Корпоративное право и корпоративные правоотношения
advertisement
ОГЛАВЛЕНИЕ ВВЕДЕНИЕ 7 СЛОВАРЬ ОСНОВНЫХ ТЕРМИНОВ 11 Тема 1. КОРПАРАТИВНОЕ ПРАВО В СТРУКТУРЕ ПРАВА 1. Понятие и система права 2. Соотношение частного и публичного права 3. Тенденция развития корпоративного права за рубежом и в России 12 13 14 Тема 2. ПРЕДМЕТ И МЕТОД КОРПАРАТИВНОГО ПРАВА 1. Понятие корпоративного права 2. Предмет корпоративного права 3. Метод корпоративного права 4. Структура корпоративного права 18 19 22 23 Тема 3. ИСТОРИЯ КОРПОРАЦИЙ И КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА Тема 4. КОРПОРАЦИИ В СОВРЕМЕННОЙ ПРАВОВОЙ 26 СИСТЕМЕ 1. Признаки корпорации 2 Стадии развития корпорации 3 Система корпораций в России 31 32 34 Тема 5. ВИДЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ КОРПОРАЦИЙ 1. Общая характеристика хозяйственных товариществ и обществ 2. Полное товарищество 3. Товарищество на вере (коммандитное товарищество) 4. Общество с ограниченной ответственностью 5. Общество с дополнительной ответственностью 6. Акционерное общество 7. Производственный кооператив 8. Корпоративные объединения 9. Создание, реорганизация и ликвидация корпораций 38 40 42 44 46 47 54 58 68 Тема 6. КОРПОРАТИВНЫЕ НОРМЫ 1. Понятие корпоративной нормы 2. Виды корпоративных норм 3 72 74 3. Система корпоративных норм 76 Тема 7. ФОРМЫ-ИСТОЧНИКИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА 1. Корпоративный обычай 2. Корпоративные деловые обыкновения 3. Корпоративные прецеденты 4. Локальный (корпоративный) правовой акт в системе источников корпоративного права 80 81 82 83 Тема 8. ВИДЫ КОРПОРАТИВНОГО НОРМОТВОРЧЕСТВА 1. Прямое корпоративное нормотворчество 2. Представительное корпоративное нормотворчество 3. Опосредованное корпоративное нормотворчество Тема 9. ФУНКЦИИ КОРПОРАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ Тема 10. ГОСУДАРСТВЕННО-ПРАВОВОЕ КОРПАРТИВНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЗА 93 РЕГУЛИРОВАНИЕ 1. Государственный контроль в экономике 2. Виды государственного воздействия на деятельность корпорации 3. Органы государственного регулирования корпораций Тема 11. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА 88 90 90 НАРУШЕНИЕ 95 96 98 НОРМ 102 Тема 12. ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ ФОРМЫ ЗАЩИТЫ КОРПОРАЦИЙ И ИХ УЧАСТНИКОВ 1. Право на защиту корпораций в законодательстве 2. Формы защиты прав корпорации 109 110 Тема 13.КОРПОРАТИВНЫЕ ФИНАНСЫ 1. Финансы корпораций и управление ими 2. Финансовый менеджер: его правовой статус и функции 3. Уставный капитал корпорации 4. Фонды и резервы корпорации 5. Распределение прибыли в корпорации. Самофинансирование корпораций 6. Финансовая отчетность корпораций 4 114 115 116 117 118 119 Тема 14. КОРПОРАТИВНЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ 1. Понятие корпоративной ценной бумаги 2. Виды корпоративных ценных бумаг 3. Эмиссия корпоративных ценных бумаг 121 122 124 Тема 15. УПРАВЛЕНИЕ КОРПОРАЦИЕЙ 1 Общие принципы управления корпорацией 2 Планирование работы корпорации. Бизнес-план 3 Совет директоров 4 Правление 5 Генеральный директор 6 Структурные подразделения корпорации 7 Управляющие, должностные лица, служащие 8 Должностные инструкции 9 Ревизия. Аудит 10 Арбитражная комиссия 11 Коммерческая тайна 128 131 135 137 140 142 145 147 149 152 153 Тема16. ПРИМЕНЕНИЕ ТРУДА В КОРПОРАЦИИ 1. Кадры корпорации 2. Трудовые отношения в корпорации 3. Регулирование социальной политики в корпорации 155 157 159 Тема 17. ДОГОВОРНАЯ РАБОТА В КОРПОРАЦИИ 1. Понятие корпоративного договора 2. Правовое регулирование договорной работы 3. Юридическая служба корпорации 164 166 167 Тема 18. КОРПОРАТИВНЫЕ КОНФЛИКТЫ 1. Понятие корпоративного конфликта (спора) 2. Порядок разрешения корпоративных конфликтов (споров) Посредничество 171 174 Тема 19. КОРПОРАТИВНЫЙ КОДЕКС 1 История зарождения этических кодеков 179 2 Кодекс - нормативный документ корпоративной культуры Содержание корпоративного кодекса 183 5 Тема 20. КОРПОРАТИВНАЯ ИНФОРМАЦИЯ 1. Понятие и правовой статус корпоративной информации 2. Коммерческая тайна и инсайдерская информация 3. Порядок раскрытия корпоративной информации 4. Внутренние корпоративные коммуникации 186 187 192 195 Тема 21. КОРПОРАТИВНАЯ КУЛЬТУРА 1. Понятие корпоративной культуры 2 Особенности формирования корпоративной культуры Рекомендуемый библиографический список 6 199 202 206 ВВЕДЕНИЕ Становление рыночной экономики диктует необходимость создания ее организационно-правовых основ. В этих процессах роль государства попрежнему остается значительной, хотя несомненным является приоритетность развития частного регулирования, ориентированного на обеспечение предпринимательства. В настоящее время все чаще в повседневной жизни используется такое неизвестное еще недавно понятие, как "корпорация", которое определяется как одна из форм предпринимательства и обозначает юридическое лицо, прежде всего, в странах иностранного правопорядка. В российской юридической науке понятие корпорации и ее применение в российской правовой действительности также не оставлено без внимания. Начиная с 90-х годов в России идет активный процесс становления правовой базы хозяйственной деятельности юридических лиц, признаваемых корпорациями, в связи с чем корпоратизация рассматривается как явление реальной действительности, обусловленное развитием частноправовых форм в экономике. Процессы глобализации, концентрации капитала, развития внешнеэкономических связей определяют формирование не государственных, а частно-экономических отношений между хозяйствующими субъектами (корпорациями и объединениями) различных стран. В связи с этим повышается роль изучения правовых аспектов экономики, организации и функционирования корпораций в условиях свободного экономического пространства. Регулирование данных правоотношений осуществляется различными отраслевыми институтами, входящими в корпоративное право. Корпоративное право - комплексное образование правовых норм, направленных на урегулирование общественных отношений по функционированию предприятий и организаций, являющихся субъектами хозяйственной деятельности. При этом корпоративное право представляет собой динамично развивающуюся систему норм, регулирующих внешние и внутренние отношения корпорации. В настоящее время развитие правового обеспечения частных организаций в экономике и нормативные нововведения можно связывать с формированием, во-первых, корпоративного законодательства, представляющего собой систему нормативных актов о корпорациях, а вовторых, корпоративного права как науки и учебной дисциплины. Необходимо обратить внимание на то, что учебная дисциплина "Корпоративное право" вошла в учебные планы многих юридических вузов и представляет собой специальный правовой курс. Поэтому значимость регулирования деятельности корпораций воспринята также и юридическим образованием. Не остаются в стороне и экономические 7 специальности - современный менеджмент требует грамотного представления о сущности корпорации, от правильности которого во многом зависит эффективность управленческой работы. В настоящий курс корпоративного права входят теоретические и практические вопросы корпораций, рассматриваются основные правовые институты в корпоративной сфере: корпоративные нормы, субъекты корпоративной деятельности, органы корпораций, договорная работа, корпоративная ответственность, защита прав корпорации. Особое место в корпоративно-правовом регулировании занимают вопросы осуществления коммерческой деятельности, отношений с государственными структурами, формирования локальной корпоративной политики организации как системы. Данный курс предназначен для преподавателей, студентов юридических и экономических вузов и факультетов, научных работников, а также для всех тех, кто интересуется вопросами регулирования корпораций и корпоративной деятельности. Основная цель курса - получение студентами обширных знаний в области корпоративного права, основных направлений деятельности юриста на предприятии. Задачи курса: - дать студентам широкое представление об основных вопросах корпоративного права, тенденциях его развития; - определить основные аспекты корпоративно-правовых отношений и их реализации; - определить основы построения организации и деятельности корпораций; - привить студентам навыки самостоятельной практической работы и дальнейшего развития теоретических знаний корпоративно-правового регулирования. Изучение курса "Корпоративное право" помимо получения студентами теоретических знаний имеет целью практическую подготовку будущих специалистов. Основное значение курса заключается в необходимости понимания студентами природы и сущности корпоративно-правовых отношений. Курс "Корпоративное право" окажет помощь студентам в освоении профессии, развитии знаний и навыков правовой, аналитической, научной работы, способности определять задачи практической деятельности. Самостоятельная работа студентов имеет целью формирование навыков творческой составляющей практической деятельности в подготовке будущих юристов. Самостоятельная работа студентов включает в себя изучение учебной, учебно-методической и специальной литературы, нормативных актов. 8 Для закрепления изученного материала студентам рекомендуется самостоятельно ответить на вопросы для самоконтроля, выполнить задания для самостоятельной работы. 9 СЛОВАРЬ ТЕРМИНОВ Корпоративная информация - общедоступная информация о деятельности общества, акциях и других ценных бумагах общества и сделках с ними, раскрытие которой направленно на обеспечение интересов всех участников корпорации. Корпоративная норма - составная единица корпоративного права, установленное или санкционированное государством правило поведения, являющееся общеобязательным и формально определенным, которое устанавливает обязанности и определяет права участников корпоративных правоотношений. Корпоративная ответственность это возлагаемые централизованными и локальными нормативными актами на участников корпорации санкции, выраженные в обязанности претерпеть неблагоприятные последствия нарушения корпоративных норм. Корпоративная политика - это установленные принципы и стандарты деятельности в определенной сфере функционирования общества, направленные на обеспечение интересов корпорации и ее участников. Корпоративное поведение - это основанная на исходных началах, лежащих в основе формирования, функционирования и совершенствования системы корпоративного управления, практика стандартов деятельности хозяйственных обществ. Корпоративное право - это межотраслевой правовой институт, включающий нормы гражданского, предпринимательского, трудового, административного, финансового и налогового права, регулирующий общественные отношения, связанные с различными сторонами деятельности корпорации. Корпоративный договор - источник корпоративного права, представляющий собой соглашение, заключаемое между корпорацией и ее участниками, направленное на организацию различных сторон жизнедеятельности корпорации. Корпоративный контроль - контроль за осуществлением финансовохозяйственной деятельности общества (в том числе за исполнением его финансово-хозяйственного плана) структурными подразделениями и органами общества. Корпоративный конфликт - это любое разногласие (спор), которое затрагивает или может затронуть отношения внутри общества и возникло между акционером (участником общества) и обществом, либо между участниками (акционерами) общества по поводу участия их в корпорации. Корпоративный секретарь - постоянно действующее в корпорации должностное лицо, обладающее необходимой профессиональной квалификацией, обеспечивающее подготовку и проведение общего собрания акционеров, заседаний совета директоров, оказывающее 10 содействие членам совета директоров при осуществлении ими своих функций, раскрытие (предоставление) информации об обществе и хранение документов общества, надлежащее рассмотрение обществом обращений акционеров и разрешение конфликтов, связанных с нарушением прав акционеров в соответствии с требованиями законодательства, устава и иных внутренних документов. Корпорация - это организация, признанная юридическим лицом, в которой собственность отделена от управления и которая основана на объединенных капиталах (добровольных взносах) для осуществления какой-либо социально полезной деятельности. Объединения корпораций - это создаваемые коммерческими и некоммерческими юридическими лицами, в целях координации своей предпринимательской деятельности, представления и защиты общих имущественных интересов, договорные образования, основанные на принципах добровольности, общности экономических интересов, равноправия и самоуправления участников совместной деятельности и объединения в целом в формах, предусмотренных законодательством. Органы управления корпорацией - это части внутренней структуры корпорации (органы и должностные лица), наделенные специальной корпоративной правосубъектностью, выполняющие свойственные им функции, действуя при этом от имени корпорации. Система корпоративного права - это внутренняя его структура, представляющая собой комплексный правовой институт, включающий в себя органично сочетаемые правила и нормы гражданского, административного, трудового, финансового, международного права. Существенные корпоративные действия - действия, совершение которых обществом может привести к фундаментальным корпоративным изменениям, в значительной степени влияющим на структурное и финансовое его состояние, в том числе на положение акционеров. К существенным корпоративным действиям относятся реорганизация общества, приобретение 30 и более процентов размещенных акций общества (поглощение), совершение крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, уменьшение или увеличение уставного капитала, внесение изменений в устав общества и ряд других вопросов, решение которых принципиально для общества. 11 Тема 1. КОРПАРАТИВНОЕ ПРАВО В СТРУКТУРЕ ПРАВА 1. Понятие и система права Право – это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих общественную волю, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений. Отличительные признаки права: 1) волевой характер; 2) неразрывная связь с государством; 3) общеобязательность; 4) нормативность 5) формальная определенность; 6) системность. Система права – это внутренняя структура права, состоящая из взаимосогласованных норм, субинститутов, институтов, подотраслей и отраслей права. Первичным элементом системы права выступают нормы права, которые объединяются в более крупные образования – субинституты, институты, подотрасли, отрасли. Субинститут права – это упорядоченная совокупность юридических норм, регулирующих конкретную разновидность общественных отношений, находящихся в рамках определенного института права. Институт права – это упорядоченная совокупность юридических норм, регулирующих определенный вид группу общественных отношений. Система однородных институтов определенной отрасли права образует подотрасль права. Отрасль права – это упорядоченная совокупность юридических норм, регулирующих определенный род (сферу) общественных отношений. Это наиболее крупное подразделение системы права. Кроме отраслей в структуре права юридические нормы можно подразделить на две большие группы: на частное и публичное право. Частное право – это упорядоченная совокупность юридических норм, охраняющих и регулирующих отношения частных лиц. Публичное право образует нормы, закрепляющие порядок деятельности органов государственной власти и управления. Элементы системы права непротиворечивы, внутренне согласованы, что придает ей целостность и единство. Система права обусловлена социальноэкономическими, политическими, национальными, религиозными, культурными, историческими факторами. Система права имеет объективный характер, т.