежегодно некоторые корпорации заключают тысячи договоров, носящих самый различный характер, однако корпорации могут заключать и публичные договоры. Гражданские договоры корпорации могут существовать в различных формах, в том числе договоров подряда, поставки, розничной купли-продажи, аренды, договоров, связанных с банковскими операциями и обслуживанием корпорации со стороны банка и иных кредитных учреждений, договоров комиссии, агентских и многих других. Эти договоры часто заключаются на довольно большие сроки, и отношения, регулируемые ими, носят характер 125 длящихся. Договоры, как основания для соответствующих правоотношений, влекут для корпорации правовые последствия. Содержание договора предполагает установление прав и обязанностей корпорации по отношению к другой стороне. От того, насколько четко и последовательно будут оговорены эти права и обязанности, зависит успех договора. Договор, заключаемый корпорацией, важен еще и потому, что его выполнение непосредственно влияет на деловую репутацию корпорации, а иногда и государства в целом (особенно в отношении международных договоров). Отношения в сфере заключения международных договоров регулирует Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1993 г. Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах: 1) когда эти государства являются договаривающимися государствами; 2) когда, согласно нормам международного права, применимо право договаривающегося государства. Государства-стороны, как правило, устанавливают национальный режим для корпораций договаривающихся сторон, им предоставляются в целом аналогичные права и обязанности. Согласно конвенции то обстоятельство, что коммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах, не принимается во внимание, если это не вытекает ни из договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами. Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости Конвенции. Регулирование международном договорной уровне работы осуществляется со и стороны относительно корпораций на регионального сотрудничества, в том числе и в рамках СНГ. В настоящее время действует Договор о создании Союзного государства. 126 Современное российское законодательство ориентировано прежде всего на поддержку международного сотрудничества, что напрямую связано с поощрениями договорной работы корпораций с иностранными компаниями. Как правило, такие договоры выгодны не только для сторон корпоративного договора, но и в целом для государства, поскольку обеспечивают поступление через налоги средств в бюджет, стимулируют инвестиции в российскую экономику, а также укрепляют связи между государствами, корпорациями этих государств, что позволяет развивать международное сотрудничество в данной сфере. 12.3. Юридическая служба корпорации Юридическая служба на предприятии - это структурное подразделение корпорации. Корпораций и их форм существует множество, наиболее крупные, как по размеру оборота, так и по числу работников, обычно имеют в своей структуре юридическую службу. Юридическая служба может именоваться по-разному: юридический отдел, юридический департамент, юридическое управление и т.п. Современные корпорации заключают множество договоров, выступают сторонами в арбитражном процессе, сталкиваются с административными и иными конфликтами в юридической сфере. Осуществление этих функций требует знаний в области юриспруденции и соответствующей практики и навыков. В отдельно взятой корпорации эти обязанности выполняет юридический отдел или штатный юрисконсульт. Все зависит от специфики, направления деятельности предприятия, его структуры, а также круга и объема решаемых юрисконсультом задач. Юридическими отделами обладают далеко не все коммерческие предприятия. Однако средним и крупным компаниям для успешного ведения дел необходимо формировать свою юридическую службу. Наличие хорошо организованного юридического отдела предоставляет развивающемуся бизнесу ряд существенных преимуществ. Прежде всего, при условии правильного подчинения такого отдела и грамотного встраивания его во внутреннюю 127 иерархию коммерческой организации возникает подразделение, независимое от различных корпоративных интересов и действующее на благо бизнеса в целом. Независимость юридического отдела позволяет ему выполнять не только функцию обслуживания бизнеса (например, в форме ведения договорной или проектной работы), но и контрольно-надзорную функцию, направленную на идентификацию рисков и их уменьшение. Именно в этом и заключается основное преимущество наличия у компании собственной юридической службы. Юристы занимаются на предприятии договорной работой. Однако юристы нужны, а часто незаменимы, при структурировании сделок, ведении проектной работы и на переговорах. Правовая работа с должниками, разрешение споров с контрагентами, работниками организации, партнерами или инвесторами бизнеса также входит в компетенцию юридического отдела. Обычно к категории дел, относящихся к компетенции юридической службы, можно причислить: 1) договорную работу, включающую составление, разработку и заключение договоров поставки с поставщиками продукции (в случае если корпорация получает продукцию по договору поставки); 2) осуществление представительства в суде и арбитражном суде; 3) оптимизацию налогообложения организации; 4) земельные отношения, связанные с арендой земельных участков под киоски распространения, договоры с муниципальными властями и др.; 5) участие в уголовных процессах при предъявлении гражданских исков по делам о кражах и грабежах; 6) другие дела. Функцию корпоративного секретаря (т.е. управления компаниями, входящими в группу бизнеса, и правовой поддержки их деятельности) также должен выполнять юридический отдел. Однако в настоящее время правовой статус юридической службы, как и юрисконсульта предприятия (организации), не определен нормативно. Современные корпорации, да и просто различные государственные структуры остро нуждаются в юридической защите и правовом обеспечении. Между тем каких-либо нормативных актов, определяющих обязанности юрисконсульта, в 128 настоящее время нет. Единственным правовым ориентиром в определении полномочий юристов на предприятии является Общее положение о юридическом отделе (бюро), главном (старшем) юрисконсульте, юрисконсульте министерства, ведомства, исполнительного комитета совета депутатов трудящихся, предприятия, учреждения, организации (1972 г.). Многие его положения могут быть взяты за основу современной юридической службой. Обеспечение законности на всех уровнях общественной организации - приоритетная задача развития государства. И задача юриста в этом процессе заключается в неукоснительном соблюдении и исполнении правовых норм конкретным корпоративным образованием. При этом деятельность юриста во многом направлена на реализацию государственных (публичных) интересов, которые выражены в законе, и должна быть обеспечена адекватной государственной поддержкой. В настоящий период между интересами компании и профессиональной этикой юриста неизбежны конфликты. Право на профессиональные действия юриста нередко деформируется в обязанность следовать воле руководства компании. Необходимо профессиональное юридическое сообщество, способное грамотно и эффективно защищать и отстаивать профессиональные интересы корпоративных юристов, координировать их деятельность, в том числе в методическом плане. профессиональной Это будет грамотности, способствовать самостоятельности повышению и уровня ответственности юридических кадров. Наконец, на независимость и эффективность юридической службы влияет ее внутренняя организация. Внутренняя структура отдела должна соотноситься со структурой деятельности корпорации. Это способствует установлению стабильности и развитию преемственности в отношениях с соответствующими направлениями бизнеса. Поэтому необходимо также обратить внимание на диверсификацию деятельности корпораций, которые могут функционировать в различных сферах предпринимательства (транспортно-экспедиционные услуги, перевозка грузов, лизинговая деятельность, банковский сектор и т.п.). Специфика деятельности 129 корпорации требует учета особенностей ее правового обеспечения (налоги, работа с административными структурами, таможенными органами), необходима специализация юридических навыков и знаний, адаптация их под запросы конкретного предприятия. Кроме того, в каждой корпорации существуют свои корпоративные традиции, на основании которых складывается определенный подход к ведению дел. И здесь важен необходимый опыт в подготовке "собственных" кадров. Эффективность такой работы должна стать основной задачей руководителей юридических служб. Многие юристы в силу образования и по складу ума обладают развитым аналитическим мышлением и часто могут структурировать бизнес-процессы. Поэтому профессиональная миссия корпоративных юристов состоит не только в качественном исполнении своей работы, но и в формировании грамотного структурного подхода к решению бизнес-задач у клиентов и внутри самой компании. Многие из этих принципов (централизации, обмена знаниями, демократичности, принципы работы с клиентом) заимствуются из практики юридических фирм, где административных барьеров по определению меньше, чем обычно можно встретить в российских компаниях. Их использование позволяет создать в юридическом департаменте российской компании аналог "внутренней юридической фирмы" и повысить качество услуг. Помимо организационных и идеологических принципов построения успешного юридического департамента, существует множество других методов совершенствования работы юристов в российских компаниях, в том числе выстраивание создание системы сбалансированных материальной отношений и с моральной внешними мотивации, юридическими советниками и пр. Вопросы для самоконтроля 1. Сформулируйте понятие договора в корпоративном праве. 2. Каковы роль и значение договора в корпорации? 3. Определите роль договорной работы в корпорации. Назовите основные 130 виды договоров корпорации. 4. Дайте характеристику нормативным источникам договорной работы. 5. В чем заключается роль юридической службы в корпорации? 6. Назовите основные функции и полномочия юридической службы корпорации. 13. Труд в корпорации 13.1. Кадры корпорации Функционирование любого юридического лица преследует определенные цели (коммерческие или некоммерческие). В корпоративном праве, как и в трудовом, организация - это не "юридическая фикция" организационно-правовой формы деятельности, а совокупность лиц, в первую очередь - работников данного предприятия. Именно от них зависит эффективность деятельности юридического лица, представляющего через призму "коллективного субъекта" социальный "организм". Любая корпорация обеспечивающую представляет функциональные связи, собой социальную главными элементами систему, которой является человеческий капитал - работники корпорации. В такой системе складываются особые отношения, действуют своеобразные корпоративные и иные социальные нормы. При этом основным объединяющим фактором выступает общая цель корпорации, на достижение которой направлена деятельность ее членов, прежде всего кадрового состава. Кадры (фр. cadre - личный состав) - основной (штатный) состав работников учреждения, предприятия той или иной отрасли деятельности; все постоянные работники. В отношении этих работников руководством предприятия осуществляется определенная кадровая политика. В крупных предприятиях, как правило, имеются отделы кадров, специалисты которых занимаются решением вопросов, связанных с трудовыми правоотношениями, и обладают знаниями в области 131 трудового права. Роль государства в регулировании кадровой политики заключается в наличии государственных органов, основной функцией которых является осуществление надзора и контроля за соблюдением на предприятиях трудового законодательства РФ. В гражданских отношениях с участием корпораций участие государства минимально. Регулирование кадров корпорации определяется не столько государственной (публичной) функцией, сколько интересами отдельно взятого объединения. Поэтому важно в корпорации иметь внутренний документ Положение о кадрах (кадровой политике), в котором закрепляются основные методы и формы работы с кадрами, повышение их квалификации иные условия. Так или иначе, кадровая политика корпорации должна согласовываться с трудовым законодательством