к. зависит от объективно существующих общественных отношений и не может создаваться по субъективному усмотрению людей. 12 2. Соотношение частного и публичного права Деление права на частное и публичное берет свое начало с античного Рима. Источником всего публичного и частного права считаются законы XII таблиц. Классическое разграничение публичного и частного права дано известным римским юристом Ульпианом: «Публичное право есть то, которое относится к положению римского государства, частное – к пользе отдельных лиц». Разграничение частного и публичного права может быть произведено по различным критериям. Материальный критерий – по содержанию регулируемых отношений. Единственной теоретически правильной сферой частного права является сфера отношений имущественных. Формальный критерий – по процессуальным особенностям судебной защиты. Публичное право охраняется в рамках уголовного и административного судопроизводства, а частное – в рамках гражданского. По способам и приемам правового регулирования (методу регулирования) различают метод власти и подчинения (императивный метод, метод субординации), который характерен для публичного права, и метод равенства участников (диапозитивный метод, метод координации), который присущ частному праву. В публично-правовых отношениях один из участников обладает властными полномочиями по отношению к другому, а в частноправовых отношениях все участники юридически равны между собой. По преобладанию определенного вида норм. Для публичного права характерно преобладание императивных норм, от которых участники правоотношений не могут отступать. Для частного права характерно преобладание диспозитивных норм, которые применяются лишь в том случае, когда участники правоотношений избрали иное поведение. По составу участников правоотношений. В публичных правоотношениях одним из участников является публичное образование (Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования), от имени которых выступают соответствующие органы. В частных правоотношениях участниками, как правило, выступают физические и юридические лица. Публичные образования могут быть участниками частных правоотношений, но лишь на началах равенства с другими субъектами. Ни один из указанных критериев не является безусловным. Четкого разграничения между частным и публичным правом нет и на протяжении истории граница между публичным и частным правом далеко не всегда проходила в одном и том же месте. 13 3. Тенденции развития корпоративного права за рубежом и в России В одних государствах преобладает корпоративное саморегулирование деятельности организаций-корпораций, в других - государственное. Как правило, в первом случае не существует кодифицированного корпоративного законодательства, государственное регулирование носит фрагментарный характер. В других государствах корпоративное саморегулирование дополняет законодательство, но не является основным источником корпоративного права. В Российской Федерации сложившееся соотношение государственного и корпоративного правового регулирования можно охарактеризовать как соотношение основного и вспомогательного регуляторов. Во многом объем государственного вмешательства в сферу деятельности корпораций определяется стремлением обеспечить публичные интересы (экология, ограничение монополизма, развитие конкуренции и т.п.), что обусловливает и методы регулирования экономических отношений. Достижение экономического результата как универсальная цель деятельности любой корпорации не может быть противопоставлено общественным интересам. В России наряду с увеличением частноправового массива наметилась тенденция к повышению роли корпоративного (локального) регулирования. Современная фаза реформ и тенденции развития корпоративного законодательства переживают период необходимости преобразований. Стало очевидно, что заложенная в ГК РФ система корпоративного законодательства несовершенна: между ГК РФ и специальными законами, а также между самими специальными законами существует множество противоречий, дублирующих положений, пробелов. Наличие отдельных законов позволяло и позволяет создавать совершенно новые организационно-правовые формы в интересах узких групп лиц (например, некоммерческое партнерство и др.), что привело к нарушению имущественных прав участников как коммерческих, так и некоммерческих организаций. Произошло осознание того, что корпоративное законодательство надо совершенствовать. К числу соответствующих мер отнесена разработанная Министерством экономического развития и торговли РФ Концепция развития корпоративного законодательства на период до 2008 г. (с учетом вносившихся в нее изменений одобрена Правительством РФ - раздел II Протокола от 18 мая 2006 г. N 16). Современное стремление законодателя приблизить режим деятельности отдельных организаций к нормативной базе юридических лиц, признаваемых корпорациями, отражает государственную политику в корпоративном секторе. 14 Правовое регулирование организации и деятельности корпораций, и, прежде всего, корпораций с участием государственного капитала наряду с законодательными актами осуществляется также указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. Нельзя оставлять без внимания тот факт, что регулирование гражданско-правовой сферой многих публичных институтов получает в настоящее время вектор децентрализации социальных отраслей управления. Например, государство утрачивает публичный интерес в бюджетной сфере, что означает также и смену инструментов ее правового регулирования. Объясняет этот процесс то, что стимулирование эффективности экономики напрямую зависит от хозяйственной активности участников рыночных отношений, которая в полной мере может быть основана на частной инициативе и частно-публичной основе. В полной мере это относится к процессу приватизации государственных (муниципальных) предприятий. В свою очередь, акционирование предприятий, основанных на публичной форме собственности, ведет к расширению корпоративного сектора, усилению роли частного элемента в экономике. Интересно в этом смысле провести параллель с корпоратизацией в форме акционирования. Участие государства как собственника активно проявляется в компаниях акционерного типа, в уставном капитале которых наряду с частными имущественными вкладами заметное, а иногда и преобладающее влияние имеет доля публичного имущества. В результате такого участия в деятельности юридических лиц, имеющих вполне конкретные цели, государство выступает не только регулятором экономических процессов, но и активным их участником. Примером в этой ситуации может служить период приватизации государственного имущества, когда акционирование государственных предприятий проходило с участием представителей публичного собственника, что обеспечивалось на начальном этапе специальным правом Российской Федерации (имеется в виду "золотая акция"), а сейчас наличием контрольного пакета акций крупнейших компаний в руках государства. Несмотря на то что государство в таких случаях выступает на равных с иными субъектами права, корпоративный смысл подобных образований от этого не утрачивается. В свою очередь, новые подходы в организации государственных учреждений с успехом перенимают опыт регламентации юридических лиц, конституция которых, например автономного учреждения, в большей степени ориентирована на корпоративное образование. В аспекте развития новых форм корпоративных образований автономное учреждение являет собой синтез целевой направленности с элементами баланса интересов. Представляющее тип государственного 15 (муниципального) учреждения автономное учреждение во многом восприняло черты организаций корпоративного типа. В основе деятельности учреждений лежит отсутствие имущественного компонента. Использование имущества допускается лишь с согласия учредителя и лишь только для достижения целей учреждения. Имущественная автономия предполагает обособление и наличие собственного имущества учреждения при сохранении имущественной базы, переданной публичным собственником. Такой двойной режим имущественной сферы автономного учреждения определяет принципы структурной организации корпоративной направленности. Исходя из современных представлений о корпоратизации вряд ли можно подвергнуть сомнению корпоративный дух акционерных обществ, юридическая конструкция которых в полной мере отвечает признакам корпорации. По типу акционерных компаний, в которых государство выступает их собственником в части принадлежащих им на праве собственности ценных бумаг (акций), в автономных учреждениях также формируется корпоративный элемент имущественного участия в их деятельности. Модель имущественных отношений собственника и учреждения приближает режим оперативного управления к праву собственности автономного учреждения на приобретаемое им имущество. Во многом наличие собственной имущественной базы автономного учреждения определяет и новое построение принципов имущественной ответственности, при которой главный признак имущественных отношений учреждений - субсидиарная ответственность собственника (учредителя) утрачивается, что еще раз подтверждает корпоративный подход в решении вопроса о принципах построения ответственности при участии автономного учреждения в гражданском обороте. Отдельной особенностью является представление организационного единства автономного учреждения в форме контрольного органа управления - наблюдательного совета, созданного по типу корпоративной организационной структуры акционерного общества. Несмотря на представление корпоративных образований как субъектов, лишенных публичного начала, в части акционерных обществ, основанных в том числе и на государственной (публичной) собственности, и автономных учреждений следует признать их корпоративную сущность. Таким образом, развитие корпоративной формы связывается в первую очередь не с необходимостью расширить количество организационноправовых форм юридических лиц, а с совершенствованием содержания деятельности уже существующих, где отдельные черты "корпоративной организации" уже имеют определенные сочетания в практике построения новых видов организационных и общественных отношений. Становление и расширение юридических лиц во всех сферах экономической жизни являет собой изменение соотношения частного и 16 публичного интереса в области регулирования деятельности организаций. Постепенное увеличение частноправового массива приведет к необходимости по-иному взглянуть на сферу нормативного регулирования юридических форм бизнеса. В настоящее время, на фоне процессов глобализации и концентрации капиталов отдельных кампаний, приходится вести речь о корпоратизации юридических лиц как неизбежном и очевидном правовом и экономическом явлении. Вопросы для самоконтроля 1. Сформулируйте определение права? 2. Назовите элементы системы права? 3 Дайте определение терминам «публичное право», «частное право»? 5. Каково современное развитие корпораций и корпоративного права (за рубежом и в России)? 17 Тема 2. ПРЕДМЕТ И МЕТОД КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА 1. Понятие корпоративного права Корпоративное право является комплексной правовой отраслью, регулирующей особый вид правоотношений на основании принципов и методов гражданского права, опираясь на международные договоры, законы и подзаконные акты, существующие в Российской Федерации, локальную нормативную базу корпораций, обычаи делового оборота и деловые обыкновения, выполняющей особые функции. Особая роль корпоративного права - связь между государственным (публично- или частноправовым) и корпоративным регулированием. Особенность корпоративного права - тесная и неразрывная связь с гражданским правом, но особые правоотношения, функции и источники права делают его новой обособляющейся отраслью права. Корпоративное право можно представить как совокупность гражданско-правовых норм, а также локальных корпоративных норм, регулирующих корпоративные отношения с учетом императивных требований гражданского законодательства, специфики организационных форм корпоративных отношений, особенностей конкретного корпоративного объединения. С позиции экономико-правового представления о регулировании корпораций корпоративное право - это: 1) составная часть гражданского права; совокупность юридических норм, регулирующих правовой статус, порядок создания и деятельности хозяйственных обществ и товариществ; 2) система правил, установленных собственником или администрацией предприятия (коммерческой организации) и регулирующих различные внутрифирменные отношения. Корпоративное право - это система правил и норм поведения, которые разработаны и приняты в организации, основанной на объединении лиц и капиталов, выражают волю ее коллектива и регулируют различные стороны деятельности данной организации. Поэтому корпоративное право можно еще назвать внутриорганизационным, внутрифирменным правом, определяющим возможность любой организации, построенной на принципах автономии, осуществлять внутреннее регулирование, распространять его на своих членов для достижения целей и задач деятельности. Более узкое понимание корпоративного права находит отражение, например, в США и Канаде, которые традиционно используют акционерную форму ведения бизнеса и оформляют ее регулирование в акционерное право, т.е. систему правил поведения, регулирующих отношения, складывающиеся внутри акционерного общества предприятия, уставный капитал которого разделен на акции. 18 В Российской Федерации корпоративное право часто называют правом хозяйственных товариществ и обществ. Корпоративное право РФ статусное право, закрепляющее статус хозяйственных организаций. Основные принципы корпоративного права: - отделение собственности от управления; - разделение компетенции органов управления, - добросовестность и разумность; - баланс интересов участников корпоративных отношений. Эти принципы являются по существу проявлениями принципов самого гражданского права (равенства, неприкосновенности собственности и т.д.). Корпоративное право - это система общеобязательных для данной корпорации норм, которые устанавливаются органами управления корпорацией и выражают волю ее членов. Нормы корпорации обязательны для исполнения всеми участниками корпорации и охраняются силой корпоративного принуждения. Таким образом, корпоративное право - это межотраслевой правовой институт, включающий в себя нормы гражданского, предпринимательского, трудового, административного, финансового и налогового права, регулирующий общественные отношения, связанные с различными сторонами деятельности корпорации. 2. Предмет корпоративного права Предмет корпоративного права составляют корпоративные отношения - различные виды общественных отношений, нуждающихся в правовом регулировании. Все общественные отношения, условно подразделяемые на политические, экономические, социальные (социально-культурные, социально-бытовые), в разной мере допускают как централизованное, так и корпоративное регулирование. Корпоративные отношения являются гражданскими правоотношениями и соответственно регулируются нормами права. В широком смысле под корпоративными правоотношениями можно понимать правоотношения, возникающие в связи с осуществлением корпоративной деятельности, т.е. правоотношения, возникающие как внутри корпорации, так и вне ее, связанные с участием (деятельностью) корпорации. Причем "корпоративная деятельность" предполагает различный характер ее направлений в связи с участием организации в различных правоотношениях, регулирование которых осуществляется различными правовыми институтами в зависимости от характера соответствующих отношений. По сути, такое представление о природе корпоративных отношений позволяет сделать вывод о том, что корпоративные отношения - это 19 отношения, связанные с функционированием юридического лица, направленные на регулирование различных сторон деятельности корпорации. Как и любые другие, корпоративные правоотношения - это общественные отношения, урегулированные нормами права и состоящие во взаимной связи субъективных прав и обязанностей их участников. Содержание корпоративных отношений составляет взаимодействие их субъектов. Корпоративные отношения отличает специфичность субъектного состава, которая выражается в том, что одним из субъектов всегда является корпорация, а другим (другими) - ее участники. Субъекты корпоративных отношений - это одновременно субъекты корпоративного права, реализующие предоставленные им корпоративными нормами права и обязанности через конкретные правоотношения. Соответственно, субъекты корпоративных правоотношений должны обладать правосубъектностью, которая означает способность определенного лица выступать в качестве субъекта корпоративного права РФ и участника корпоративных правоотношений. Сочетание триады правосубъектности (правоспособности, дееспособности и деликтоспособности) позволяет признать лицо, обладающее ими, субъектом корпоративного права. Особенностью субъектов корпоративного права (коллективных и индивидуальных) является реализация частной правосубъектности. Корпоративные правоотношения имеют закрытый характер, так как возникают только между участниками конкретной организации, и строятся на основе членства. Например, участники имеют возможность влиять на формирование воли юридического лица, созданного ими, и одновременно воли своего контрагента, что нетипично для гражданско-правовых отношений в целом и определяет специфику отношений членства. Гражданское общество связано с корпоративным правом в силу того, что их интересует один и тот же субъект; интересы гражданского общества в первую очередь направлены на защиту интересов частных субъектов, в том числе граждан и организаций, интересы корпоративного права - на защиту интересов корпоративных субъектов. Отсюда и близость предмета корпоративного права именно как частного правового массива, в котором диспозитивные нормы и принципы регулирования изначально (априори) определяются как основные. На этом, собственно, и строится структура и природа правовых норм и опосредуемых ими общественных отношений. Поскольку корпоративное право РФ - это часть гражданского права РФ, то для него характерно использование институтов последнего применительно к своим объектам регулирования, с учетом положений ГК РФ. Примером объекта могут служить гражданские отношения собственности - в корпорации отношения собственности строятся внутри 20 хозяйственной организации; правовое положение участников гражданского оборота - субъектов корпоративного права (корпорации и индивидуальные субъекты корпоративного права); объекты исключительных прав - для корпораций характерно возникновение права вследствие внесения вклада (пая) лицом при его участии в хозяйственном товариществе или обществе. Существующие в литературе мнения сходятся в том, что составная часть корпоративных отношений - это внешние отношения корпорации с партнерами, кредиторами, персоналом, биржами. Однако не все эти отношения можно признать корпоративными в силу сложности их отграничения от иных отношений имущественного оборота. Корпоративные отношения опосредуют не только действия, связанные с корпоративным управлением, но и динамику корпораций (создание, реорганизация, ликвидация хозяйственного общества, финансирование деятельности, распределение его прибыли и т.п.). Иначе говоря, корпоративные отношения как имущественные отношения органично вписываются в структуру предмета гражданскоправового регулирования. Корпоративные отношения являются сложноструктурными, объединяют интересы множества лиц, так или иначе связанных с деятельностью хозяйственного общества и противостоящих друг другу. Говоря о природе корпоративных отношений, многие авторы определяют их как отношения, которые регулируются нормами гражданского права и учредительных документов корпораций, существуют только между корпорацией и ее участниками (в связи с чем нередко характеризуются как внутренние) на протяжении всего периода членства участника в корпорации. При этом подчеркивается их самостоятельный характер (наряду с вещными, обязательственными и исключительными правами). В советский период корпоративные отношения вообще не признавались отдельной разновидностью правоотношений и рассматривались в рамках либо колхозных правоотношений, либо правоотношений, складывавшихся внутри общественных организаций. Рост кооперативов и появление в имущественном обороте других корпораций определил интерес и к изучению юридической природы корпоративных отношений. В науке сложилось представление о корпоративных отношениях как об особом виде гражданских правоотношений. Действительно, эти отношения возникают между субъектами гражданского права (юридическими лицами - корпорациями и их участниками), имущественно обособленными, независимыми и самостоятельными, несмотря на некоторую деформацию принципа свободы воли, строятся на основе принципов гражданского права. 21 Частный интерес в корпоративных отношениях реализуется в воле большинства, что в некотором смысле деформирует принципы гражданского права (например, свободу воли). Корпоративные (членские) отношения часто характеризуются как организационные, которые, по общему правилу, входят в предмет регулирования административного права. Однако природа таких отношений несколько иная. Деятельность корпораций преследует экономическую выгоду, интерес, направленный на получение прибыли. Поэтому экономическая составляющая в формировании содержания корпоративных отношений имеет немаловажное значение для корпорации, а конкретные корпоративные отношения направлены на формирование структуры предприятия, органов управления, распределение рабочей силы, оплаты труда работников, приобретение необходимого имущества и его рациональное использование. Решающее значение имеет характер выполняемой деятельности, степень сложности которой определяет характер перечисленных выше отношений. В предмет корпоративного права включаются следующие основные группы отношений, имеющих корпоративную природу: 1) отношения "внутреннего" порядка - складывающиеся внутри корпорации; 2) отношения, возникающие между корпоративными объединениями (образованиями); 3) отношения по государственно-правовому регулированию корпоративной деятельности. Данные группы общественных отношений, составляющих предмет "корпоративного права", представляют собой совокупность общественных отношений, регулирование которых строится за счет норм различной отраслевой принадлежности. 1. Внутренние отношения развиваются путем воздействия на них норм гражданского, трудового права (заключение учредительного договора между учредителями, трудовых договоров с работниками, разработка и введение правил внутреннего трудового распорядка организации и т.п.). 2. Внешние отношения могут иметь как гражданско-правовую (заключение гражданско-правовых договоров), так и публично-правовую природу (бухгалтерская и налоговая отчетность, контроль и надзор государственных органов, судебная защита прав и т.п.). 3. Метод корпоративного права Правовой метод - это совокупность правовых приемов и способов, воздействий, с помощью которых регулируются определенные группы общественных отношений. 22 Корпоративная деятельность требует порой оперативного реагирования на возникающие экономические (хозяйственные, договорные) ситуации, что определяет необходимость и соответствующего способа их правового регулирования. Корпоративное право тяготеет к гражданско-правовым методам регулирования, поэтому особенности этих методов оказывают влияние и на содержание корпоративных правоотношений в целом. Диспозитивность как черта метода гражданско-правового регулирования еще не предопределяет юридической природы правоотношения. Корпоративные отношения - это отношения частные, и гражданско-правовые методы регулирования вполне отвечают их природе. В качестве основного метода, регулирующего экономические отношения, выступает метод общедозволительного регулирования, позволяющий индивидуальным и корпоративным субъектам формировать свой собственный статус с учетом своих потребностей всеми не запрещенными законом (а значит, и государством) силами и средствами. При этом принцип автономии воли в сфере корпоративного права может быть реализован с учетом более четкого использования определения корпорации для целей публичного права. Это одновременно позволит участникам оборота самостоятельно определять пределы осуществления корпоративной деятельности, допустимые с позиций метода правового воздействия, используемого в публичном праве. При этом взаимодействие публичного и частного права осуществляется посредством использования частноправовых методов в публично-правовом массиве, и наоборот, публично-правовых инструментов в частном праве. Следует учесть, что в корпоративное право РФ интегрированы нормы не только гражданского права, но и административного, и финансового права. Диспозитивный метод предоставляет субъектам правоотношений право самостоятельного выбора между несколькими вариантами поведения (гражданское право). Императивный метод предлагает только один, причем обязательный, вариант, однозначное повеление субъекту корпоративной деятельности. Императивность может выражаться по-разному, в том числе путем установления запрета, властного предписания. Следовательно, корпоративное право использует как императивные, так и диспозитивные методы. 4. Структура корпоративного права В соответствии с Конституцией РФ гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации (ст. 71). Корпоративное право является подотраслью гражданского права, следовательно, правовое 23 регулирование гражданско-правовых отношений должно осуществляться исключительно на федеральном уровне. Корпоративное право РФ представляет собой комплексную отрасль законодательства, что оказывает значительное влияние на систему отрасли права. Система корпоративного права - это внутренняя его структура, представляющая комплексный правовой институт. Система корпоративного права РФ в широком смысле включает в себя институты гражданского, трудового, налогового, административного, финансового права, постольку поскольку эти отрасли затрагивают корпоративные правоотношения. Система корпоративного права в узком смысле включает в себя институты гражданского права, прямо относящиеся к правовому регулированию деятельности корпоративных организаций. Корпоративное право РФ наряду с отраслями российского права имеет собственную систему. Условно в системе норм корпоративного права можно выделить следующие блоки: - гражданско-правовые нормы; - трудовые нормы; - административные и финансовые нормы; - уголовные нормы. По своей структуре, определенной природой установленных корпоративных отношений, корпоративное право как система норм представляет следующие содержательные блоки: - общие положения о корпорациях как юридических лицах; - правовое положение основных видов корпораций и их объединений; - корпоративное управление; - корпоративный и государственный контроль; - договорная работа в корпорациях; - регулирование труда в корпорациях; - защита прав корпорации. Нормы корпоративного права имеют обязательное применение только в своей корпорации, т.е. локально. Форма закрепления корпоративных норм - корпоративные акты. Корпоративные нормы издаются органами управления корпорацией и выражают волю членов данной корпорации. Таким образом, корпоративное право в российской правовой системе не является самостоятельной отраслью права. Однако развитие корпоративного права в России не стоит на месте и в настоящее время находится на достаточно высоком уровне, в связи с чем можно предположить в будущем выделение корпоративного права в самостоятельную отрасль российской правовой системы. В настоящее время корпоративное право выступает как система наиболее существенных норм, устанавливаемых органами управления корпорацией. Эти нормы принимаются членами корпорации, выражают их волю и носят общеобязательный характер. 24 Однако относительно структуры нормативного массива корпоративного права нет однозначного мнения. Ряд авторов, в том числе Т.В. Кашанина, исходят из узкого подхода в понимании корпоративного права. Их точка зрения строится на понимании корпоративного права как права, действующего в корпорации и основанного на базе лишь локальных актов организации. Подобное представление хотя и предлагает усиление частных начал в регулировании деятельности корпорации, но тем не менее оставляет без внимания остальной правовой блок, имеющий неотъемлемое, приоритетное значение. На этом и основана иная, на наш взгляд, более правильная, точка зрения. Анализ правоотношений, субъектом которых являются корпорации, предполагает более широкое представление предмета корпоративного регулирования, который, по мнению В.В. Гущина, позволяет рассматривать корпоративное право именно в широком смысле, определяющем очевидную необходимость сочетания частноправового и публично-правового регулирования. Соответственно, нельзя уменьшать объем корпоративного права, исключая из него отношения, которые должны быть урегулированы в централизованном порядке, посредством издания соответствующих юридических норм от имени государства. Вопросы для самоконтроля 1. Сформулируйте понятие и назовите признаки корпоративного права. 2. Сформулируйте понятие корпорации. 3. Дайте характеристику отношениям, регулируемым корпоративным правом, и назовите их особенности. 4. Каковы особенности метода правового регулирования корпоративного права? 5. Как соотносятся между собой понятия "система права" и "система законодательства"? Охарактеризуйте особенности системы корпоративного права. 6. Каково место корпоративного права в системе и структуре права? 