РФ. Суть кадровой политики корпорации сводится к наиболее эффективному привлечению кадров на предприятие и управление этими кадрами. Современный бизнес обладает известной спецификой, ведет к диверсификации экономической деятельности. Трудовые ресурсы - мощный и основной рычаг в механизме экономического успеха конкретной корпорации. Под трудовыми ресурсами понимается экономически активное, трудоспособное население, часть населения, обладающая физическими и духовными способностями для участия в трудовой деятельности. Для того чтобы корпорация могла достичь целей создания, немаловажное место должно отводится организации труда. Организация труда - система мероприятий, обеспечивающая рациональное использование рабочей силы, включающая производства, в себя соответствующую разделение и расстановку кооперацию, людей методы, в процессе нормирование и стимулирование труда, организацию рабочих мест, их обслуживание и необходимые условия труда. Поэтому возникает потребность подготовки собственных кадров, способных решать задачи конкретной корпорации. Решение кадровых проблем для корпорации возможно посредством 132 создания корпоративных университетов, собственных центров по переподготовке и стимулирования наставничества, что требует значительных финансовых вложений. Обучающие программы должны отражать стратегические целевые установки компании. Перспективность корпоративного инкубатора заключается в сокращении расходов на поддержание должного уровня организационной культуры и корпоративного поведения за счет первичной внутрифирменной социализации работников. В настоящее время учебные центры создаются, как правило, на предприятиях сферы естественных монополий и с очень большим штатным числом сотрудников. В стороне остается малый и средний бизнес. При этом корпорации несут значительные расходы на подготовку и переподготовку кадров на договорной основе. Снижение доступности профессионального образования для большей части населения России, а также его дифференциация на массовое и элитарное ведет к снижению уровня человеческого капитала и его реализации на корпоративном уровне. Для предприятий данная ситуация имеет своим результатом сокращение производительности труда, увеличение затрат на подготовку и переподготовку кадров. При этом требуемый образовательный уровень (который не установлен законодательно) может определяться только для конкретной корпорации, с учетом ее запросов и потребностей, что впоследствии должно повлиять на развитие корпоративного образования. 13.2. Трудовые отношения в корпорации Трудовые отношения оформляются трудовым договором, который заключается в обязательном порядке в письменной форме. Сторонами трудового договора Посредством выступают трудового работник договора и корпорация осуществляется (работодатель). обычно включение гражданина-работника в трудовой коллектив организации. Поэтому основной формой отношений между корпорацией и работником является трудовой 133 договор. Однако ряд правоотношений по выполнению работ для корпорации может быть выполнен на основании не трудового договора, а на основании гражданских договоров, таких как договор подряда или агентский договор, договор поручения и т.д. Трудовой договор с работником призван обеспечить как права корпорации в отношении трудовых функций работника, так и права работника в отношении корпорации и гарантии этих прав. При принятии гражданина на работу заключение трудового договора является обязательным. С момента заключения трудового договора гражданин становится работником данной организации и на него полностью распространяется трудовое законодательство и действие локальных правовых актов нормативного характера, принятых в этой организации по трудовым вопросам. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор - это соглашение между работником и работодателем, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, иными локальными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие правила внутреннего трудового распорядка. Не менее важной функцией трудового договора является то, что он служит правовой формой организации труда на предприятии (в организации, учреждении), через него распределяются рабочая сила на производстве и трудовые обязанности работников. Трудовой договор должен быть заключен в порядке, установленном трудовым законодательством. При этом работодатель при приеме на работу обязан затребовать от поступающего лица только те документы, которые предусмотрены ТК РФ. С учетом неоднозначности и многообразия условий трудового договора, сложившейся практики трудовых правоотношений наука трудового права 134 выделяет среди них две группы условий: обязательные (необходимые или конституционные) и дополнительные (факультативные). Обязательные условия должны содержаться в любом трудовом договоре. К обязательным условиям трудового договора следует отнести соглашение между гражданином и работодателем (представителем работодателя), которое касается: специальности, квалификации или должности (трудовой функции); подчинения работника правилам внутреннего трудового распорядка; размера оплаты труда; обеспечения условий труда, предусмотренных законодательством о труде и коллективным договором; срока трудового договора; неразглашения охраняемой законом тайны. Особое внимание следует уделять должностным инструкциям работников. В них раскрывается трудовая функция работника, определяются права, обязанности, взаимодействие со структурными подразделениями внутри организации, ответственность. Без должностной инструкции работодатель практически не может ни потребовать от работника улучшения качества его работы, ни применить к работникам дисциплинарные взыскания. Обязанность работодателя - ознакомить работника и с его должностной инструкцией, а обязанность работника - соблюдать и исполнять ее положения. Важной гарантией надлежащего исполнения работниками возложенных на них трудовым договором обязанностей, а, в конечном счете, и успешной деятельности корпорации, законодательство относит являются поощрение меры и стимулирования. дисциплинарное К таковым принуждение (дисциплинарную ответственность). В любом государстве и обществе работодатель заинтересован в росте производительности труда, повышении прибыли, наибольших результатах при наименьших затратах, а наемный работник - в хороших, справедливых условиях и надлежащей организации труда, в повышении заработной платы. Общий интерес работника и работодателя - сохранение трудовых отношений как условия их существования. Трудовое законодательство выступает одним из основных средств достижения справедливого баланса в сфере трудовых отношений, в том числе касающихся справедливых условий труда. 135 Определение заработной платы - одна из наиболее трудных задач руководства, поскольку это непосредственно скажется на цене продукции и прибыльности корпорации. Уровень оплаты труда в конкретной корпорации зависит от многих факторов (отраслевых, кадровых и т.п.). Важно, чтобы сотрудники знали составные части их оплаты, условия и порядок стимулирования. Поэтому в корпорации следует разработать Положение об оплате труда (премировании) сотрудников и в обязательном порядке довести его до сведения работников. Материальному поощрению как методу стимулирования противопоставлена дисциплинарная ответственность, которую приходиться применять к работникам, виновно не исполняющим или недобросовестно исполняющим свои трудовые обязанности, т.е. совершившим дисциплинарные проступки. В отличие от материального стимулирования, которое работодатель вправе определять самостоятельно в рамках имеющихся средств и закреплять во внутренних документах корпорации, его аналогичные полномочия по определению наказательной политики значительно ограничены. Работодатель вправе использовать только тот объем видов принуждения, которые установлены непосредственно в трудовом законодательстве. Трудовой кодекс РФ определяет в качестве мер дисциплинарной ответственности следующие дисциплинарные взыскания (ст. 192 ТК РФ): замечание; выговор; увольнение. Между тем в правилах внутреннего трудового распорядка корпорации могут найти закрепление альтернативные способы воздействия на виновных работников, суть которых может состоять в применении мер позитивного характера (выплата специальных премий, предоставление дополнительных дней к очередному отпуску, оплата туристических путевок и т.п.) к работникам, которые надлежащим образом выполняют свои трудовые обязанности, проявляют успехи в работе. Руководство корпорации должно достаточно взвешено подходить к использованию указанных методов в регулировании трудовых отношений, решающее значение все же принадлежит рациональной хозяйствования, грамотному экономическому менеджменту. 136 системе 13.3. Регулирование социальной политики в корпорации Как указывалось, корпорация представляет собой не просто абстрактную юридическую форму, осуществляющую определенную деятельность. Главная составляющая организации - это ее коллектив, и большая роль в том, как работает организация, принадлежит самим работникам предприятия. Поэтому так важна экономическая защищенность работников, определяющая условия их социального обеспечения. Государственная политика стоит на стороне определения работников не как "инструмента" осуществления основной деятельности и достижения экономических показателей предприятия, а как равноправных партнеров, природа и пределы взаимодействия которых устанавливаются в законодательстве. Особую роль в регулировании социальной политики на предприятии играет трудовое и социальное законодательство, которое в своих положениях закладывает основы деятельности корпорации по обеспечению интересов ее членов, прежде всего в социальном партнерстве. Социальное партнерство система - взаимоотношений между работниками (представителями работников), работодателями (представителями работодателей), органами государственной самоуправления, направленная на власти, обеспечение органами согласования местного интересов работников и работодателей по вопросам регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений. Социальное партнерство возможно на нескольких уровнях: - федеральный уровень (основы регулирования отношений в сфере труда в Российской Федерации); - межрегиональный уровень (основы регулирования отношений в сфере труда в двух и более субъектах РФ); - региональный уровень (основы регулирования отношений в сфере труда в субъекте РФ); - отраслевой уровень (основы регулирования отношений в сфере труда в отрасли (отраслях)); 137 - территориальный уровень (основы регулирования отношений в сфере труда в муниципальном образовании); - локальный уровень (обязательства работников и работодателя в сфере труда). Социальное партнерство осуществляется в формах: - коллективных переговоров по подготовке проектов коллективных договоров, соглашений и заключению коллективных договоров, соглашений; - взаимных консультаций (переговоров) по вопросам регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений, обеспечения гарантий трудовых прав работников и совершенствования трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; - участия работников, их представителей в управлении организацией; - участия представителей работников и работодателей в разрешении трудовых споров. Однако значительный объем регулирования социальных вопросов в отдельно взятой организации возлагается на внутренние организационные и правовые ресурсы. Принципы партнерства направлены на самостоятельное определение методов стимулирования сторон трудового договора к наилучшей реализации их взаимных прав и обязанностей. Договорная форма взаимодействия работников и работодателя находит реализацию в коллективном договоре. Действие Трудового кодекса РФ распространяется на предприятия (организации, учреждения) и индивидуальных предпринимателей независимо от форм собственности, организационно-правовой структуры, ведомственной принадлежности и численности работников, в частности трудовые отношения в различных акционерных обществах, товариществах, кооперативах, обществах с ограниченной ответственностью и т.