25 Тема 3. ИСТОРИЯ КОРПАРАЦИЙ И КОРПАРАТИВНОГО ПРАВА Понятие корпорации восходит к средневековой Западной Европе, где под влиянием развития торговых связей между различными государствами сформировался вид деятельности, главным образом представляющий собой торговые гильдии - объединяющие ассоциации купцов, стремящихся к продвижению своего товара в чужие страны. Во многом подобные союзы, не являясь целостными хозяйственными единицами, служили для организации совместных походов, защиты своего имущества от нападения разбойников, чему способствовала практика подчинения единым правилам гильдии. Цеховой способ производства пока оставлял в тени общую цель гильдии, выдвигая на первый план интересы входивших в нее участников. Общий капитал у них отсутствовал, но поддержание такого союза было обусловлено внесением каждым членом платежа, сообразного государственной или общественной повинности. При этом гильдия отвечала за долги каждого своего члена в условиях их совместной деятельности. Гильдии развивались по трем основным направлениям: - мукомольное корпоративное производство; - крестовые походы и развитие морской торговли; - корпоративные объединения государственных кредиторов (маоны). Истоком зарождения прообраза современных корпораций является Рим, определивший частные формы ведения предпринимательства. Корпорация происходит от латинского выражения "corpus habere", обозначающего права юридической личности. Однако римское право не знало термина "юридическое лицо", что не позволило наделить подобные образования правосубъектностью наряду с физическими лицами. Намного позднее, благодаря разработкам германских цивилистов, удалось из семантического тождества "юридического лица" и "корпорации" выделить современную юридическую конструкцию корпорации как юридического лица, основанного на членстве, участии. Несмотря на это, союзная личность долго основывалась на корпоративной теории учреждения как корпорация с неопределенным количеством участников (членов). Становление корпоративных форм в Риме сопровождали частные корпорации, религиозные общины и профессиональные союзы ремесленников. Подобные образования представляли собой не юридические лица, а объединения, напоминающие простые товарищества, где каждый участник обладал долей имущества, самостоятельно выступал в отношениях с третьими лицами. С современными товариществами такую форму роднит то, что дела от имени товарищества мог вести казначей, ответственный перед членами товарищества. 26 В дальнейшем происходит усложнение организационных связей: обособление имущества внутри товарищества и выступление товарищей от лица фирмы с несением солидарно-субсидиарной ответственности. В период XIX - XX вв. под влиянием процессов бурного развития производства корпоративные формы изменились: усилились элементы концентрации и централизации капитала, образовались монополистические объединения. В это время интерес к корпоративным институтам нашел отражение в исследованиях ученых в этой области (Савиньи, Иеринг, Гирке, Дернбург, Саллейль), сформировавших науку о корпорациях. Крупнейшие финансовые группы занимали ключевые позиции в отраслях хозяйственной жизни. Государственно-монополистический капитализм приобрел особый размах в период Первой и Второй мировых войн, которые не могли не оставить отпечаток и на корпоративном праве. Интернационализация предпринимательской деятельности, расширение самостоятельности и влияния корпораций приводит к значительному росту объема законодательства о корпорациях. Экономический кризис 20-х годов в США заставляет повысить уровень государственного участия в предпринимательской деятельности: усложняется антимонопольное законодательство, возрастает контроль за трудовой, социальной и экономической политикой корпораций. Отмеченная в западных странах корпоратизация выявляет проблемы законодательного регулирования деятельности корпораций, которое не в состоянии охватить все разнообразие правоотношений и не всегда поспевает за временем, что повышает роль стандартов делового поведения, активное участие в разработке которых принимают сами корпорации. В настоящее время термин "корпорация" также воспринимается поразному. В Швейцарии корпорации - самостоятельный тип юридического лица, в Англии - это само юридическое лицо (единоличная корпорация), в США - включает в себя различные организации. Показательна типология современных корпораций: публичные (государственные и муниципальные органы), квазипубличные (служащие общим нуждам населения), предпринимательские (преследуют цель получения прибыли) и непредпринимательские (не стремятся к получению прибыли). Впрочем, несмотря на развитость термина "корпорация" для обозначения юридических лиц, во Франции и Германии при классификации юридических лиц такой термин не используется вовсе: во Франции юридические лица подразделяются на товарищества и ассоциации, а в Германии - на союзы и учреждения. Экономический рост, возрастание роли частного сектора в экономическом развитии стран, усиление конкуренции в борьбе за получение финансовых ресурсов и воздействия на рынки между различными странами и компаниями привели к значительному 27 разнообразию форм и способов объединения лиц и капиталов для ведения предпринимательской деятельности. Важнейшим фактором в развитии регулирования деятельности корпорации, связанным в первую очередь с эффективной организацией экономической деятельности, является состояние корпоративного управления в компании. Глобальное мировое пространство стремится к выработке общих принципов корпоративного права, современным отражением которых являются Принципы корпоративного управления, представленные Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), подписанные министрами на заседании Совета ОЭСР на уровне министров 26 - 27 мая 1999 г. Разработанные с участием основных институтов корпоративной политики, они не носят обязательного характера и не преследуют цель давать детальные рецепты для национального законодательства. Важен учет интересов членов корпоративного объединения: права акционеров, равное отношение к акционерам; роль заинтересованных лиц в управлении корпорацией; раскрытие информации и прозрачность; обязанности правления. Тенденции к корпоратизации наглядно отражаются в стремлении многих государств и корпораций самостоятельно определять выгодные для себя правила корпоративной деятельности. Итогом такой работы стало принятие около 90 кодексов корпоративного управления. К числу таких документов можно отнести Основные принципы и направления корпоративного управления (США, 1998 г.), Обобщенный кодекс (Великобритания, 1998 г.), Кодекс корпоративного управления (Германия, 2002 г.), Кодекс корпоративного поведения (Италия, 1999 г). В разных странах кодексы корпоративного поведения имеют различный регулирующий характер. История корпораций в России по сравнению с иностранным опытом занимает незначительный отрезок времени. Типичная корпоративная форма предпринимательства появляется только в XVII - XVIII вв., когда начинается стремление к унификации российского законодательства с европейским правом. Возникают первые формы предпринимательской деятельности (компании, артели, простые товарищества, товарищества на вере). Купцам предписывалось торговать сообща, торговыми компаниями и с общего дохода платить налоги в казну. Развитие мануфактур, строительства, финансовой сферы достаточно активно подталкивало предпринимателей к накоплению опыта корпоративных объединений. Происходит быстрый рост различных организационно-правовых форм экономической деятельности. Дальнейший толчок в развитии корпораций определил промышленный переворот на рубеже XIX века. Индустриализация повлекла необходимость использовать крупный капитал, что органично 28 вписывалось в акционерную форму организации сложного производства. Быстрыми темпами рос приток иностранных инвестиций, способствующих развитию и расширению отдельных отраслей в экономике. В начале XX в. российское законодательство предоставило возможность свободно создавать корпорации через институт "явочного" порядка, появились новые правовые формы торгово-промышленных предприятий (тресты, синдикаты, концерны, акционерные общества). После 1917 г. развитие корпоративных форм замедлилось, а впоследствии всеобщая национализация акционерных компаний надолго исключила из гражданского оборота корпоративные формы объединений. Начинался период государственно-плановой экономики с присущими ей формами ведения хозяйственной деятельности. Несмотря на наличие в законодательстве (Гражданский кодекс РСФСР 1922 г.) раздела, посвященного акционерным обществам (паевым товариществам), подобная юридическая конструкция была отвергнута советским государством в эпоху господства государственной собственности. Возврат к использованию организационно-правовых форм дореволюционной экономики произошел под влиянием экономических и политических преобразований в конце 80-х гг. под влиянием нехватки в законодательстве частно-правовых форм хозяйствования. Потребность пересмотра нормативной базы СССР была продиктована созданием экономики рыночного типа, определяющей развитие частного сектора через реформу собственности. Первый период развития корпоративного законодательства - период зарождения. Он начался с конца 80-х гг. и характеризуется отказом от государственной монополии на средства производства. Второй период развития корпоративного законодательства - этап становления (конец 1990 г. - конец 1994 г.). Он характеризовался тем, что постепенно основную роль начинали играть не трудовые коллективы, а собственники предприятия. Третий период развития корпоративного законодательства - с конца 1994 г. (принятие нового ГК РФ) до начала 2005 г., в ходе которого сложилась современная система корпоративного законодательства. В ГК РФ было произведено упорядочение видов организационно-правовых форм юридических лиц, одновременно были установлены отношения собственности - юридическое лицо являлось единым и единственным собственником своего имущества (за исключением госпредприятий и учреждений, которые не являются корпоративными образованиями). Предприятие по общему правилу было объявлено не субъектом, а объектом гражданских прав. При этом основным рычагом, способствующим соответствующим изменениям, явилась переориентация имущественной основы деятельности предприятий и переход их в новые организационно-правовые формы. В этой связи интересной представляется аналитическая работа 29 А.Д. Рыдыгина "Реформа собственности в России", где автором показываются причины и этапы смены экономической формации Российского государства. В рамках реформирования отношений собственности в переходный период основным звеном явилось создание юридических лиц - частных компаний, представляющих основу всех преобразований. Многообразие организационно-правовых форм, представленных в новом гражданском законодательстве, повлекло формирование правовой базы, необходимость детального их регулирования. В итоге, в середине 90-х гг. были приняты основные акты Федеральные законы "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью", "О производственных кооперативах". Развитие корпоративного права в России достигло в настоящее время достаточно высокого уровня: разработано большое число законодательных и подзаконных актов, постановлений и распоряжений Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, накоплена достаточно обширная судебная практика. Но на определенном этапе стало очевидно, что часть проблем не решить с помощью обязательных норм, так как их решение вообще находится вне правового поля. Участникам корпоративных отношений - не только в России, но и во многих других странах становилось все очевидней, что без взаимного доверия, без соблюдения определенных этических норм, без проявления разумности и добросовестности развитие в этой сфере может остановиться. Вопросы для самоконтроля 1. Проанализируйте происхождение и развитие терминов "корпорация" и "юридическое лицо". 2. Дайте характеристику первоначальным юридическим формам организации производства. 3. Каково соотношение терминов "корпорация" и "юридическое лицо"? 4. Как развивались корпорации во Франции? 5. Каково современное развитие корпораций и корпоративного права (за рубежом и в России)? 30 Тема 4. КОРПОРАЦИИ В СОВРЕМЕННОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ 1. Признаки корпорации В континентальном праве понятие корпорации в основном совпадает с понятием юридического лица. Корпорация – это коллективное образование, организация, признанная юридическим лицом, основанная на объединенных капиталах (добровольных взносах) и осуществляющая какую-либо социально полезную деятельность. Проанализируем корпорацию по признакам, указанным в данном определении. Во-первых, корпорация не является простой суммой индивидов. Она есть ассоциация, союз лиц, т. е. соответствующим образом организованный коллектив, воля которого определяется групповыми интересами входящих в его состав индивидов и который организационно и имущественно действует вовне как единое целое от своего собственного имени. Надо отметить, что соединство (свободное соединение различных людей) существует с момента начала мира и возникает там, где имеются общие дела, основанные на общих интересах. Но не всякое соединство представляет собой корпорацию. Например, таковым не является простое товарищество. Во-вторых, корпорация – это объединение не только людей, но и капиталов (в некоммерческих корпорациях – взносов). Круг лиц, предоставивших свои капиталы для организации деятельности корпорации, а также размер их капитала (вклада, пая, акций и т. п.) может быть строго определен в любой момент существования категории капиталов и составляют ее финансовую основу. Капитал, предоставленный учредителями либо участниками корпорации, может существовать в его производительной форме, т. е. в форме определенного хозяйственно-производственного комплекса или конкретного имущества. Последнее чаще имеет место при создании мелких фирм, выступающих обычно в форме товариществ. И все же как потребительная стоимость в форме конкретного имущества капитал принадлежит на праве собственности корпорации в целом. Участники корпорации остаются собственниками вложенного капитала как стоимости. В-третьих, корпорация – это объединение людей для выполнения какой-либо социально полезной деятельности. Какая деятельность является таковой, в законе прямо не определено. Как правило, указываются лишь виды деятельности, признаваемые вредными, опасными для общества и поэтому запрещаемые. Все остальные, согласно принципу: «Разрешено все, что не запрещено», имеют право на существование. 31 Деятельность корпораций может осуществляться в различных сферах общественной жизни. Конечно, пристальное внимание привлекает к себе сфера производства, сфера, где создаются материальные блага. Именно производственные корпорации задают тон и определяют возможности предприятий, работающих в других сферах: торговли, обслуживания, образования, здравоохранения, культуры, быта и т. п. Однако авангардом здесь все же являются финансовые корпорации, обеспечивающие «питанием» развитие всех остальных. Капитал, объединяемый в корпорации, должен функционировать, т. е. постоянно «двигаться», работать на достижение стоящих перед корпорацией целей. Эффективное использование капитала и налаживание какой-либо социально полезной деятельности – дело довольно сложное. Bот почему внутри корпорация выделяются специализированные звенья (отделы, цеха, участки), взаимодействие между которыми достигается с помощью создаваемого в ней аппарата управления. Наконец, четвертый момент, получивший отражение в определении корпорации, состоит в том, что коллективное образование, организация становится корпорацией, если она приобретает статус юридического лица. Об этом свидетельствует факт ее регистрации в государственном органе. Государственная регистрация юридического лица – необходимое правило не только для России, имеющей генетические корни в романо-германской системе права, но для большинства стран континентальной Европы. 2. Стадии развития корпорации Некоторые особенности европейских корпораций, в частности их большее разнообразие и более тесные отношения между их участниками, связаны с тем, что европейский капитал все же не достиг той концентрации, которая имеет место в США. Именно концентрация капитала определяет взаимоотношения между участниками корпорации и ее администрацией, а также между самими держателями акций Чем больший капитал объединяет корпорация, тем в большей мере собственность в ней отделяется от управления. Эту закономерность заметил Адоль Берли. Он предлагает различать четыре самостоятельные стадии развития и соответствующие им виды современных корпораций. На первой стадии держатели капиталов обладают полным контролем за действиями администрации корпорации. Круг собственников незначителен. Многие из них трудятся в данной корпорации. Они живо интересуются не только тем, какую долю прибыли должны получить, но и тем, как лучше и эффективней построить деятельность корпорации, чтобы увеличить ее прибыльность. На смену приходят корпорации с так называемым рабочим контролем, иными словами, определенная группа держателей акций, с помощью контрольного пакета осуществляющая фактический контроль в 32 корпорации. Лишь эта группа способна добиться отделения своих предприятий. Остальные акционеры разобщены. Несмотря на то, что каждый из них имеет право голоса, им не хватает организованности, чтобы объединить и скорректировать свои голоса, если имеет место некоторая разноголосица мнений, и настоять на принятии какого-либо решения Вот почему иной раз контрольным оказывается отнюдь не тот пакет акций, который составляет более 50% капитала. На третьей стадии многие из крупных корпораций благодаря широкому распространению акций среди населения становятся корпорациями, контроль над которыми полностью переходит в руки их органов управления. Положение держателей акций в этой ситуации становится сродни положению держателей банковских вкладов. На данной стадии развития во взаимоотношениях администрации корпорации с ее акционерами используются такие правовые приемы, как выдача держателями акций доверенностей на право голосования, введение неголосующих акций и т п. Собственники капитала больше интересуются тем, какой дивиденд объявляется директорами на вложенный капитал, а не деятельностью компании. Не нужно, однако, преувеличивать опасность этого положения. В конечном счете интересы администрации и держателей акций оказываются совпадающими: увеличение прибыльности корпораций одинаково выгодно всем. Администраторы получат большее вознаграждение за труд, акционеры – больший дивиденд. И наконец, на четвертой стадии развития происходит объединение разбросанных по стране многочисленных держателей акций крупными страховыми компаниями, пенсионными фондами и другими частными объединениями, которые на вклады и сбережения своих клиентов (граждан) приобретают подавляющую часть акций, выпускаемых корпорациями Благодаря этому подобные объединения получают возможность контролировать действия администрации корпораций Обращение граждан к помощи различных инвестиционных и других фондов, страховых компаний становится вынужденным не только по причине удобства, связанного с экономией сил и времени, затраченных на общение с корпорацией, держателями акций которой они являются. На высокой стадии промышленного развития и концентрации капитала деятельность компаний зачастую становится весьма мобильной и даже во многих случаях приобретает транснациональный характер. Поддерживать отношения с такими компаниями в одиночку акционеру не под силу. Да и самой корпорации становится накладно держать связь с каждым из мелких держателей акций, поскольку для этой цели ей приходится непомерно расширять свои управленческие штаты Бюрократические тенденции в ней нарастают и делают ее работу неэффективной корпорации гораздо удобнее иметь дело с крупными держателями акций, в качестве которых и 33 выступают фонды и компании, берущие на себя задачу предварительного аккумулирования сбережений граждан. В России корпоративное развитие только начинается. Хозяйственные единицы, ранее почти все до одной управляемые из центра, набирают самостоятельность. Преобразование государственной собственности, конечно, лучше осуществлять на основе ее выкупа или другого возмездного способа приобретения. Однако капиталов у населения для этой цели крайне недостаточно. В такой ситуации зачастую образование товариществ, кооперативов оказывается наилучшим выходом из положения. Большинство крупных, ранее государственных, предприятий преобразуются в акционерные общества, правда, контрольный пакет акций государство чаще всего оставляет себе. Корпорации третьей стадии в России являются пока в определенной степени исключительными. В общей массе их немного. По мере роста благосостояния населения и накопления свободных средств их количество будет возрастать. По этой же причине создание корпораций, держателями акций которых являются организации, аккумулирующие денежные средства населения, находится еще в зародышевом состоянии и не вышло, по существу, за рамки социального и правового экспериментирования. Учреждаемые для этой цели различные пенсионные фонды тоже пока не имеют у населения «горячей» поддержки. Для стран с развитой экономикой и высоким уровнем благосостояния населения, например США, в настоящее время характерны корпорации, находящиеся на третьей (и частично на четвертой) стадии развития, одним из основных признаков которых является отделение собственности от управления. Что касается корпораций, соответствующих первых двум стадиям, то. хотя они и продолжают существовать, их время уже прошло. 3. Система корпораций в России Корпорации как коллективные объединения лиц и капиталов, признанные юридическими лицами и осуществляющие какую-либо социально полезную деятельность, бывают самыми разнообразными. Для классификации корпораций могут быть использованы самые различные критерии, отражающие их правовое положение. Воспользуемся новым ГК РФ (часть первая), который дает классификацию юридических лиц по двум критериям. Первый критерий – характер прав на имущество участников юридических лиц. В пункте 2 ст. 48 ГК РФ указывается, что в связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество. Группу юридических лиц, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, составляют хозяйственные товарищества и 34 общества, производственные и потребительские кооперативы. Именно общества, товарищества и кооперативы являются субъектами имущественных отношений. В форме таковых в основном и могут существовать различного рода предприятия. Вообще следует иметь в виду, что значение термина предприятие, широко используемого в нашем лексиконе, в последнее время существенно изменилось. Если раньше считали, что предприятие – это разновидность юридического лица наряду с учреждением, то сейчас под этим термином понимают какую-либо первичную ячейку, обособленную часть хозяйственной системы, отличающуюся экономическим единством, в которой материализуются, соединяются человеческие и материальные факторы хозяйственного дела. Имущественный комплекс предприятия составляют различные материальные и нематериальные элементы: здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, топливо, кассовая наличность, права и обязанности на изобретения, фирменное наименование, товарные знаки, промышленные образцы, знаки обслуживания ноу-хау, авторские права, требования к лицам, связанным с деятельностью предприятия, его репутация, шансы на рынке, бухгалтерская отчетность и т. п. Получается, что предприятие – это экономическая категория, и означает она производственно-технический механизм, предназначенный для производственной, а не для коммерческой деятельности. Категория же юридического лица используется по отношению к организациям, участвующим в имущественном (коммерческом) обороте. Следовательно, предприятие как имущественный комплекс – это не субъект, а объект права. Субъектами же права являются различные коммерческие структуры, и в частности хозяйственные общества и товарищества как владельцы такого рода предприятий. Особенностью прав собственника на свою долю имущества является то, что они могут быть реализованы в большинстве случаев не в форме собственных действий, а в виде права требования, обращенного к другим лицам, которому соответствует обязанность этих лиц совершать что-либо, например отдать соответствующую часть дохода или часть имущества в случае ликвидации юридического лица (либо выхода из него). Помимо указанных прав (прав, которым корреспондирует обязанность других лиц и которые в силу этого условно, хотя и не совсем точно, называются обязательственными правами) учредители (члены, участники) товариществ, обществ, кооперативов имеют иные права на имущество, такие, как право на управление имуществом, право контроля за коммерческой деятельностью организации и др. Вторую группу составляют юридические лица, учредители которых имеют на имущество данного юридического лица право собственности или иное вещное право. Это право реализуется в основном посредством собственных действий и не требует от кого-либо обязанности совершить определенное действие помимо воздержания от посягательства на объект 35 собственности. К юридическим лицам данной группы относятся унитарные предприятия, которые непременно являются или государственными, или муниципальными. Причем они могут использовать имущество, относящееся к разряду государственной или муниципальной собственности, либо на праве хозяйственного ведения, либо на праве оперативного управления. Кроме них сюда входят и учреждения, финансируемые собственником полностью или частично и выполняющие управленческие, социально-культурные или иные функции некоммерческого характера. Собственником имущества данных юридических лиц остается его учредитель (чаще всего государство) или учредители. Они и определяют характер его имущественной обособленности, полностью сохраняя контроль за его хозяйственной деятельностью. Эта группа юридических лиц к корпорациям не относится, поскольку своим собственником имеет одно лицо – государство. Третью группу по характеру прав на имущество составляют юридические лица, участники (учредители) которых не имеют имущественных прав в отношении данных юридических лиц. Общественные и религиозные организации – это добровольные объединения граждан на началах членства для выполнения различных общественно полезных (нехозяйственных) задач (политические партии, профессиональные союзы, творческие союзы, спортивные общества, благотворительные организации и пр.). Они вправе осуществлять лишь такие виды хозяйственной деятельности, которые необходимы для выполнения их уставных задач. Но в рамках этих задач они иногда создают коммерческие предприятия, являющиеся самостоятельными юридическими лицами. Общественные и религиозные организации могут использовать имущество созданных ими предприятий, так же как имущество других субъектов права (граждан, организаций), которые в отношении всего имущества названных организаций не имеют ни права собственности, ни какого-либо обязательственного права (права требования). Второй критерий классификации юридических лиц: цель деятельности (юридические лица, преследующие в своей деятельности цель извлечения прибыли, называются коммерческими. Не стоит рассматривать данную цель упрощенно (как обогащение). Под извлечением прибыли понимается не намерение разделить ее между участниками, а скорее забота о том, чтобы избежать убытков (программа минимум), а также эффективно (рентабельно) и небезвозмездно осуществлять экономическую деятельность (программа максимум). Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий (государственных или муниципальных, см.: п. 2 ст. 50 ГК РФ). Эти организации финансируются в основном за счет полученной прибыли, 36 хотя могут привлекаться и другие источники, например добровольные взносы, пожертвования, инвестиции и т. д. Если организации не преследуют в качестве основной цели деятельности получение прибыли, а сосредоточивают свое внимание на удовлетворении тех или иных нематериальных потребностей (организационно-управленческих, социально-культурных, социальнобытовых, потребности в получении образования и т. п.), они называются некоммерческими. Обычно деятельность данных организаций финансируется за счет госбюджета (государственные учреждения) или бюджетов общественных организаций, либо за счет добровольных взносов и пожертвований. Некоммерческие юридические лица могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах. Например, садоводческий кооператив может сдать часть принадлежащей ему земли в аренду с тем, чтобы полученные средства направить на содержание сторожа. Вуз вправе принимать студентов за плату с тем, чтобы полученную прибыль использовать на повышение качества образования (приобретение литературы, приборов, оплату труда преподавателей, ремонт, переоборудование помещений и т. п.). Здесь важно соблюдать определенную меру для того, чтобы не перейти ту грань, за которой главными оказываются уже иные приоритеты, цели коммерческого характера. И не всегда индикатором в этом отношении является соотношение долей финансирования и полученной прибыли. В числе перечисленных коммерческих и некоммерческих юридических лиц только унитарные предприятия и учреждения не являются корпорациями. Среди самих корпораций особого внимания заслуживают коммерческие, или предпринимательские, корпорации. Вопросы для самоконтроля 1. Каково понятие корпорации в континентальной системе права? 2. Какие особенности присущи корпорациям континентальной Европы? 3. Какие существуют стадии в развитии корпораций? 4. Как выглядит система корпораций в России? 5. Где и как можно зарегистрировать корпорацию в России? Какие документы для этого требуются? 