д. Иначе говоря, коллективный договор является именно тем нормативным правовым актом локального характера, который может регулировать трудовые, социальные, экономические и прочие жизненно необходимые отношения между работниками и работодателем. Коллективный договор - это социально-экономическое соглашение, 138 определяющее сущностные характеристики "модели" построения отношений коллектива работников и работодателей в сфере выполнения взаимных трудовых обязательств. По сути, коллективный договор представляет собой вариант локального регулирования труда в организации, основанного на нормах трудового законодательства. Несомненно, что при таком подходе к регулированию трудовых отношений коллективный договор становится частью трудового договора в отношении тех положений, которые вошли в его текст. Между тем трудовой договор не является локальным нормативным актом, так как не содержит норм трудового права. Кроме того, трудовой договор имеет "односторонний" характер - его условия формулируются, как правило, работодателем. Коллективный договор, напротив, отвечает всем признакам нормативного акта, содержащего нормы трудового права, и признается таковым законодателем (ст. 8 ТК РФ). Содержание коллективного договора формируется сторонами. Из этого следует, что одностороннее изложение его условий невозможно в силу самой природы данного акта, предполагающего учет интересов участвующих субъектов. Отношения по социальному партнерству выступают в качестве основных задач трудового законодательства (ст. 1 ТК РФ). Предоставление работникам возможности участвовать в управлении организацией влияет на эффективность работы предприятия. Приобщая работников прямо работодатели или могут косвенно рассчитывать к принятию на управленческих увеличение объема решений, выпускаемой продукции, улучшение ее качества, на более рациональное использование рабочей силы, быстрое внедрение новой техники и технологии. Гарантии - средства, способы и условия, с помощью которых обеспечивается осуществление предоставленных работникам прав в области социально-трудовых отношений. В качестве формы социального партнерства можно выделить участие работников и их представителей в управлении организацией посредством реализации возможностей поиска компромисса и взаимовыгодных условий сотрудничества в трудовых правоотношениях. 139 Поэтому важная роль в социальном партнерстве отводится органам, осуществляющим представление интересов работников в процессе реализации предоставленных трудовым законодательством правомочий. В соответствии со ст. 29 ТК РФ представителями работников в социальном партнерстве являются профессиональные союзы и их объединения, иные профсоюзные организации. Первичные профсоюзные организации и их органы представляют в социальном партнерстве на локальном уровне интересы работников данного работодателя (ст. 30 ТК РФ). Профсоюз информацию о становится проблемах накопительным работников "центром", организации, собирающим благодаря чему, профсоюзный орган решает весьма немаловажные проблемы: - участие в установлении работодателем условий труда и применения трудового законодательства (ст. 1 ТК РФ); - учет работодателем мнения профсоюзного органа при принятии решений (ст.ст. 8, 135, 190, 371 ТК РФ); - предварительное согласие профсоюза на применение к работнику дисциплинарного взыскания, перевода или увольнения по инициативе работодателя (ст. 39 ТК РФ); - управление организацией в установленных формах (ст. 53 ТК РФ); - участие членов первичной профсоюзной организации в составе аттестационной комиссии (ст. 82 ТК РФ); - контроль за соблюдением работодателем трудового законодательства; - заявление работодателю о нарушениях руководителями, их заместителями трудового законодательства (ст. 195 ТК РФ); - инициация снятия дисциплинарного взыскания с работника; - представление интересов работника в урегулировании разногласий с работодателем, рассмотрении и разрешении индивидуального трудового спора (ст. 385, 387 ТК РФ) и коллективного трудового спора (ст. 398, 399, 400 ТК РФ); - защита прав работников по социально-трудовым вопросам, оказание правовой помощи. Отсутствие в коллективных договорах отдельных принципиальных положений, например отчислений денежных средств профсоюзам на культурно140 массовую работу, финансирования мероприятий по улучшению условий и охраны труда работников, снижает эффект существующего "коллективного акта" в части обеспечения деятельности первичных профсоюзных организаций и в целом социальной политики корпорации. Следует учитывать, что коллективный договор - это локальный нормативный правовой акт, определяющий социально-экономические условия взаимодействия между работодателем и трудовым коллективом. Во многом его содержание определяет обеспечение которого социально-правовое также определяется положение эффективной работников, деятельностью профсоюзной организации. Вопросы для самоконтроля 1. В чем заключается сущность и проявления корпоративной политики? 2. Каково значение кадров в корпорации? 3. Определите роль и значение трудового договора в корпорации. 4. Проанализируйте и определите порядок заключения, виды и основания прекращения трудового договора. 5. Назовите основные формы социального партнерства в корпорации. 6. Определите значение и функции профсоюза в корпорации. 14. Корпоративная ответственность 14.1. Понятие юридической ответственности в корпоративном праве Корпорации правоотношений. являются Одним из полноправными признаков субъектами субъекта права права и считается деликтоспособность. т.е. способность отвечать по своим обязательствам и в случае их неисполнения нести предусмотренную законом, иным нормативным правовым актом или договором ответственность. Ответственность корпорации может наступать в результате нарушения 141 норм законодательства или договорных норм. В Российской Федерации признается, что такие участники гражданского оборота, как юридические лица и иные организации, способны нести юридическую ответственность на общих основаниях в части гражданской или административной ответственности с определенными изъятиями. Под юридической ответственностью следует понимать обязанность правонарушителя нести наказание, претерпевать санкции, предусмотренные правовыми нормами и применяемые компетентными органами за совершение им противоправного деяния. Виды и меры юридической ответственности устанавливаются только государством. Поэтому только оно прямо или косвенно (дисциплинарная ответственность в негосударственных структурах) определяет круг органов государственной власти или должностных лиц, наделяемых правоприменительными полномочиями. Юридическая ответственность - это, прежде всего, правоотношение, в качестве юридического факта возникновения которого выступает совершенное правонарушение. Юридическая ответственность неотделима от правонарушения, выступает его следствием. Юридическая ответственность представляет собой вид государственного принуждения. Она всегда сопряжена с государственным осуждением виновных противоправных деяний, которые для государства опасны и вредны и с которыми ведется борьба через применение принудительных мер. Юридическая ответственность - это применение к правонарушителю по решению компетентного органа мер государственного принуждения, в результате которых гражданин или иное лицо претерпевает отрицательные последствия личного или имущественного характера. Юридическая ответственность это не только государственное принуждение, поскольку такое принуждение может быть применено и к лицам, не совершившим никакого правонарушения (принудительное лечение, задержание по подозрению, обыск, досмотр, требование соблюдать под угрозой штрафа существующие санитарные, противопожарные, экологические, гигиенические нормы и правила, предупреждение, профилактика, обязательные прививки, медосмотры и т.д.). Подобные меры обычно называют мерами социальной защиты, безопасности. 142 Поэтому юридическую ответственность можно определить как необходимость для виновного лица подвергнуться мерам государственного воздействия, претерпеть определенные отрицательные последствия, в том числе лишиться определенных благ. В любом случае юридическая ответственность - это способ реагирования государства на правонарушение, осуществление предусмотренных законом санкций. Привлечение к ответственности - одна из форм реализации права, а именно применение, поскольку здесь достигается та цель, на которую рассчитывал законодатель. Корпоративная ответственность - это своеобразная разновидность юридической ответственности, предусмотренная нормами нескольких правовых отраслей. В частности, представляется возможным выделить нормы следующих отраслей: - гражданское право (например, положения, касающиеся ответственности членов органов управления перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием) - ст. 71 Закона "Об акционерных обществах" и ст. 15 ГК РФ); - уголовное право (например, положения об ответственности за злостное уклонение от предоставления информации, содержащей данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных операциях с ценными бумагами, лица, обязанного обеспечить указанной информацией инвестора или контролирующий орган, либо предоставление заведомо неполной или ложной информации, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству, - ч. 1 ст. 185.1 УК РФ); - административное право (например, положения, предусматривающие ответственность за заключение лицом, выполняющим управленческие функции в организации, сделок или совершение им иных действий, выходящих за пределы его полномочий, - ст. 14.22 КоАП РФ). - трудовое право (например, нормы о наложении на генерального директора дисциплинарного взыскания за неисполнение или ненадлежащее исполнение по его вине возложенных на него трудовых обязанностей - ст. 192 143 ТК РФ). Таким образом, корпоративная ответственность - это возлагаемые централизованными и локальными нормативными актами на участников корпорации санкции, выраженные в обязанности претерпеть неблагоприятных последствия нарушения корпоративных норм. 14.2. Субъекты и виды корпоративной ответственности Субъектами корпоративной ответственности являются субъекты корпоративного права, а также лица, которые являются членами корпорации (учредители, руководители и работники). В результате нарушения гражданских норм корпорация будет нести гражданскую ответственность, в результате нарушения норм финансового, административного или иных норм права - соответствующий вид ответственности. Однако в ряде случаев к корпорациям невозможно применить меры, например, административной ответственности, которые применимы к гражданам. Это такие меры, как административный арест и другие аналогичные меры. Следовательно, ответственность корпораций может иметь гражданскоправовую и административно-правовую основу. Например, обеспечивая стабильность предпринимательского оборота, защищая интересы дочернего общества, его кредиторов и акционеров, ГК РФ (п. 2 ст. 105) устанавливает два случая ответственности основного общества (товарищества) по долгам дочернего: - солидарная ответственность наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного, если это основное общество имеет право давать указания дочернему; - субсидиарная ответственность применяется, если по вине основного общества наступило банкротство дочернего. Для привлечения к ответственности основного акционерного общества в его действиях должен быть обнаружен умысел. Кроме того, на практике у корпорации может возникнуть обязательство по 144 выплате компенсации перед руководителем компании, в случае непривлечения его к ответственности по результатам судебного рассмотрения спора (legal costs). К уголовной ответственности корпорацию привлечь нельзя, поскольку российское уголовное право в качестве субъекта ответственности признает лишь человека, но не организацию. Однако корпоративная уголовная ответственность все чаще получает поддержку на международном уровне. Еще в 1929 г. Международный конгресс по уголовному праву в Бухаресте высказался за введение такой ответственности. В 1946 г. Международный трибунал в ходе Нюрнбергского процесса признал, что государство и его организации могут быть субъектами международных преступлений. В 1978 г. Европейский комитет по проблемам преступности Совета Европы рекомендовал законодателям европейских государств признать юридические лица субъектами уголовной ответственности за экологические преступления. Такая же рекомендация содержится и в решениях периодически проводимых Конгрессов ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями. Наконец, весьма важным документом по рассматриваемой проблеме стала Рекомендация N (88)18 Комитета Министров стран - членов Совета Европы по ответственности предприятий - юридических лиц за правонарушения, совершенные в ходе ведения ими хозяйственной деятельности. В этой связи важна в жизнедеятельности корпораций и категория социальной ответственности. Под социальной ответственностью понимается объективная необходимость отвечать за нарушение социальных норм. Она выражает характер взаимоотношений личности с обществом, государством, коллективом, другими социальными группами и образованиями - со всеми окружающими ее людьми. В основе социальной ответственности лежит общественная природа поведения человека. Социальная ответственность - сложная, собирательная нравственноправовая, философская и этико-психологическая категория, изучаемая многими науками, но под разными углами зрения. Различают моральную, политическую, юридическую, общественную, гражданскую, профессиональную и другие виды ответственности, которые в совокупности 145 составляют родовое понятие "социальная ответственность". Социальная ответственность предполагает объективно обусловленную необходимость соблюдения индивидом основных правил, требований, принципов, устоев совместного общежития. Значение социальной ответственности заключается в том, что она призвана дисциплинировать членов общества, побуждать их к позитивному, сознательному, полезному поведению. Поэтому особый характер носит корпоративная социальная ответственность - она является концепцией, которая отражает добровольное решение компаний участвовать в улучшении жизни общества и защите окружающей среды. В отношении должностных лиц корпорации закон расширяет объем их ответственности. В основном речь идет об исполнительных органах компании (генеральный директор и члены правления) и членах совета директоров. Именно эти лица и понимаются под руководителями компании для целей их гражданской ответственности. На иных высших менеджеров нормы об ответственности руководителей распространяются лишь в случаях, специально указанных в законе. Ответственность руководителей корпораций в современном праве рассматривается в контексте корпоративного управления как один из элементов системы управления и контроля компаний и одно из средств обеспечения ответственного менеджмента компаний. Все органы корпорации действуют в пределах своих компетенций и являются субъектами ответственности за убытки, причиненные обществу в результате нарушения своих предписанных законом обязанностей по управлению или контролю. Вопрос четкого разграничения компетенции между органами корпорации тесно переплетается с вопросом ответственности данных органов перед обществом, поскольку ответственность руководителей всегда наступает вследствие нарушения тех обязанностей, которые возлагаются на тот или иной орган (на то или иное должностное лицо). Нечеткое определение этих обязанностей и отсутствие их персонификации будет препятствовать применению института ответственности 146 и способствовать формированию анонимного и безответственного руководства обществом, при котором никто реальной ответственности не несет. Положение усугубляется тем, что компетенция совета директоров российских корпораций не является исчерпывающей и может быть дополнена уставом общества. Таким образом, одним из главных условий ответственности руководителей является нарушение обязанностей по управлению компанией и контролю за ее деятельностью. При этом ответственность руководителей компаний наступает при виновном нарушении обязанностей. Данное общепринятое правило закреплено и в Законе"Об акционерных обществах" (п. 2 ст. 71), и в ГК РФ (ст. 401). Административная управлением или компанией, уголовная возникает организационно-распорядительные в или ответственность, случае, если связанная лицо с выполняет административно-хозяйственные функции и при этом совершает правонарушение, прямо указанное в КоАП РФ или в УК РФ. Основания и меры уголовной и административной ответственности определены УК РФ и КоАП РФ применительно к каждому конкретному правонарушению. Все случаи применения административных наказаний можно разделить на две большие группы: 1) административные правонарушения, связанные с управлением акционерным обществом; 2) административные правонарушения, связанные с нарушением прав акционеров. К первой группе относится преднамеренное банкротство (ч. 2 ст. 14.12 КоАП), ненадлежащее управление юридическим лицом (ст. 14.21 КоАП), совершение сделок и иных действий, выходящих за пределы установленных полномочий (ст. 14.22 КоАП), осуществление дисквалифицированным лицом деятельности по управлению юридическим лицом (ст. 14.23 КоАП). Ко второй группе относятся нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг 147 (ст. 15.19 КоАП), воспрепятствование осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом (ст. 15.20 КоАП). Наиболее распространенным правонарушением является злоупотребление полномочиями руководителя компании. Согласно ст. 14.21, 14.22 КоАП РФ руководитель несет ответственность: а) за использование полномочий по управлению вопреки законным интересам компании и/или ее кредитора, повлекшее уменьшение собственного капитала компании и/или возникновение убытков; б) заключение сделок или совершение иных действий с превышением полномочий. В условиях правонарушений рынка перечень существенно административных расширился. и Практика уголовных привлечения руководителей к ответственности не отстает от развития законодательства. Специальные основания привлечения руководителя к ответственности в значительной степени зависят от конкретного вида и особенностей деятельности компании. Основаниями ответственности могут быть, в частности, нарушения валютного, таможенного законодательства, законодательства о лицензировании, рекламе, ценообразовании или использовании товарного знака. В качестве субъекта уголовной ответственности может выступать лишь физическое лицо. УК РФ предусматривает ряд составов преступлений с участием должностных лиц корпорации. Так, чрезвычайно распространено лжепредпринимательство, т.е. создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, имущественной освобождение выгоды или от прикрытие налогов, извлечение запрещенной иной деятельности, причиняющее крупный ущерб гражданам, организациям или государству. Широко известен такой состав, как недобросовестная конкуренция. Защита от ответственности в широком смысле достигается путем соблюдения руководителем обязанностей, возложенных на него законом, уставом и трудовым договором. Следует отметить, что, помимо 148 договорной ответственности управляющих, существует возможность их привлечения и к внедоговорной ответственности. Если в первом случае управляющий действует на основании договора, заключенного с акционерным обществом, то во втором договорные отношения с потерпевшим отсутствуют. Здесь в качестве потерпевших выступают акционеры корпорации. Механизм корпоративного возмещения в российском законодательстве не разработан. Корпорации вправе предусмотреть в своих учредительных документах или трудовом договоре с руководителем основания привлечения его к ответственности. Гражданско-правовая ответственность руководителей может возникнуть вследствие нарушения: а) принципа добросовестности и разумности при управлении компанией; б) нормы гражданского права, специально предусматривающей негативные последствия для руководителя. Ответственность руководителей корпораций по возмещению убытков наступает только при наличии убытков, причиненных обществу в результате нарушения руководителями своих обязанностей по управлению обществом. В корпоративном праве применяется общее понятие убытков, имеющееся в гражданском праве, согласно которому под убытками понимается денежная оценка имущественных потерь (вреда), уменьшение имущества корпорации. Эффективным механизмом защиты руководителей от ответственности является ее страхование, что воспринято в мировой практике большинством крупных компаний. Более того, страхование ответственности становится обычным требованием зарубежного топ-менеджера при приеме на работу. При этом одновременно могут применяться за одно и то же нарушение административная ответственность и гражданская или уголовная ответственность. К ответственности могут привлекаться и другие должностные лица организации (например, главный бухгалтер). Трудовое законодательство допускает возможность применения дисциплинарных взысканий и к руководителю организации в рамках ст. 192 ТК РФ. Правда, в данном случае в уставе акционерного общества должно 149 содержаться положение о том, какой орган управления будет выступать по отношению к генеральному директору в качестве работодателя (в смысле ч. 3 ст. 20 ТК РФ) для наложения на него дисциплинарного взыскания. Дисциплинарная ответственность применяемой по отношению к - особый вид ответственности, специальным субъектам, наделенным определенным полномочиями в организации и занимающим определенный пост. Дисциплинарная ответственность должна быть основана на внутренних правовых нормах корпорации, но эти нормы не должны противоречить законодательству РФ и принципам ответственности. По общему правилу, мера ответственности работников за убытки, причиненные ими законодательства: корпорации, работник ограничена возмещает только нормами нанесенный трудового им прямой действительный ущерб (реальное уменьшение имущества) в объеме, в большинстве случаев не превышающем его среднего месячного заработка. При этом ответственность перед третьими лицами за действия работников обычно несет сама корпорация. Вопросы для самоконтроля 1. Определите сущность юридической ответственности в корпоративном праве. 2. Дайте понятие и определите виды ответственности корпорации. 3. Назовите субъектов корпоративной ответственности. 4. Каковы отличия корпоративной ответственности корпорации и должностных лиц? 5. Определите корпоративные нарушения и составы, предусматривающие ответственность за их совершение. 15. Защита прав корпорации 15.1. Право на защиту корпораций в законодательстве 150 Корпорации, являясь полноправными субъектами, осуществляют принадлежащие им права. Право есть инструмент реализации и защиты юридически значимых интересов (притязаний) субъектов. Несомненно, что право на защиту является одним из объективно необходимых интересов в деятельности современных корпораций. При этом основной гарантией реализации прав корпорации является возможность их защиты, закрепленная в законодательстве. Поскольку защита прав субъектов определена нормативно, то основным гарантом охраны принадлежащих корпорации прав, выступает государство как законодатель в лице его органов. Таким образом, нормы о защите прав корпораций содержатся в различных нормативных актах. Особая роль в охране прав корпорации принадлежит Конституции РФ 1993 г. Согласно ст. 8 Конституции РФ в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности; признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. В соответствии со ст. 9 Конституции РФ земля и другие природные ресурсы используются и охраняются; могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности. При этом право на защиту предполагает обращение в различные органы, уполномоченные на охрану субъективных прав корпораций. В соответствии с п. 2 ст. 15 Конституции РФ органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы. Обеспечение верховенства Конституции РФ и закона должно проявляться в неукоснительном подчинении нормам права в деятельности граждан, юридических лиц, государственных органов по отношению к корпорациям. Защита экономических и имущественных прав корпорации заключается также в том, что не допускается экономическая деятельность, направленная на 151 монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ст. 34 Конституции РФ). Защита прав корпораций от произвольного их нарушения закрепляется, например, в общих положениях гражданского законодательства (ГК РФ). Согласно ст. 8 ГК РФ ограничение гражданских прав возможно на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Особым образом гражданское законодательство регулирует и пределы гражданских прав: не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу (шикана), а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (п. 1. ст. 10 ГК РФ). Права на защиту корпораций находят отражение и в налоговом законодательстве (НК РФ). Налоговый кодекс РФ в качестве принципов привлечения корпораций к налоговой ответственности устанавливает презумпцию их невиновности: лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения (ст. 108 НК РФ). Тем самым обеспечиваются имущественные интересы корпорации, а также защита от произвольного вмешательства компетентных государственных органов в деятельность корпорации. 