37 Тема 5. ВИДЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ КОРПАРАЦИЙ 1. Общая характеристика хозяйственных товариществ и обществ Хозяйственные товарищества и общества — это корпоративные организации, капитал которых разделяется на доли участия. Они широко распространены в странах с развитой рыночной экономикой, поскольку в наибольшей степени соответствуют условиям рыночных отношений. Хозяйственные товарищества и общества стали бурно развиваться еще и прошлом веке в Западной Европе. Это объяснялось в основном двумя причинами. Во-первых, с помощью корпоративных предприятий можно было осуществлять концентрацию капитала, что имело важное значение в условиях развития капитализма. Во-вторых, создание подобных предприятий позволяло ограничить ответственность учредителей, уменьшить риск хозяйственной деятельности. В особенности это относится к акционерным обществам, которые стали важнейшей организационно-правовой формой корпоративных предприятий практически во всех странах. Применение в современном российском законодательстве терминов “товарищество” и “общество” для обозначения корпоративных предприятий связано с использованием опыта стран англо-американской правовой системы, В Англии и США термин применяется для обозначения корпоративных предприятий личного характера, а термины “компания” (в Англии) и “корпорация” (в США) обозначают общества, являющиеся объединениями капиталов. Напротив, в странах континентальной Европы, например во Франции и Германии, для обозначения объединений лиц и капиталов используется единый термин “общество”. Согласно российскому законодательству, к хозяйственным товариществам относятся полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество). Хозяйственными обществами признаются общество с (ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество). Наряду с особенностями, присущими указанным хозяйственным товариществам и обществам, имеются и некоторые общие черты, характеризующие все корпоративные организации. Прежде всего, надо отметить, что все они признаются собственниками принадлежащего им имущества. Участникам товарищества или общества принадлежат обязательственные (договорные) права, возникающие при создании этих организаций (п. 2 ст. 48, п. 1 ст. 66 ГК РФ). Другим общим моментом, характеризующим как товарищество, так и общество, является то, что они признаются субъектами права и пользуются правами юридического лица. Такое положение возникло после принятия Гражданского кодекса РФ, тогда как по ранее действовавшему 38 законодательству полные товарищества не пользовались правами юридического лица. Хозяйственное товарищество создается несколькими лицами (как минимум, двумя), причем участниками товарищества — полными товарищами (т. е. товарищами с полной ответственностью) могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Напротив, участниками хозяйственного общества могут быть любые граждане или организации, пользующиеся правами юридического лица. Причем хозяйственное общество может создаваться не только несколькими, по и одним лицом, так как оно представляет собой объединение капиталов, в не участников. Таким лицом может быть любой гражданин или юридическое лицо, кроме хозяйственного общества, которое само учреждено одним лицом. Учредительными документами при создании корпоративных предприятий являются: учредительный договор — при создании хозяйственного товарищества, учредительный договор и устав — при создании общества с ограниченной ответственностью, устав — при создании акционерного общества. Уставный капитал хозяйственного общества и складочный капитал хозяйственного товарищества образуются за счет вкладов их участников. Вкладами в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Права и обязанности участников хозяйственных товариществ и обществ во многом одинаковы, Согласно ст. 67 ГК РФ, они обладают следующими правами: участие в управлении делами товарищества или общества; получение информации о его деятельности и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией; участие в распределении прибыли; получение в случае его ликвидации части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости. Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны: вносить вклады в порядке и размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества. Участники хозяйственного товарищества — полные товарищи – несут ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества при недостаточности у него имущества. Участники хозяйственного общества, как правило, не несут ответственности по обязательствам общества. Исключением является субсидиарная ответственность участников общества при наличии условий, указанных в п. 3 ст. 56 ГК РФ, а именно наличие банкротства; 2) доказанность причинно-следственной связи между решениями участников (акционеров, руководителей) и появлением долгов; 3)судебный порядок возложения 39 субсидиарной ответственности. О субсидиарной ответственности см. ст. 399 ГК РФ. Различный порядок возложения ответственности по обязательствам товарищества и общества учитывается при их реорганизации, в частности при преобразовании товарищества в общество. В этом случае участники реорганизованного хозяйственного товарищества — полные товарищи, ставшие участниками акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, в течение двух лет несут ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества, данный порядок направлен на защиту контрагентов товарищества. ответственность по обязательствам которого осуществлялась не за счет имущества товарищества, но, при его недостаточности, и за счет имущества полных товарищей. Участники же акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью по обязательствам общества ответственности не несут (п. 1. ст. 87, п. 1 ст. 96 ГК РФ). 2. Полное товарищество Хозяйственные товарищества сейчас практически не создаются, Однако в ГК РФ они указаны на первом месте, поэтому представляется необходимым дать краткий комментарий правовых норм, содержащихся в ГК РФ. Правовое положение полного товарищества определяется в ст. 69-81 ГК РФ. Специального закона о нем нет. Полным признается товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Участниками полного товарищества могут быть только предприниматели и коммерческие организации. Лицо может быть участником только одного товарищества. В фирменном наименовании полного товарищества должно содержаться имя (наименование) одного, нескольких или всех его участников. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех его участников. При решении вопросов деятельности товарищества каждый участник имеет один голос независимо от размера его вклада. В этом выражается личный характер полного товарищества. Однако согласно ГК РФ, в учредительном договоре может быть предусмотрен и иной порядок управления товариществом. Учредительный договор является единственным учредительным документом. Наличие устава в ГК РФ не предусмотрено. Каждый участник полного товарищества имеет право вести дела от его имени в правовых отношениях (п. 1 ст. 72 ГК РФ). Выступление от имени товарищества в правовых отношениях может быть поручено учредительным договором одному или нескольким его членам. При 40 возложении ведения дел товарищества на одного из его участников остальные участники могут выступать от имени товарищества на основе доверенности, выдаваемой уполномоченным товарищем. Для формирования складочного капитала каждый участник ПТ обязан внести не менее половины своего вклада к моменту регистрации товарищества. Остальная часть вклада вносится в сроки, предусмотренные учредительным договором. В случае невыполнения этой обязанности участник товарищества должен уплатить сумму в размере 10% годовых с внесенной части вклада и возместить причиненные убытки. Прибыль распределяется между участниками товарищества пропорционально их вкладам в складочном капитале. Однако прибыль не распределяется, если оказывается, что стоимость чистых активов меньше размера складочною капитала. Характерной чертой полного товарищества является ответственность участников по его обязательствам. Эта ответственность является субсидиарной, т. е. она наступает лишь при недостаточности имущества товарищества для покрытия долгов. Она является солидарной: требование об уплате долга товарищества может быть обращено в полной сумме к любому его участнику с последующей возможностью взыскания части уплаченной суммы с других участников товарищества в порядке регресса. Такая ответственность сохраняется в течение двух лет и в случае вы бытия участника товарищества из его состава, но относится только к обязательствам, возникшим в период, когда он был его участником. Участник товарищества может выйти из его состава, заявив об этом на шесть месяцев до выхода (ст. 77 ГК РФ). В то же время возможно исключение участника товарищества из числа его членов в случае грубого нарушения им своих обязанностей или обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел. Однако такое исключение может иметь место только по решению суда, вынесенному по требованию других участников товарищества (п. 2 ст. 76 ГК РФ). Участнику, выбывшему из ПТ, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая его доле в складочном капитале (п. 1 ст. 78 ГК РФ). В случае смерти участника товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников. При отсутствии такого согласия наследник получает только соответствующую часть имущества. Участник товарищества может передавать свою долю третьим лицам лишь с согласия остальных участников. Допускается обращение взыскания на имущество товарищества по долгам его участника. Однако это может быть сделано только в пределах части имущества товарищества, соответствующей доле его участника и при недостаточности имеющегося у него иного имущества (ст. 80 ГК РФ). При выходе из товарищества отдельных участников оно продолжает свою деятельность в уменьшенном составе, если это предусмотрено 41 учредительным договором. Если же в товариществе остается лишь один участник, оно должно быть ликвидировано. Кроме того, в этом случае оно может быть преобразовано в хозяйственное общество. Полное товарищество ориентировано на небольшое число участников, которые хорошо знают друг друга. В такой форме могут создаваться, например, семейные предприятия. Однако в связи с неограниченной ответственностью участников по обязательствам товарищества эта форма предприятия не получила широкого распространения в РФ. 3. Товарищество на вере (коммандитное товарищество) Правовое положение товарищества на вере, которое называется также коммандитным товариществом, определяется к ст. 82—86 ГК РФ. В товариществе на вере имеются две группы участников. Первая группа - это полные товарищи, которые ведут от его имени предпринимательскую деятельность и отвечают по его обязательствам при недостаточности имущества товарищества. Вторая группа — вкладчики. Они не участвуют в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности, но несут риск связанных с нею убытков в пределах своих вкладов. Экономическое значение данного товарищества состоит в том, что одна часть его участников кредитует другую, доверяет ей определенные средства для ведения предпринимательской деятельности, в связи с чем такое предприятие и называется товариществом на вере. Таким образом, в товарищество на вере входят различные но своему правовому положению участники. В этом смысле оно является смешанным. Заметим, кстати, что в законодательстве, определявшем правовое положение таких товариществ до принятия Гражданского кодекса РФ, подобные предприятия назывались смешанными товариществами. Правовое положение полных товарищей аналогично положению участников ПТ. Поэтому оно специально не определяется, а для регулирования прав и обязанностей полных товарищей используются правила ГК РФ, относящиеся к участникам ПТ. В связи с этим юридический статус в товариществе на вере определяется в ГК РФ кратко — ему посвящено всего пять статей. Иного закона о нем нет. Полными товарищами в товариществе на вере, как и участниками полного товарищества, могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. При этом допускается участие только в одном товариществе на вере. Нельзя быть полным товарищем в товариществе ни вере и одновременно участником полного товарищества. Смысл этих правил состоит в том, что полные товарищи в ТВ, как и участники ПТ, несут солидарную и субсидиарную 42 ответственность по обязательствам товарищества, а их участие в нескольких товариществах сократило бы имущественную базу такой ответственности. В фирменное наименование товарищества на вере включается имя (наименование) хотя бы одного товарища, тогда как имена вкладчиков указываться не должны, если же это сделано, то вкладчик становится полным товарищем. В этом случае он должен будет нести ответственность по обязательствам и товарищества. Товарищество на вере создается на основе учредительного договора, который подписывается только полными товарищами. В нем вклад каждого полного товарища определяется отдельно, , как в отношении вкладчиков устанавливается лишь совокупный размер их вкладов (ст. 83 ГК РФ). В управлении и ведении дел товарищества на вере участвуют только полные товарищи. При этом применяются те же правила, что и в полном товариществе. Вкладчики не имеют права участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, но они могут выступать от его имени по доверенности. Вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества (ст. 84 ГК РФ). Обязанностью вкладчика товарищества на вере является внесение в складочный капитал. Оно удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом. Вкладчик ТВ имеет право получать часть прибыли товарищества, знакомиться с его годовыми отчетами и балансами, по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад, передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. При этом вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) (ст. 85 ГК РФ). В товариществе на вере обязательно должны быть как полные товарищи, так и вкладчики. При выбытии всех вкладчиков товарищество ликвидируется. По решению полных товарищей в этом случае товарищество на вере может быть преобразовано в полное товарищество. Товарищество на вере сохраняется, если в нем имеются хотя бы один полный товарищ и один вкладчик. При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики обладают преимущественным перед полными товарищами правом на получение вклада из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, которое распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале. Следовательно, при ликвидации товарищества на вере вкладчики находятся в привилегированном положении перед полными товарищами. Это должно компенсировать их риск, связанный е тем. что они передают свои средства товариществу на вере, имуществом которого распоряжаются только полные товарищи (ст. 86 ГК РФ). 43 4. Общество с ограниченной ответственностью Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью определяется ст. 87-94 ГК РФ и Федеральный законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 11.07.2011) "Об обществах с ограниченной ответственностью"(далее Закон об ООО). Общество с ограниченной ответственностью (OOO) — это организация, уставный капитал которой разделен на доли. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, лишь в пределах своих вкладов. С данным условием, видимо, связано название “общество с ограниченной ответственностью”, причем речь идет об ограниченной ответственности не самого общества, а его участников. Из этого положения в законодательстве сделано несколько исключений. В одном случае участники общества несут ответственность по его обязательствам. Это участники, не полностью внесшие вклад. Они несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах невнесенной части вклада. Другой случай регулируется нормой, содержащейся в ст. 56 ГК РФ и ст. 3 Закона об ООО и касающейся субсидиарной (дополнительной) ответственности его участников. Между тем ООО и АО — разные виды хозяйственных обществ. Их отличие друг от друга состоит в том, что в акционерном обществе уставный капитал подразделяется на акции, а в обществе с ограниченной ответственностью — на доли участия. Кроме того, в АО применяется более сложная система управления и имеются другие особенности, которые будут рассмотрены при анализе правового положения этого вида хозяйственных обществ. Число участников общества с ограниченной ответственностью невелико. Предельное их количество, определенное в п. 3 ст. 7 Закона об ООО, не должно превышать 50. В противном случае общество с ограниченной ответственностью подлежит преобразованию в акционерное общество. Если этого не сделано в течение года, общество ликвидируется в судебном порядке. Общество с ограниченной ответственностью может учреждаться несколькими лицами или одним лицом. Учредительными документами являются учредительный договор и устав. Если общество учреждается одним лицом, то учредительным документом является только устав. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников (п. 1 ст. 14 Закона об ООО). Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью определяет минимальный размер его имущества, гарантирующий интересы кредиторов. В законодательстве обращается внимание на реальное формирование и поддержание уставного капитала на установленном 44 уровне. На момент регистрации общества уставный капитал должен быть оплачен его участниками не менее чем наполовину, а остальная его часть в течение первого года деятельности общества. Если этого не будет сделано, уставный капитал общества должен быть соответственно уменьшен или общество ликвидируется. Для обеспечения реального формирования уставного капитала предусмотрен запрет на освобождение отдельных участников общества от обязанности внесения вкладов. Не допускается их внесение путем зачета требований участников к обществу. В законодательстве четко разграничивается уставный капитал и реальное имущество общества — чистые доходы. Стоимость чистых активов не должна быть меньше уставного капитала, иначе тот должен быть уменьшен до размеров стоимости чистых активов. В случае если стоимость чистых активов окажется меньше предусмотренного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. Уменьшение уставного капитала общества допускается только после уведомления всех его кредиторов. Последние в этом случае вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения убытков. Уставный капитал общества может не только уменьшаться, но и увеличиваться. При этом его увеличение допускается лишь после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме. Участники общества могут продавать или иным образом уступать свои доли в уставном капитале другим участникам общества или третьим лицам. При отчуждении доли третьим лицам участники общества, а также само общество имеют преимущественное право ее покупки. В уставе общества может быть предусмотрен запрет отчуждения доли третьим лицам. Если в этом случае другие участники общества отказываются приобрести отчуждаемую долю, она должна быть выкуплена обществом. Тогда оно обязано в дальнейшем продать эту долю другим его участникам, третьим лицам или уменьшить уставный капитал. Участник ООО имеет право не только продать свою долю в его имуществе, но и в любое время выйти из общества. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества общества, соответствующая его доле в уставном капитале. В законодательстве определены органы управления общества с ограниченной ответственностью. Высшим органом управления является общее собрание участников. Законом об ООО определена исключительная компетенция этого органа. Общее собрание участников решает следующие вопросы: изменение устава и размера уставного капитала, формирование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, 45 реорганизация и ликвидация общества, избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров. Однако его компетенция в законе не определена. Исполнительный орган общества может быть коллегиальным или единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен общему собранию. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия. Наряду с этим общество может привлекать для проверки финансовой отчетности и независимого профессионального аудитора. Аудиторская проверка финансовой отчетности общества может быть проведена по требованию любого из его участников. Опубликования обществом сведений о результатах его деятельности (публичной отчетности) не требуется. Реорганизация и ликвидация общества могут быть проведены по единогласному решению всех его участников. 5. Общество с дополнительной ответственностью Согласно ст. 95 ГК РФ обществом с дополнительной ответственностью (ОДО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, а участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере по отношению к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами. Этот вид общества является новым: до принятия Гражданского кодекса РФ ОДО в законодательстве не были предусмотрены. Общество с дополнительной ответственностью является по существу модификацией общества с ограниченной ответственностью с тем лишь различием, что его участники несут дополнительную ответственность пропорционально их вкладу. Поэтому к обществам с дополнительной ответственностью применяются правила ГК РФ об обществах с ограниченной ответственностью. При этом специальные правила об ОДО содержатся в единственной статье ГК РФ — ст. 95. Помимо сказанного выше в данной статье предусмотрено специальное правило на случай возможного банкротства одного из участников общества этого вида: ответственность потерпевшего банкротство участника по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не установлен учредительными документами. Таковыми являются устав и 46 учредительный договор, а если общество создано одним лицом — только устав. Поскольку возможность создания обществ с дополнительной ответственностью предусмотрена недавно, трудно сказать, получат ли они распространение на практике. В целом они мало привлекательны для предпринимателей, поскольку на их участников ложится дополнительная ответственность по обязательствам общества, тогда как субъекты предпринимательской деятельности обычно стремятся, напротив, к ограничению своей ответственности. 6. Акционерное общество Акционерное общество — наиболее распространенный вид корпоративной организации. В Российской Федерации акционерные общества создавались еще в 20-е годы в период НЭПа. В Гражданском кодексе РСФСР 1922 г. содержались нормы об акционерных обществах. В 1927 г. было утверждено специальное Положение об акционерных обществах. Но с усилением административного начала в экономике акционерные общества уже в 30-е годы были в основном ликвидированы и заменены государственными предприятиями. Сохранились лишь некоторые из них, связанные с внешнеэкономической деятельностью: Интурист, Внешторгбанк СССР (ныне Внешторгбанк России) и др. В начале 90-х годов в связи с переходом к рыночной экономике акционерные общества вновь получили распространение. О них были изданы специальные нормативные акты. В Советском Союзе Постановлением Совета Министров от 19 июня 1990 г. №590 было принято новое Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью. В Российской Федерации Постановлением Правительства от 25 декабря 1990 г. №601 было утверждено Положение об акционерных обществах. В настоящее время основным нормативным актом, определяющим правовое положение акционерных обществ, является Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об акционерных обществах" (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2011) (далее Закон об АО). Основополагающие нормы, регулирующие создание и деятельность акционерных обществ, содержатся в ст. 96 — 104 ГК РФ. Широкое распространение акционерных обществ объясняется не только приспособленностью этой организационно-правовой формы к условиям рыночной экономики, но и тем, что приватизация государственных и муниципальных предприятий проводилась, как правило, путем преобразования их в акционерные общества. Порядок организации и деятельности акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, 47 регулируется многочисленными специальными нормативными актами, главным образом президентскими указами. Согласно ст. 1 Закона об АО, особенности правового положения акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, должны определяться специальным законодательством до момента отчуждения государством и муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций, но не позднее окончания срока приватизации, предусмотренного планом данного предприятия. В этой же статье указывается, что Закон об АО носит общий характер, но могут быть установлены некоторые особенности правового положения таких обществ в сфере банковской, инвестиционной и страховой деятельности. Несмотря на возможность существования указанных особенностей, понятие акционерного общества во всех случаях остается единым. Акционерным является любое хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества (акционеры) не несут ответственности по его обязательствам. Только при неоплате полной стоимости акций акционеры несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части принадлежащих им акций. Статьей 3 названного Закона предусмотрена также субсидиарная ответственность акционеров. Акционерное общество может быть создано несколькими или одним учредителем. При создании общества несколькими учредителями проводится учредительное собрание, на котором решение об учреждении общества, утверждении его устава и о денежной оценке вкладов должно быть принято учредителями единогласно. На этом же собрании избираются органы управления общества большинством (три четверти голосов) учредителей (ст. 9 Закона об АО). Учредительным документом акционерного общества является его устав. При создании общества несколькими учредителями они могут заключить договор, определяющий порядок осуществления деятельности по учреждению общества. Однако такой договор не является учредительным документом. Он регулирует лишь взаимоотношения учредителей, а отношения общества с другими лицами определяются уставом. Акционерные общества подразделяются на открытые и закрытые (ст. 7 Закона об АО). Открытое акционерное общество создается путем открытой подписки на акции; его акционеры вправе свободно распоряжаться принадлежащими им акциями. В отношении открытых акционерных обществ действует правило публичной отчетности. Последнее означает, что годовые бухгалтерские балансы и отчеты такого общества должны обязательно публиковаться. Число акционеров открытого общества не ограничивается. 48 В закрытом акционерном обществе все акции распределяются между его учредителями или в рамках иного заранее определенного в уставе общества круга лиц. Акционеры такого общества могут распоряжаться своими акциями, но в этом случае у других акционеров имеется право преимущественной покупки акций. Публичная отчетность для закрытых обществ необязательна. Число акционеров закрытого общества не должно превышать 50, иначе оно должно быть преобразовано в открытое общество (ст. 7 Закона об АО). До принятия Закона об АО закрытые общества могли иметь больше акционеров. Названным законом предусмотрено, что ограничение численности акционеров не применяется к закрытым обществам, созданным до вступления его в силу. Имущество акционерного общества принадлежит ему на праве собственности и отражается в его самостоятельном балансе. Важнейшую часть имущества общества составляет его уставный капитал, формируемый при создании общества и указываемый в его уставе. К моменту регистрации уставный капитал должен быть оплачен не менее чем наполовину. Остальную его часть необходимо покрыть в течение года после регистрации. Если этого не сделано, уставный капитал должен быть соответственно уменьшен. Об уменьшении уставного капитала следует письменно сообщить кредиторам общества, которые в данном случае имеют право потребовать прекращения и досрочного исполнения обязательств, а также возмещении связанных с этим убытков. В законодательстве проводится четкое различие между уставным капиталом и действительным имуществом общества. Последнее (чистые активы) не должно быть меньше размеров уставного капитала; в противном случае тот должен быть уменьшен до размеров чистых активов. При несоблюдении данного правила общество подлежит ликвидации. В состав имущества входят некоторые фонды, которые могут или должны быть образованы. К числу обязательных фондов относится резервный фонд размером не менее 15% уставного капитала. Общество обязано ежегодно отчислять в резервный фонд не менее 5% чистой прибыли до достижения его установленного размера (ст. 35 Закона об АО). В обществе может также создаваться фонд акционирования работников. средства которого расходуются на приобретение его акций для последующей продажи работникам. До издания Закона об АО такой фонд формировался лишь в акционерных обществах, организованных в процессе приватизации. Теперь он может создаваться во всех АО. Имущество АО может быть увеличено за счет заемного капитала. Общество имеет право выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала. Облигации могут быть именными или на 49 предъявителя; общество вправе выпускать их лишь после полной оплаты уставного капитала. Уставный капитал акционерного общества подразделяется на акции. Наличие акций характерная черта акционерного общества: они могут выпускаться только АО. Акция представляет собой ценную бумагу, подтверждающую обязательственные права акционера по отношению к обществу. Виды выпускаемых акций определяются в уставе общества. Акции подразделяются на именные и предъявительские. Согласно Закону об АО, их акции могли быть только именными. Но Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ “О рынке ценных бумаг” (далее – Закон о РЦБ) разрешен выпуск акций и на предъявителя. Они могут выпускаться в определенном отношении к размеру уставного капитала в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ст. 2 Закона о РЦБ). Акции подразделяются также на обыкновенные и привилегированные. Обыкновенная акция не только обеспечивает дивиденд, но и дает право голоса на общем собрании акционеров. Поэтому обыкновенные акции иногда называют голосующими (ст. 25 Закона об АО). Привилегированная акция обеспечивает право на получение дивиденда в заранее определенном размере. Номинальная стоимость привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала. Владельцы привилегированных акций, как правило, не имеют права голоса на общем собрании акционеров. Они получают его только при рассмотрении вопросов, от решения которых существенно зависит их положение. К числу таких вопросов относятся, в частности, реорганизация, ликвидации общества, введение новых серий привилегированных акций, предоставляющих их владельцам большие льготы, чем существующие (п. 3 ст. 32 Закона об АО). Особым видом привилегированных акций являются кумулятивные акции. По ним дивиденды выплачиваются не ежегодно, а могут накапливаться а соответствии с порядком, предусматриваемым уставом общества Акции подразделяются также на размещенные и объявленные (ст. 27 Закона об АО). Размещенными признаются акции, приобретенные акционерами. Их суммарная номинальная стоимость равна уставному капиталу общества. В уставе обязательно указываются количество и номинальная стоимость