15.2. Формы защиты прав корпорации Предупреждение и урегулирование корпоративных конфликтов в корпорации и за ее пределами в равной мере позволяет обеспечить соблюдение и охрану прав акционеров и защитить имущественные интересы и деловую репутацию. 152 Формы защиты прав корпорации можно разделить на юрисдикционную и неюрисдикционную. Юрисдикция (от лат. jurisdictio суд, - судопроизводство) - предусмотренные законом или другим правовым актом правомочия, полномочия государственного органа давать оценку правомерности или неправомерности действий юридических или физических лиц, разрешать юридические споры, применять санкции к лицам, нарушающим законы и нормы права. Специальными органами, осуществляющими юрисдикцию, являются суды, арбитражные суды, уполномоченные административные органы. Судебная (юрисдикционная) защита прав корпорации является наиболее эффективным и гарантированным со стороны государства способом защиты прав, наиболее часто используемым при возникновении споров. Судебная защита права корпораций возможна в порядке арбитражного или гражданского производства на основании норм Арбитражного процессуального (АПК РФ) и Гражданского процессуального (ГПК РФ) кодексов РФ. Корпоративные споры разрешаются в порядке арбитражного и гражданского судопроизводства, а также путем передачи дела на рассмотрение третейского суда. Последний приобретает все большее значение в сфере урегулирования корпоративных конфликтов. Экономическое правосудие относится к одному из сложных видов судебной деятельности, поскольку усложняющийся характер предпринимательской деятельности приводит не только к остроте конкуренции, но и к переделу собственности "правовыми методами", т.е. с использованием сложных юридических схем, обеспечивающих легальность поглощения одного хозяйственного общества другим, что особенно проявляется в сфере корпоративных отношений. Неюрисдикционная форма защиты прав корпорации используется без обращения в юрисдикционные органы, путем допустимых законодательством средств и способов защиты права. Неюрисдикционный порядок защиты прав определяется как самостоятельные действия управомоченного лица без обращения к государственным и иным уполномоченным органам. 153 В настоящее время важную роль играют такие неюрисдикционные способы защиты прав акционеров, как меры оперативного воздействия и самозащита. Способы самозащиты гражданских прав по их направленности можно классифицировать следующим образом: 1) способы самозащиты, направленные на обеспечение неприкосновенности права (применительно к договорным отношениям такая функция может рассматриваться как обеспечение исполнения обязательств, так как неисполнение или ненадлежащее их исполнение должником обязательстве); 2) будет способы являться самозащиты, нарушением прав направленные кредитора на в пресечение нарушения прав; 3) способы самозащиты, направленные на восстановление нарушенного права или на компенсацию вреда, причиненного нарушением. Многие из способов самозащиты при своей реализации направлены на выполнение всех трех задач: пресечение нарушения, обеспечение неприкосновенности права, ликвидацию последствий нарушения. Самозащита - допускаемые законом или договором действия управомоченного лица, направленные на обеспечение неприкосновенности права, пресечение нарушений и ликвидацию последствий такого нарушения, является разновидностью неюрисдикционной формы защиты субъективных гражданских прав и охраняемых законом интересов. Как предупреждению, так и урегулированию корпоративных конфликтов способствует точное и безусловное соблюдение обществом законодательства, а также его добросовестное и разумное поведение во взаимоотношениях с акционерами. Обратим особое внимание на самозащиту как один из способов защиты прав миноритарных акционеров. Способы, "близкие к самозащите", достаточно многообразны, но могут быть и неизвестны действующему законодательству, и уже в ближайшем будущем найдут самое широкое распространение именно в сфере предпринимательства в силу их оперативности, "экономической эффективности" в условиях рыночной экономики, связанной с риском, где прибыль предпринимателю не гарантирована. Предприниматель рискует не только своим 154 временем, трудом и деловой репутацией, но и вложенными средствами - своими собственными и своих компаньонов или акционеров. Наиболее распространенными способами самозащиты в сфере предпринимательской деятельности можно также назвать альтернативное разрешение споров: переговоры, претензионный порядок урегулирования споров. Существует точка зрения, что одним из способов самозащиты гражданских прав является знание. Иными словами, например, информированность акционера о состоянии дел в АО, о его деятельности, о совершаемых им сделках с акциями есть конкретный способ самозащиты прав такого акционера. Представляется, что сами знания (информация) не могут защитить нарушенное право. Для этого необходимо совершение определенных действий по самозащите, применению мер оперативного воздействия и т.д. А знания (информация) - лишь средство или предпосылка, позволяющие наиболее верно выбрать способ защиты, быстро и эффективно его реализовать, сообразуя действие управомоченного субъекта с условиями правомерного осуществления этого права. Таким образом, знания (информация) являются, по сути, необходимым условием для охраны и защиты прав. На защиту прав корпорации направлен контроль за ее деятельностью. Контроль есть не что иное, как некая управленческая деятельность, задача которой - количественная и качественная оценка и учет результатов чего бы то ни было, а в случае рассмотрения акционерных правоотношений - количественная и качественная оценка деятельности акционерного общества и всестороннего и надлежащего соблюдения прав акционеров. В том числе это и форма воздействия, влияния на акционерное общество, на его волеобразование и волеизъявление со стороны менеджмента предприятия, а на менеджмент - со стороны акционеров. В качестве субъектов отношений корпоративного контроля в акционерных обществах следует рассматривать само акционерное общество, акционеров данного акционерного общества (которые, как уже отмечалось выше, далеко не однородны), менеджеров компании (управляющих) и государство. 155 Вопросы для самоконтроля 1. Определите основные нормы в законодательстве, регулирующие право на защиту. 2. Дайте характеристику способам защиты прав корпорации. 3. В каких случаях используется гражданский, а в каких арбитражный порядок защиты прав корпорации? 4. Определите общие правила обращения в суд. 5. Каким образом осуществляется представление интересов корпорации в суде? 6. Определите формы посредничества в разрешении споров. Тесты для самостоятельной работы Тема 1. "Корпоративное право в исторической ретроспективе" 1. Маоны - это: а) объединения государственных кредиторов; б) древнейшие формы товариществ; в) ассоциации купцов. 2. Торговые гильдии - это: а) ассоциации купцов; б) ассоциации купцов для заграничной торговли; в) ассоциации купцов для представления общих интересов. 3. Корпоративные формы в Риме были представлены: а) союзами купцов; б) частными корпорациями; в) религиозными общинами; 156 4. Во Франции юридические лица подразделяются на: а) учреждения и союзы б) товарищества и ассоциации в) союзы и учреждения 5. Корпоративная форма предпринимательства в России появляется в: а) XVII-XVIII вв.; б) XVI в.; в) XIX в. 6. В начале XX в. в России создание корпораций осуществлялось: а) уведомительным порядком; б) явочным порядком; в) разрешительным порядком. 7. Развитие современного корпоративного законодательства в России имеет: а) 2 этапа; б) 3 этапа; в) 4 этапа. 8. Развитие корпоративного законодательства в России представляет собой: а) уменьшение доли государственного регулирования; б) уменьшение доли частного регулирования; в) уменьшение доли государственного и увеличение доли частного регулирования. Тема 2. "Предмет и метод корпоративного права" 1. Корпоративное право представляет собой: 157 а) централизованное регулирование; б) корпоративное регулирование; в) централизованное и корпоративное регулирование. 2. Основными принципами корпоративного права являются: а) отделение собственности от управления; б) баланс интересов участников корпоративных отношений; в) публичное регулирование. 3. Корпоративное право - это а) межотраслевой правовой институт; б) совокупность правовых норм, регулирующих деятельность акционерных обществ; в) совокупность правых норм, принимаемых корпорацией. 4. Корпоративное право регулирует: а) внутриорганизационные отношения; б) имущественные отношения; в) координационные отношения; г) субординационные отношения. 5. В предмет корпоративного права входят следующие виды отношений: а) экономические; б) социальные; в) управленческие; г) политические. 6. К методам корпоративного права относятся: а) диспозитивный; б) автономии; в) децентрализации; 158 г) императивный. 7. Система корпоративного права - это: а) внутренняя его структура, представляющая комплексный правовой институт; б) взаимосвязь корпоративного права с другими отраслями права; в) совокупность правовых отношений, регулируемых корпоративными нормами. 8. Структура корпоративного права включает в себя: а) гражданско-правовые нормы; б) экологические нормы; в) трудовые нормы. Тема 3. "Корпоративные нормы" 1. Правовое регулирование корпораций подразделяется на: а) централизованное; б) локальное (местное); в) централизованное и локальное (местное). 2. Корпоративная норма - это: а) составная единица корпоративного права б) только социальная норма в) только внутриорганизационная норма 3. Корпоративные нормы носят по отношению к законодательным нормам: а) дополнительный (субсидиарный) характер; б) соподчиненный характер; в) самостоятельный характер. 159 4. Корпоративные нормы: а) конкретизируют корпоративные отношения; б) самостоятельно регулируют корпоративные отношения; в) устраняют пробелы в регулировании корпоративных отношений. 5. К признакам корпоративных норм относятся: а) самостоятельный характер; б) действие в пределах организации; в) предмет регулирования личные неимущественные отношения . 6. К чертам корпоративных норм можно отнести: а) однократный характер применения; б) регулирование типичных ситуаций в корпорации; в) персональный характер применения. 7. К видам социальным корпоративных норм относятся: а) эстетические нормы; б) технические нормы; в) регламенты. 8. К видам несоциальных корпоративных норм относятся: а) корпоративные обычаи; б) деловые обыкновения; в) правила работы с оборудованием. Тема 4. "Источники корпоративного права" 1. Формами (источниками) корпоративного права являются: а) договор; б) деловые обыкновения; в) судебный прецедент. 160 2. Основным источником корпоративного права является: а) договор; б) корпоративный (локальный) правовой акт; в) корпоративные прецеденты. 3. Локальным нормативными актами организации являются: а) приказ; б) заключение аудитора; в) трудовой договор. 4. Локальное правотворчество осуществляется: а) только на централизованном уровне; б) только на локальном уровне; в) на централизованном и локальном уровне. 5. Корпоративные деловые обыкновения - это: а) единообразное применение правил корпорации; б) документ органа корпорации; в) сформировавшаяся практика в корпорации. 6. К признакам корпоративного (локального) правового акта можно отнести: а) самостоятельность; б) поднормативность; в) формализованность. 7. Кодекс корпоративного поведения по применению является: а) обязательным; б) рекомендательным; в) обязательным для иностранных корпораций. 8. Кодекс корпоративного поведения регулирует: 161 а) правовое положение общего собрания; б) порядок создания корпорации; в) порядок выплаты дивидендов. Тема 5. "Субъекты корпоративного права. Динамика корпораций" 1. Корпорация - это: а) только объединение лиц; б) только объединение капиталов; в) объединение лиц и капиталов. 2. К субъектам корпоративного права можно отнести: а) юридических и физических лиц; б) юридических лиц; в) физических лиц. 3. К видам корпораций относятся: а) государственные предприятия; б) акционерные общества; в) учреждения. 4. Функции по государственной регистрации корпораций осуществляет: а) Министерство юстиции; б) регистрационно-лицензионная палата; б) Федеральная налоговая служба. 5. Организация считается созданной с момента: а) утверждения устава учредителями; б) подписания участниками учредительного договора; в) внесения сведений в Единый государственный реестр юридических лиц. 162 6. Корпорации в виде общества с ограниченной ответственностью могут преобразовываться в: а) акционерное общество; б) производственный кооператив; в) товарищество. 7. Корпорации в виде акционерного общества могут преобразовываться в: а) товарищество; б) некоммерческое партнерство; в) государственное предприятие. 8. Корпорация может быть ликвидирована: а) только принудительно б) только добровольно в) добровольно и принудительно Тема 6. "Корпоративные объединения" 1. Основными принципами объединения юридических лиц являются: а) добровольность; б) подчинение единому органу управления; в) зависимость участников от объединения; г) договорная основа организации отношений между участниками. 2. Цель объединения корпораций: а) защита общих интересов; б) извлечение прибыли; в) координация деятельности. 3. Члены объединения юридических лиц по его обязательствам несут: 163 а) солидарную ответственность; б) субсидиарную ответственность; в) полную имущественную ответственность. 4. В состав ассоциации могут входить: а) только юридические лица; б) только физические лица; в) юридические и физические лица. 5. Холдинг может образовываться путем: а) создания дочерних предприятий; б) преобладающего участия в уставном капитале; в) заключения договора. 6. Концерны подразделяются на: а) отраслевые; б) межотраслевые; в) вертикальные; г) горизонтальные. 7. Финансово-промышленные группы могут быть созданы путем: а) создания единого юридического лица; б) преобладания в уставном капитале юридического лица; в) реорганизации юридического лица. 8. Обязательным участником финансово-промышленной группы является: а) управляющая компания; б) кредитная организация (банк); в) сбытовая организация. Тема 7. "Корпоративные ценные бумаги" 164 1. Ценная бумага удостоверяет: а) имущественные права; б) неимущественные права; в) имущественные и неимущественные права. 2. Акция как ценная бумага закрепляет право на: а) получение дивидендов; б) управление акционерным обществом; в) участие в деятельности совета директоров акционерного общества. 3. Облигация как ценная бумага закрепляет право на: а) управление акционерным обществом; б) сумму займа и процентов; в) получение дополнительных ценных бумаг. 4. Основанием возникновения прав из эмиссионных ценных бумаг является: а) договор; б) сложный юридический состав; в) односторонняя сделка; г) административный акт. 5. Эмиссионные ценные бумаги могут быть: а) на предъявителя; б) ордерные; в) именные; г) переводные. 6. Опцион эмитента является: а) ордерной ценной бумагой; б) ценной бумагой на предъявителя; 165 в) именной ценной бумагой. 7. Эмиссия определяется как: а) последовательность действий эмитентов по размещению ценных бумаг; б) одна из стадий отчуждения ценных бумаг; в) заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход права собственности на ценные бумаги. 8. За нарушение порядка эмиссии ценных бумаг предусмотрена: а) уголовная ответственность; б) гражданско-правовая ответственность; в) финансовая ответственность. Тема 8. "Корпоративное управление" 1. Принципы корпоративного управления: а) защита прав акционеров; б) совершенствование структуры корпорации; в) извлечение прибыли. 2. Корпоративное управление осуществляется: а) только на уровне корпорации; б) только на централизованном уровне; в) на уровне корпорации и централизованном уровне. 3. Высшим органом управления организации является: а) общее собрание учредителей; б) генеральный директор; в) совет директоров; г) правление. 4. Исполнительными органами корпорации являются: 166 а) совет директоров; б) генеральный директор; в) ревизионная комиссия. 5. Основным финансово-контрольным органом акционерного общества является: а) ревизионная комиссия; б) комитет по аудиту; в) аудитор; г) финансово-экономическая служба. 6. Акционерный контроль подразделяется на: а) абсолютный (непосредственный); б) управленческий; в) специальный. 7. Контроль за устранением финансово-хозяйственных нарушений осуществляет: а) контрольно-ревизионная служба; б) аудиторская организация (аудитор); в) комитет по аудиту. 8. Выбор аудиторской организации (аудитора) осуществляет: а) общее собрание; б) совет директоров; в) генеральный директор. Тема 9. "Корпоративная информация" 1. Информационная политика общества - это: а) деятельность органов управления информации организации; 167 по обеспечению доступа к б) деятельность органов управления по обеспечению сохранности информации организации; в) деятельность органов управления по обеспечению предоставления сведений о ценных бумагах. 2. Основными принципами раскрытия информации об обществе являются: а) регулярность; б) доступность; в) массовость; г) нейтральность. 3. К организациям, публикующим отчетность о своей деятельности, относятся: а) общество с ограниченной ответственностью; б) акционерное общество; в) производственный кооператив. 4. За раскрытие информации о деятельности общества несут ответственность: а) общее собрание; б) исполнительные органы; в) совет директоров. 5. К коммерческой тайне относятся сведения: а) об учредителях корпорации; б) о контрагентах корпорации; в) о бухгалтерском балансе корпорации. 6. Признаки коммерческой тайны: а) свободный доступ; б) неизвестность третьим лицам; 168 в) охрана конфиденциальности. 7. Инсайдер - это: а) любое лицо, имеющее доступ к конфиденциальной информации; б) работник, имеющий доступ к информации об уставном капитале; в) работник, имеющий доступ к конфиденциальной информации. 8. Инсайдерская информация - это: а) информация об уставном капитале общества; б) информация, составляющая служебную или коммерческую тайну; в) существенная информация о деятельности общества, ценных бумагах и сделках с ними. Тема 10. "Государственное регулирование корпоративной деятельности" 1. К основным видам государственного регулирования экономики корпораций можно отнести: а) регулирование цен и тарифов; б) регулирование хозяйственных договоров; в) регулирование обеспечения занятости населения. 2. Прямое регулирование деятельности корпораций осуществляется через: а) лицензирование; б) обеспечения безопасности и обороны страны; в) сборы. 3. Косвенное регулирование деятельности корпораций осуществляется через: а) налоги; б) защиту окружающей среды и пользование природными ресурсами; в) ограничение конкуренции. 169 4. К общенормативным методам регулирования относятся: а) государственные контракты; б) введение общих правил; в) тематические планы. 5. К программно-установочным методам регулирования относятся: а) государственное содействие частному предпринимательству; б) статистическая отчетность; в) целевые программы. 6. К легализующим методам регулирования относятся: а) формирование государственного бюджета; б) лицензирование; в) субсидии. 7. Органом, регулирующим деятельность рынка ценных бумаг, является: а) федеральная налоговая служба; б) федеральная антимонопольная служба; в) федеральная служба по финансовым рынкам. 8. Органом, регулирующим конкуренцию, является: а) федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии; б) федеральная служба по финансовым рынкам; в) федеральная антимонопольная служба. Тема 11. "Корпоративные конфликты" 1. Корпоративный конфликт - это: а) конфликт между сотрудниками корпорации; б) конфликт между акционерами и корпорацией; 170 в) трудовой конфликт. 2. По критериям выделяют корпоративные конфликты: а) международные; б) внутренние; в) национальные. 3. Внешний корпоративный конфликт - это: а) конфликт между корпорацией и акционерами; б) конфликт между корпорацией и государственным органом; в) конфликт, связанный с поглощением и захватом корпорации. 4. Корпоративный спор - это: а) вид корпоративного конфликта; б) тип корпоративного конфликта; в) стадия корпоративного конфликта. 5. Стороной корпоративного спора могут быть: а) корпорация или ее участники; б) корпорация и государственные органы; в) корпорация, ее участники, заинтересованные третьи лица. 6. Орган по разрешению корпоративных конфликтов избирается из состава: а) коллегиального исполнительного органа; б) совета директоров; в) общего собрания. 7. К видам акционерных соглашений относятся: а) соглашение соинвесторов корпорации; б) соглашение сотрудников корпорации; в) соглашение корпорации и государства. 171 8. Посредником в корпоративном споре может выступать: а) физическое или юридическое лицо; б) физическое лицо; в) юридическое лицо. Тема 12. "Договорная работа в корпорации" 1. Корпоративный договор - это: а) акт общего поднормативного регулирования; б) самостоятельный акт регулирования; в) акт индивидуального поднормативного регулирования. 2. К признакам корпоративного договора относятся: а) возмездность; б) односторонность; в) публичность. 3. К корпоративным договорам относятся: а) административный договор; б) гражданско-правовой договор; в) трудовой договор. 4. К нормативным актам, регулирующим договорные обязательства корпорации, относится: а) Гражданский кодекс РФ; б) Налоговый кодекс РФ; в) Земельный кодекс РФ. 5. Конвенция о договорах международной применяется, если коммерческие предприятия: а) находятся разных государствах; 172 купли-продажи б) находятся в одном государстве, определяющего режим конвенции; в) находятся государствах, являющихся договаривающимися сторонами. 6. Функции юридической службы: а) контрольно-надзорная; б) фискальная; в) хозяйственно-обеспечительная. 7. К обязанностями юридической службы относятся: а) составление налоговой отчетности; б) представительство в арбитражном суде; в) учет кадровой документации. 8. К функциям юридической службы по договорной работе относится: а) составление договоров; б) заключение договоров; в) учет бланков договоров. Тема 13. "Труд в корпорации" 1. Кадры корпорации: а) все штатные работники; б) штатные работники и лица, оказывающие услуги (выполняющие работы); в) все постоянные штатные работники. 2. Трудовые отношения между работником и корпорацией возникают на основании: а) приказа о приеме на работу; б) трудового договора; в) приказа о приеме на работу и заключенного на его основании трудового 173 договора. 3. Функция трудового договора: а) форма организации труда; б) закрепление кадров на предприятии; в) гарантия высоких производственных показателей. 4. К уровням социального партнерства относятся: а) межгосударственный; б) федеральный; в) муниципальный. 5. Социальное партнерство осуществляется в формах: а) участия работников в управлении корпорацией; б) участия работников в общественных организациях; в) участие работников в профсоюзе. 6. Коллективный договор это: а) форма социального партнерства; б) форма локального регулирования труда в корпорации; в) форма соглашения между корпорацией и акционерами. 7. Трудовой договор: а) содержит нормы трудового права; б) не содержит нормы трудового права; в) содержит некоторые нормы трудового права. 8. Профсоюзный орган корпорации: а) представляет интересы работников; б) представляет интересы работников, членов профсоюза; в) представляет интересы работников и работодателя. 174 Тема 14. "Корпоративная ответственность" 1. К юридической ответственности корпораций относится: а) административная; б) уголовная; в) социальная; г) дисциплинарная. 2. Субъектами корпоративной ответственности являются: а) контрагенты корпорации; б) руководители корпорации; в) профсоюзный орган корпорации. 3. Ответственность корпорации по обязательствам дочернего предприятия является: а) солидарной; б) ограниченной; в) дополнительной. 4. К видам административного взыскания корпорации относится: а) лишение специального права; б) штраф; в) административный арест. 5. К административной ответственности могут быть привлечены: а) работники корпорации б) должностные лица корпорации; в) общее собрание. 6. К дисциплинарной ответственности могут быть привлечены: а) корпорация; б) работник корпорации; 175 в) учредители корпорации. 7. Гражданско-правовая ответственность руководителя может возникнуть в случае нарушения: а) специальной нормы гражданского права; б) трудового договора; в) правил внутреннего трудового распорядка. 8. За совершение одного и того же нарушения гражданская административная и уголовная ответственность одновременно: а) может применяться; б) не может применяться; в) может применяться в исключительных случаях. Тема 15. "Защита прав корпорации" 1. Экономические права корпорации в Конституции РФ охраняются путем гарантий: а) установления налогов; б) поддержки конкуренции; в) соблюдения принципов землепользования. 2. Защита прав корпораций в гражданском законодательстве осуществляется путем: а) установления презумпции невиновности; б) установления пределов реализации прав; в) получения льгот. 3. Формы защиты прав корпорации можно разделить на: а) юрисдикционную; б) коллективную; в) экономическую. 176 4. К неюрисдикционным способам защиты относятся: а) обращение к посреднику; б) самозащита; в) контроль. 5. Корпоративные экономические споры разрешаются в: а) суде общей юрисдикции; б) арбитражном суде; в) в административных органах. 6. Спор между акционером и акционерным обществом подлежит разрешению: а) арбитражным судом; б) судом общей юрисдикции; в) третейским судом. 7. Экономические споры между корпорациями путем посредничества рассматриваются: а) арбитражными судами; б) судами общей юрисдикции; в) третейскими судами. 8. Задачами самозащиты прав корпораций является: а) извлечение прибыли; б) возмещение убытков; в) лишение права. Ответы на вопросы тестов Тема 1. "Корпоративное право в исторической ретроспективе" 1 - а, 2 - б, 3 - в,г, 4 - б, 5 - а, 6 - б, 7 - б, 8 - в. 177 Тема 2. "Предмет и метод корпоративного права" 1 - в, 2 - а ,б, 3 - а , 4 - а,б, 5 - а,б, 6 - а,г, 7 - а, 8 - а,в. Тема 3. "Корпоративные нормы" 1 - в, 2 - а, 3 -б, 4 - а,б, 5 - б, 6 - б, 7 - а, 8 - в. Тема 4. "Источники корпоративного права" 1 - б, 2 - б, 3 - а, 4 - в, 5 - в, 6 - б, в, 7 - б, 8 - а,в. Тема 5. "Субъекты корпоративного права. Динамика корпораций" 1 - в, 2 - а, 3 - в, 4 - б, 5 - в, 6 - б, 7 - б, 8 - в. Тема 6. "Корпоративные объединения" 1 - а,г, 2 - а, в, 3 - б. 4 - а, 5 - а, б, 6 - в, г, 7 - а,б, 8 - б. Тема 7. "Корпоративные ценные бумаги" 1 - в, 2 - а,б, 3 - б, 4 - б, 5 - а, в, 6 - в, 7 - а, 8 - б. Тема 8. "Корпоративное управление" 1 - а, 2 - в, 3 - а, 4 - б, 5 - а, 6 - а, 7 - в, 8 - а. Тема 9. "Корпоративная информация" 1 - а, 2 - а,г, 3 - б, 4 - б, 5 - б, 6 - б,в, 7 - а, 8 - в. Тема 10. "Государственное регулирование деятельности" 1 - а, 2 - а, 3 - а, 4 - б, 5 - в, 6 - б, 7 - в, 8 - в. Тема 11. "Корпоративные конфликты" 1 - б, 2 - б, 3 - в, 4 - в, 5 - в, 6 - б, 7 - а, 8 - б. 178 корпоративной Тема 12. "Договорная работа в корпорации" 1 - в, 2 - а, 3 - б, 4 - а, 5 - в, 6 - б, 7 - б, 8 - а. Тема 13. "Труд в корпорации" 1 - в, 2 - б, 3 - а, 4 - б, 5 - а, 6 - б, 7 - б, 8 - б. Тема 14. "Корпоративная ответственность" 1 - а,в, 2 - б, 3 - а, 4 - б, 5 - б, 6 - б. 7 - а, 8 - а. Тема 15. "Защита прав корпорации" 1 - б, 2 - б, 3 - а, 4 - б, в, 5 - б, 6 - а, 7 - в, 8 - б. Темы рефератов, курсовых (выпускных квалификационных) работ 1. Становление и развитие корпоративного права в РФ. 2. Система корпоративного права РФ. 3. Источники корпоративного права: понятие, виды и формы существования. 4. Корпоративное нормотворчество: процесс, виды и формы. 5. Корпоративный нормативный правовой акт в системе источников корпоративного права. 6. Корпоративные правоотношения: понятие, структура, виды. 7. Субъекты корпоративного права. 8. Объединения корпораций: правовой статус и организация деятельности в РФ. 9. Ассоциация (союз) как вид корпоративного объединения. 10. Правовые основы корпоративного поведения. 11. Правовой статус корпоративной информации. 12. Органы корпорации: статус, порядок деятельности, полномочия. 13. Государственное регулирование деятельности корпоративного права. 14. Корпоративный договор: понятие, значение, виды. 179 субъектов 15. Юридическая ответственность корпораций в РФ. 16. Защита прав корпораций: основные способы и формы. Вопросы к экзамену по спецкурсу "Корпоративное право" 1. Эволюция корпораций за рубежом. 2. История развития корпораций в России. 3. Современные тенденции корпоративного права и корпораций. 4. Понятие корпоративного права. 5. Предмет корпоративного права. 6. Метод корпоративного права. 7. Структура корпоративного права. 8. Понятие корпоративной нормы. 9. Виды корпоративных норм. 10.Система корпоративных норм. 11. Понятие источника корпоративного права. 12. Основные виды источников корпоративного права. 13. Локальный правовой акт в системе источников корпоративного права. 14. Кодекс корпоративного поведения. 15. Понятие корпорации. 16. Современные виды корпоративных субъектов. 17. Создание, реорганизация и ликвидация корпораций. 18. Понятие и принципы объединения корпораций. 19. Ассоциация (союз). 20. Холдинг. 21. Концерн. 22. Финансово-промышленная группа. 23. Понятие корпоративной ценной бумаги. 24. Виды корпоративных ценных бумаг. 25. Эмиссия корпоративных ценных бумаг. 26. Понятие корпоративного управления. 27. Органы корпоративного управления. 180 28. Корпоративный контроль. 29. Понятие и правовой статус корпоративной информации. 30. Коммерческая тайна и инсайдерская информация. 31. Порядок раскрытия корпоративной информации. 32. Государственный контроль в экономике. 33. Виды государственного воздействия на деятельность корпорации. 34. Органы государственного регулирования корпораций. 35. Понятие корпоративного конфликта (спора). 36. Порядок разрешения корпоративных конфликтов (споров). Посредничество. 37. Понятие корпоративного договора. 38. Правовое регулирование договорной работы. 39. Юридическая служба корпорации. 40. Кадры корпорации. 41. Трудовые отношения в корпорации. 42. Регулирование социальной политики в корпорации. 43. Понятие юридической ответственности в корпоративном праве. 44. Субъекты и виды корпоративной ответственности. 45. Право на защиту корпораций в законодательстве. 46. Формы защиты прав корпорации. Словарь основных терминов Корпоративная информация - общедоступная информация о деятельности общества, акциях и других ценных бумагах общества и сделках с ними, раскрытие которой направленно на обеспечение интересов всех участников корпорации. Корпоративная норма - составная единица корпоративного права, установленное или санкционированное государством правило поведения, являющееся общеобязательным и формально определенным, которое устанавливает обязанности и определяет права участников корпоративных правоотношений. 181 Корпоративная ответственность - это возлагаемые централизованными и локальными нормативными актами на участников корпорации санкции, выраженные в обязанности претерпеть неблагоприятные последствия нарушения корпоративных норм. Корпоративная политика - это установленные принципы и стандарты деятельности в определенной сфере функционирования общества, направленные на обеспечение интересов корпорации и ее участников. Корпоративное поведение - это основанная на исходных началах, лежащих в основе формирования, функционирования и совершенствования системы корпоративного управления, практика стандартов деятельности хозяйственных обществ. Корпоративное включающий нормы административного, право это - гражданского, финансового и межотраслевой правовой предпринимательского, налогового права, институт, трудового, регулирующий общественные отношения, связанные с различными сторонами деятельности корпорации. Корпоративный договор - источник корпоративного права, представляющий собой соглашение, заключаемое между корпорацией и ее участниками, направленное на организацию различных сторон жизнедеятельности корпорации. Корпоративный контроль - контроль за осуществлением финансовохозяйственной деятельности общества (в том числе за исполнением его финансово-хозяйственного плана) структурными подразделениями и органами общества. Корпоративный конфликт - это любое разногласие (спор), которое затрагивает или может затронуть отношения внутри общества и возникло между акционером (участником общества) и обществом, либо между участниками (акционерами) общества по поводу участия их в корпорации. Корпоративный секретарь - постоянно действующее в корпорации должностное лицо, обладающее необходимой профессиональной квалификацией, обеспечивающее подготовку и проведение общего собрания акционеров, заседаний совета директоров, оказывающее содействие членам 182 совета директоров при осуществлении ими своих функций, раскрытие (предоставление) информации об обществе и хранение документов общества, надлежащее рассмотрение обществом обращений акционеров и разрешение конфликтов, связанных с нарушением прав акционеров в соответствии с требованиями законодательства, устава и иных внутренних документов. Корпорация - это организация, признанная юридическим лицом, в которой собственность отделена от управления и которая основана на объединенных капиталах (добровольных взносах) для осуществления какой-либо социально полезной деятельности. Объединения некоммерческими корпораций юридическими предпринимательской это - создаваемые лицами, деятельности, в целях представления коммерческими координации и защиты и своей общих имущественных интересов, договорные образования, основанные на принципах добровольности, общности экономических интересов, равноправия и самоуправления участников совместной деятельности и объединения в целом в формах, предусмотренных законодательством. Органы управления корпорацией - это части внутренней структуры корпорации (органы и должностные лица), наделенные специальной корпоративной правосубъектностью, выполняющие свойственные им функции, действуя при этом от имени корпорации. Система корпоративного права - это внутренняя его структура, представляющая собой комплексный правовой институт, включающий в себя органично сочетаемые правила и нормы гражданского, административного, трудового, финансового, международного права. Существенные корпоративные действия - действия, совершение которых обществом может привести к фундаментальным корпоративным изменениям, в значительной степени влияющим на структурное и финансовое его состояние, в том числе на положение акционеров. К существенным корпоративным действиям относятся реорганизация общества, приобретение 30 и более процентов размещенных акций общества (поглощение), совершение крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, уменьшение или увеличение уставного капитала, внесение изменений в устав 183 общества и ряд других вопросов, решение которых принципиально для общества. Библиография Нормативные акты 1. Конституция Российской Федерации: офиц. текст // Российская газета. 1993. 25 дек. (N 237). 2. Конвенция организаций объединенных наций о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в Вене 11 апреля 1980 г.) // Вестник ВАС РФ. N 1. 1994. 3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: федер. закон от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301. 4. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: федер. закон от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 5. Ст. 410. 5. Трудовой кодекс Российской Федерации: федер. закон от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 1 (ч. 1) Ст. 3. 6. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации: федер. закон от 14 ноября 2002. N 138-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4532. 7. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации: федер. закон от 10 июля 2002 г. N 96-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3012. 8. Кодекс об административных правонарушениях: федер. закон от 30 декабря 2001. N 195-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 1. (ч. 1). Ст. 1. 9. Уголовный кодекс Российской Федерации: федер. закон от 13 июня 1996. N 63-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 25. Ст. 2954. 10. Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации" // СЗ РФ. 1995. N 8. Ст. 609. 11. Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. N 115-ФЗ "О финансовопромышленных группах" // СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697. 12. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных 184 обществах" // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1. 13. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918. 14. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785. 15. Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 125-ФЗ "О производственных кооперативах" // СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321. 16. Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" // СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369. 17. Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" // СЗ РФ. 1996. N 3. Ст.145. 18. Федеральный закон от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" // СЗ РФ. 1999. N 10. Ст. 1163. 19. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3431. 20. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" // СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190. 21. Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" // СЗ РФ. 2002. N 52 (ч.1). Ст. 5140. 22. Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" // СЗ РФ. 2004. N 32. Ст. 3283. 23. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" // СЗ РФ. 2001. N33 (ч. 1). Ст. 3430. 24. Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" // СЗ РФ. 2006. N 31 (ч.1.). Ст. 3448. 25. Федеральный закон от 17 августа 1995 г. N 147-ФЗ "О естественных монополиях" // СЗ РФ. 1995. N 34. Ст. 3426. 26. Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности 185 на товарных рынках" // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499. 27. Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. N 421/р "О рекомендациях к применению Кодекса корпоративного поведения" // Вестник ФКЦБ России. N 4. 30 апреля 2002. 28. Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" // САПП РФ. 1992. N 21. Ст.1731. 29. Указ Президента РФ от 5 декабря 1993 г. N 2096 "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации" // СААП РФ. 1993. N 49. Ст. 4766. 30. Указ Президента РФ от 1 июля 1996 г. N 1008 "Об утверждении концепции развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации" // СЗ РФ. 1996. N 28. Ст. 3356. 31. Указ Президента РФ от 3 апреля 2000 г. N 620 "Вопросы федеральной комиссии по рынку ценных бумаг" // СЗ РФ. 2000. N 15. Ст.1574. 32. Распоряжение Правительства РФ от 19 января 2006 г. N 38-р "О программе социально-экономического развития Российской Федерации на среднесрочную перспективу (2006 2008 годы)" // СЗ РФ. 2006. N 5. Ст. 589. 33. Постановление ФКЦБ РФ от 9 января 1997 г. N 2 "О системе раскрытия информации на рынке ценных бумаг" // Вестник ФКЦБ России. N 1. 30 января 1997 г. 34. Приказ Минфина России от 28 ноября 1996 г. 101 "О порядке публикации бухгалтерской отчетности открытыми акционерными обществами" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. N1. 1997. 35. Приказ Минэкономразвития России от 2 декабря 2004 г. N 325 "Об экспертном Совете по корпоративному управлению при Минэкономразвития России" // Официально не опубликован. 36. Постановление Совета Министров СССР от 22 июня 1972 г. N 467 "Об утверждении общего положения о юридическом отделе (бюро), главном (старшем) юрисконсульте, исполнительного комитета юрисконсульте совета народных 186 министерства, депутатов ведомства трудящихся, предприятия, организации, учреждения" // СП СССР. 1972. N 13. Ст. 70. 37. Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317 "Об утверждении положения о Федеральной службе по финансовым рынкам" // СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2780. 38. Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 331 "Об утверждении положения о федеральной антимонопольной службе" // СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3259. 39. Постановление Правительства РФ от 20 сентября 2004 г. N 506 "Об утверждении положения о федеральной налоговой службе" // СЗ РФ. 2004. N 40. Ст. 3961. 40. Постановление Правительства РФ от 17 июня 2004 г. N 294 "О федеральном агентстве по техническому регулированию и метрологии" // СЗ РФ. 2004. N 25. Ст. 2575. Дополнительная литература: 1. Административное право и процесс: полный курс. Второе издание, дополненное и переработанное / Ю.А. Тихомиров. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2007. 2. Андреев Ю. Защита прав участников корпоративных организаций / Ю. Андреев // Российская юстиция. 1997. N 6. 3. Анисимов Л.Н. Трудовой договор, трудовые отношения / Л.Н. Анисимов // Трудовое право. 2008. N 4. 4. Антонова Л.И. Локальное правовое регулирование / Л.И. Антонова. СПб., 1999. 5. Бабаев А.Б. Методологические предпосылки исследования корпоративных правоотношений / А.Б. Бабаев // Вестник гражданского права. 2007. N 4. 6. Базаров Т.Ю. Управление персоналом корпорации: организационноправовые аспекты / Т.Ю. Базаров. М., 2003. 7. Бандурин А.В. Экономико-правовое регулирование деятельности корпораций в России: Монография / А.В. Бандурин, Л.Ф. Зинатуллин. М., 2000. 187 8. Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Учебно-консультационный центр "Юр Информ", 1996. 9. Бушев А.Ю. Корпоративное право: проблемы науки и практики / А.Ю. Бушев, В.Ф. Попондопуло // Арбитражные споры. 2005. N 3. 10. Варламова А.Н. Российский Кодекс корпоративного поведения: подготовка, структура, применение / А.Н. Варламова, Е.В. Кабатова // Государство и право. 2002. N 5. 11. Винницкий Д.В. Корпоративные объединения со сложной структурой: понятие и особенности налогообложения / Д.В. Винницкий // Финансовое право. 2004. N 2. 12. Галашин С.А. Теоретико-правовой анализ понятий "корпоративные нормы" и "корпоративное право" / С.А. Галашин // История государства и права. 2007. N 9. 13. Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М.: БЕК, 2000. 14. Гутников О.В. Состояние и перспективы развития корпоративного законодательства Российской Федерации / О.В. Гутников // Журнал российского права. 2007. N 2. 15. Гущин В.В. Корпоративное право: учебник для юридических вузов / В.В. Гущин, Ю.О. Порошкина, Е.Б. Сердюк. М.: Эксмо, 2006. 16. Дементьев В. Тенденции эволюции финансово-промышленных групп в 2000-2001 гг. / В. Дементьев, С. Авдашева // Российский экономический журнал. 2002. N 3. 17. Долинская В.В. Акционерное право: Учебник / Под ред. А.Ю. Кабалкина. М.: Юрид. лит. 1997. 18. Дягилев А. Холдинговые компании в России / А. Дягилев // Законодательство и экономика. 2000. N 3. 19. Згонник Л.В. Корпоративный человеческий капитал: проблема переподготовки работников / Л.В. Згонник // Трудовое право. 2008. N 1. 20. Карабельников Б.Р. Трудовые отношения в акционерных обществах. М.: Издательство "Статут", 2001. 21. Каржавина Н.С. Акционерное соглашение как способ преодоления 188 корпоративного конфликта и проблема его действительности по российскому законодательству / Н.С. Каржавина // Предпринимательское право. 2007. N 4. 22. Кашанина Т.В. Корпоративное право: Учебник для вузов. М.: НормаИнфа-М, 1999. 23. Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное) право: Учебное пособие. М.: Норма, 2003. 24. Кондракова И.А. Несудебный порядок защиты корпоративных прав акционеров / И.А. Кондракова // Юридический мир. 2006. N 1. 25. Корпоративное право: Учеб. пособие для вузов / И.А. Еремичев, И.М. Хужокова, Е.Ю. Кулиниченко и др.; под ред. проф. И.А. Еремичева. М., 2005. 26. Коршунов Н.М. Предпринимательское право: Учебник. М., 2003. 27. Кравченко Р. Охрана прав акционеров на информацию в процессе корпоративного управления / Р. Кравченко // Юрист. 2002. N 5. 28. Лавров М.В. О проблемах развития правового регулирования в сфере корпоративных отношений и корпоративного контроля / М. В.Лавров // Юрист. 2006. N 9. 29. Лаптев А.В. Корпоративные споры: понятие, виды и способы предотвращения / А.В. Лаптев // Предпринимательское право. 2007. N 4. 30. Левыкин В. Управляющая компания в холдинге / В. Левыкин, О. Шомко // Акционерное общество. 2004. N 5 (12). 31. Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М.: Спарк, 1997. 32. Ломакин, Д.В. Самостоятельность дочерних и зависимых общество / Д.В. Ломакин // Законодательство. 2002. N 5. 33. Ломакин Д. От корпоративного интереса через злоупотребление корпоративным правом к корпоративному спору / Д. Ломакин // Корпоративный юрист. 2006. N 2. 34. Макарова О.А. Реализация принципов корпоративного управления в российском акционерном законодательстве / О.А. Макарова // Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Вып. 5. Сборник научных статей / Санкт-Петербургский государственный университет / под общ. ред. В.Ф. Попондопуло, О.Ю. Скворцова. Спб.: Волтерс Клувер, 2005. 35. Мелкумов Я. Основа построения корпораций / Я. Мелкумов // Журнал 189 для акционеров. 2000. N 12. 36. Михайлов Н.И. Специфика правовой природы договора создания корпоративных бизнес-групп / Н.И. Михайлов // Предпринимательское право. 2007. N 2. 37. Михайлов Н.И. Комментарий к Федеральному закону "О финансовопромышленных группах". М., 2004. 38. Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: Правовой аспект. М.: Дело, 2001. 39. Пахомова Н.Н. Основы теории корпоративных отношений (правовой аспект) / Н.Н. Пахомова. Налоги и финансовое право. 2004. 40. Пахомова Н.Н. Финансово-промышленная группа: особенности организационно-правовой формы / Н.Н. Пахомова // Банковское право. 2004. N 3. 41. Петухов В.Н. Комментарий к Закону о финансово-промышленных группах / В.Н. Петухов. М.: ЗАО "Юридический дом "Юстицинформ", 2002. 43. Петухов В. Некоторые вопросы административно-правового регулирования организации и деятельности корпораций в России / В. Петухов // Право и экономика. 2000. N 4. 44. Потапов В.А. Особенности подготовки проектов корпоративных актов банка / В.А. Потапов // Банковское право. 2006. N 6. 45. Потапов В.А. Правовая основа деятельности корпораций в Российской Федерации / В.А. Потапов, В.В. Лазарев // Внешнеторговое право. 2006. N 1. 46. Потапов В.А. Корпорации и их виды в российской правовой системе / В.А. Потапов, В.В. Лазарев // Внешнеторговое право. 2006. N 2. 47. Предпринимательское право РФ / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М.: Юристъ, 2003. 48. Прокудина Л.А. Посредничество как способ урегулирования корпоративных конфликтов / Л.А. Прокудина // Предпринимательское право. 2007. N 4. 49. Пугачев В.П. Руководство персоналом организации / В.П. Пугачев. М., 1998. 50. Радыгин А.Д. Реформа собственности в России / А.Д. Радыгин. М., 190 2000. 51. Райзберг Б.А. Современный экономический словарь / Б.А. Райзберг, Л.Ш. Лозовский, Е.В. Стародубцева. М.:ИНФА-М, 1996. 52. Рудашевский В.Д. Правовое положение финансово-промышленных групп: возможности и ограничения / В.Д. Рудашевский // Государство и право. 1998. N 2. 53. Советский энциклопедический словарь / Гл. ред. А.П. Прохоров. М., 1989. 54. Сумской Д.А. Статус юридических лиц: Учебное пособие для вузов. ЗАО Юстицинформ, 2006. 55. Суханов Е.А. Гражданское право: Учебник: В 2 т. 2-е изд. М.: БЕК, 2000. 56. Суязов Е.Е. Юридическая природа корпораций в РФ / Е.Е. Суязов // Юрист. 2002. N 6. 57. Тихомиров Ю.А. Юридические режимы государственного регулирования экономики / Ю.А. Тихомиров // Право и экономика. 2000. N 2. 58. Тихомиров Ю.А. Право и саморегулирование / Ю.А. Тихомиров // Журнал российского права. 2005. N 9. 59. Хлопотин К.Н. Корпоративное право в России и за рубежом / К.Н. Хлопотин, Д.В. Чухвилев // Российский судья. 2006. N 6. 60. Шабунова И.Н. Корпоративные отношения как предмет корпоративного права / И.Н. Шабунова // Журнал российского права. 2004. N 2. 61. Шапкина Г.С. Некоторые вопросы применения корпоративного законодательства / Г.С. Шапкина // Вестник ВАС РФ. 1999. N 5. 62. Шевченко Г.Н. Акция как корпоративная ценная бумага / Г Н. Шевченко // Журнал российского права. 2005. N 1. 63. Шеломенцев В.Н. Соотношение корпоративного права и общественных объединений / В.Н. Шеломенцев // Конституционное и муниципальное право. 2005. N 8. 64. Шершеневич Г.Ф. Учебник гражданского права. Казань. 1912. 65. Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: научно-практическое издание. Спб.: Волтерс Клувер. 2006. 66. Экштайн К. Основные права и свободы / К. Экштайн. Учебное пособие 191 для вузов. М., NOTA BENE Медия Трейд Компания, 2004. 67. Юрьева Ю.П. Корпоративные конфликты в российских акционерных обществах / Ю.П. Юрьева // Право и политика. 2006. N 8. 68. Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право (вопросы теории и практики) / В.Ф. Яковлев. М. РИЦ ИСПИ РАН, 2000. 192