размещенных акций. Объявленные акции — это ценные бумаги, которые могут быть выпущены в будущем. Они являются как бы дополнительными по отношению к размещенным акциям и могут как указываться, так и не указываться в уставе общества. В СССР существовали акции предприятия и акции трудового коллектива. Они выпускались предприятиями, не являвшимися акционерными обществами. Акции одних предприятий продавались 50 другим в целях получения дополнительных средств, а акции трудового коллектива размещались среди работников данного предприятия. По сути дела это были квазиакции. В настоящее время их выпуск прекращен. Особые виды акций существуют в акционерных обществах, созданных в процессе приватизации. В них получили распространение акции типа А и Б. Акции типа А — это привилегированные акции, предоставленные безвозмездно членам трудового коллектива приватизированного предприятия. Акции типа Б принадлежат государству и находятся в распоряжении фонда имущества в качестве привилегированных акций, но после их продажи частным лицам они преобразуются в обыкновенные акции. В акционерных обществах, созданных в процессе приватизации, может использоваться также и “золотая акция”. Она выпускается в единственном экземпляре на предприятиях, имеющих особо важное значение, по решению Правительства РФ. Ее владелец имеет право вето при принятии решений об изменении устава, реорганизации, ликвидации общества и по некоторым другим вопросам. Однако “золотая акция” дает особые права лишь в период ее нахождения в государственной собственности. При передаче частным лицам она конвертируется в обыкновенную акцию. Акционеры учитываются в реестре, который ведется самим обществом или, по его поручению, специальным регистратором (ст. 44 Закона об АО). Важнейшее право акционера — получение дивидендов. Они выплачиваются за счет прибыли общества и могут распределяться ежеквартально, один раз в полугодие или по годовым результатам его деятельности. Ежеквартальные и полугодовые дивиденды (промежуточные дивиденды) выплачиваются по решению совета директоров, а годовые — по решению общего собрания акционеров (ст. 42 Закона об АО). Законом об АО предусмотрены некоторые ограничения выплаты дивидендов. Согласно ст. 43, дивиденды не могут выплачиваться, если не оплачен полностью уставный капитал, в деятельности общества имеют признаки несостоятельности (банкротства) или стоимость чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда. Они также не могут выплачиваться до выкупа акций по требованию акционеров, когда те имеют такое право. Согласно ст. 75 указанного Закона, акционеры вправе требовать выкупа акций в случаях реорганизации общества, совершения крупной сделки, внесения изменений и дополнений в устав, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в голосовании. При этом крупными признаются сделки по приобретению или отчуждению имущества на сумму, превосходящую 25% балансовой стоимости активов общества, кроме сделок. относящихся к обычной хозяйственной деятельности. Решение о совершении таких сделок на сумму от 25 до 50% 51 стоимости имущества принимается советом директоров, а на сумму свыше 50% общим собранием акционеров (ст. 78, 79 Закона об АО). Помимо права на дивиденды и права требования выкупа акций в указанных выше случаях акционеры наделены и многими другими правами. Акционеры — владельцы обыкновенных акций имеют право голоса на общем собрании акционеров, владельцы привилегированных акций обладают таким правом в отдельных указанных выше случаях. Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами. Акционер, обладающий не менее чем 2% голосующих акций, вправе вносить предложения в повестку дня общего собрания (не более двух предложений), а также выдвигать кандидатов совет директоров и в ревизионную комиссию общества (ст. 55 Закона об АО). Акционер также вправе обжаловать в судебном порядке решение общего собрания акционеров, если он не участвовал в нем или голосовал против принятия такого решения (п. 8 ст. 43 Закона об АО). Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Его компетенция определяется В п. 1 ст. 48 Закона об АО. В нем содержится 21 позиция, 18 из которых отнесены к исключительной компетенции общего собрания. Вопросы решаются большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, а наиболее важные из них (изменение устава, реорганизация, ликвидация общества, определение стоимости объявленных акций, совершение крупных сделок) большинством в три четверти голосов. Согласно п. 3 ст. 48 Закона об АО, общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции вышеуказанным Законом. Общее собрание правомочно принимать решения, если на нем присутствуют акционеры, имеющие 50% голосующих акций. Если необходимого числа акционеров нет, собрание созывается повторно; в этом случае кворум составляет 30% голосующих акций (ст. 58 Закона об АО). Общее собрание может быть годовым или внеочередным. Годовое собрание созывается не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 1 месяцев после окончания года. На нем избирают совет директоров (наблюдательный совет), ревизионную комиссию (ревизор), утверждают аудитора, рассматривают годовой отчет и некоторые другие вопросы. Внеочередное собрание созывается при необходимости по решению совета директоров, по требованию ревизионной комиссии, аудитора, а также акционеров, владеющих не менее чем 10% голосующих акций. Общее собрание акционеров избирает совет директоров (наблюдательный совет), который осуществляет общее руководство деятельностью общества и решает все вопросы, кроме относящихся к исключительной компетенции общего собрания. Если в обществе число акционеров - владельцев голосующих акций составляет менее 50 человек, 52 то совет директоров может не избираться, а его функции в этом случае осуществляются общим собранием акционеров (п. 1 ст. 64 Закона об АО). Компетенция совета директоров весьма обширна (ст. 65 Закона об АО). Он определяет приоритетные направления деятельности общества, размещает облигации и другие ценные бумаги, использует резервные и иные фонды, создает филиалы и представительства. Совет директоров решает любые вопросы, не отнесенные законом к исключительной компетенции общего собрания и исполнительного органа (руководителя) общества. Советом директоров назначается исполнительный орган акционерного общества, если это поручено ему в соответствии с уставом. В случае когда уставом это не предусмотрено, исполнительный орган назначается общим собранием акционеров. Положение об исполнительном органе утверждается советом директоров. Исполнительный орган руководит повседневной деятельностью общества. Он может быть единоличным (директор, генеральный директор) или коллегиальным (правление, дирекция). По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) (ст. 69 Закона об АО). Единоличный исполнительный орган действует без доверенности от имени общества, представляет его интересы, совершает сделки, утверждает штаты. издает приказьг1дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества. Директор, генеральный директор и члены правления несут ответственность за ущерб, причинённый обществу их действиями. В случае когда ущерб причинен обществу решением правления, его члены несут солидарную ответственность, причем от ответственности освобождаются те его члены, которые голосовали против принятия решения или вовсе не участвовали в голосовании. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляется ревизионной комиссией (ревизором), избираемой общим собранием акционеров. Она проводит проверки финансово-хозяйственной деятельности общества по решению общего собрания, совета директоров, по собственной инициативе, а также по требованию акционеров, обладающих не менее чем 10% голосующих акций. Ревизионная комиссия в праве потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров. Аудитор АО утверждается также общим собранием акционеров. Его функции аналогичны функциям ревизионной комиссии, но в отличие от последней аудитор является лицом, независимым от общества. Достоверность данных, содержащихся в годовом отчете, бухгалтерском балансе, счете прибылей и убытков, должна быть подтверждена ревизионной комиссией. Если эти документы публикуются, 53 достоверность содержащихся в них данных должна быть подтверждена также независимым аудитором. В законодательстве предусмотрен ряд особенностей правового положения акционерных обществ, созданных в процессе приватизации. Некоторые из этих особенностей были отмечены выше, к ним относятся, в частности, и виды акций, выпускаемых такими обществами. Подобные акционерные общества могут быть только открытыми. Порядок их организации и деятельности определяется многочисленными президентскими указами. Важную роль играет Типовой устав акционерного общества открытого типа, созданного в процессе приватизации. Согласно Типовому уставу, в таком акционерном обществе генеральный директор является одновременно и председателем совета директоров, причем принятии решений данным советом он имеет два голоса, тогда как остальные члены совета располагают только одним голосом. Состав совета директоров формируется не только решением общего собрания акционеров; в него включаются и некоторые должностные лица, Помимо директора к таким лицам относятся представители фонда имущества, трудового коллектива и местного органа власти. В период, когда более 50% акций принадлежат государству, фонд имущества имеет право решать некоторые вопросы самостоятельно, не созывая общего собрания акционеров и совета директоров. К вопросам, решаемым в таком порядке, относятся ликвидация общества, выделение из его состава подразделений, определение условий контрактов, заключаемых с должностными лицами общества, наложение вето на решение администрации общества об освобождении должностных лиц от ответственности. В течение всего периода деятельности общества фонд имущества, руководствуясь специальным законодательством о приватизации, имеет право налагать вето на решения об изменении организационно-правовой формы общества (п. 6.5 ст. 6 Типового устава). В форме акционерных обществ создаются многие коммерческие организации, к их числу относятся, в частности, инвестиционные фонды, которые получают средства от населения и вкладывают их в другие организации и предприятия. 7. Производственный кооператив Производственный кооператив (далее - ПрК) создается для производства, переработки, сбыта промышленной и другой продукции, торговли, строительства, бытового и иных видов обслуживания, добычи полезных ископаемых, другим природных ресурсов, сбора и переработки вторичного сырья, проведения научно-исследовательских, проектно54 конструкторских работ, а также для оказания медицинских, правовых, маркетинговых и иных не запрещенных законом видов услуг (п. 1 ст. 2 Закона о ПрК). Отдельно в законодательстве отмечены сельскохозяйственные ПрК. В соответствии со ст. 3 Федерального закона “О сельскохозяйственной кооперации” сельскохозяйственные ПрК подразделяются на следующие виды: сельскохозяйственная артель , рыболовецкая артель и кооперативное хозяйство. В ПрК допускается членство граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства. Число членов кооператива, внесших паевой взнос, но лично не принимающих трудового участия в его деятельности, согласно п. 2 ст. 7 Закона о ПрК, не может превышать 25% числа членов Кооператива, лично принимающих трудовое участие в его деятельности. В соответствии со ст. 14 Федерального закона “О сельскохозяйственной кооперации” в сельскохозяйственных ПрК такое членство (без трудового участия) называется ассоциированным. Ассоциированными членами могут быть юридические лица и граждане, внесшие паевый взнос согласно уставу сельскохозяйственного ПрК, в случаях: - выхода на пенсию по возрасту или по состоянию здоровья; - перехода на выборную должность вне кооператива - прохождения службы в рядах Вооруженных Сил РФ; в других случаях, предусмотренных уставом сельскохозяйственного ПрК. Наряду с основными правами и обязанностями членов кооператива, перечисленными в ст. 8 Закона о ПрК, которая так и называется “Основные права и обязанности”, в других статьях указанных законов содержится значительное число уточняющих и дополняющих их норм, в частности: - член ПрК обязан внести к моменту государственной регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса. Остальная его часть вносится в течение года после государственной регистрации (п. 1 ст. 10 Закона о ПрК); - член ПрК вправе передать свой пай или его часть другому члену ПрК или третьему лицу с согласия кооператива. Передача пая влечет прекращение членства в кооперативе (абз. 1 п. 4 ст. 9 Закона о ПрК); - член ПрК имеет преимущественное право покупки передаваемого пая (абз. 2 п. 4 ст. 9 Закона о ПрК); - гражданин, приобретший пай или его часть в ПрК, принимается в его члены (там же); - лицу, прекратившему членство в ПрК, выплачивается стоимость нам или выдается имущество, соответствующее его паю, а также производятся другие выплаты, предусмотренные уставом (п. 7 ст. 22 Закона о ПрК); 55 - член ПрК имеет право на часть прибыли, подлежащей распределению в соответствии с п. 2 ст. 12 Закона о ПрК и п. 2 ст. 36 Федерального закона “О сельскохозяйственной кооперации”; - член ПрК имеет право на получение части имущества кооператива при его ликвидации в порядке, предусмотренном уставом ПрК или соглашением между его членами (п. 5 ст. 27 Закона о ПрК); - член ПрК несет субсидиарную ответственность в порядке, предусмотренном уставом ПрК; в сельскохозяйственных ПрК — в размере не менее 0,5% обязательного пая (п. 2 ст. 37 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации"). Согласно п. 1 ст. 11 Закона о ПрК, уставом кооператива может быть установлено, что определенную часть принадлежащего ему имущества составляет неделимый фонд, используемый в целях, определенных уставом. Решение о его образовании должно быть принято единогласно членами ПрК, если уставом кооператива не предусмотрено иное. Имущество, составляющее неделимый фонд, не включается в паи членов ПрК. Общее собрание членов ПрК правомочно, если на нем присутствует более 50% их общего числа. Для сельскохозяйственного ПрК устанавливается другой кворум: на общем собрании — 25% общего числа членов ПрК, но не менее 5 членов, если их общее число менее 20. Каждый член ПрК при принятии решений общим собранием имеет один голос с момента полного внесения паевого взноса независимо от его размера (абз. 2 и 3 п.2 ст. 15 Закона о ПрК). Порядок принятия решений: - об изменении устава кооператива, о реорганизации (за исключением преобразования в хозяйственное товарищество или общество) и ликвидации ПрК — тремя четвертями голосов присутствующих на общем собрании (абз. 4 п. 2 ст. 15 Закона о ПрК); - об исключении члена кооператива — двумя третями голосов присутствующих (абз. 5 п. 2 ст. 15 Закона о ПрК); - о преобразовании кооператива в хозяйственное товарищество или хозяйственное общество — по единогласному решению членов ПрК (абз. 4 ст. 15 Закона о ПрК); - по остальным вопросам — большинством голосов присутствующих (абз. 2 п. 2 ст. 15 Закона о ПрК); - и по вопросам исключительной компетенции общего собрания сельскохозяйственных ПрК — двумя третями голосов присутствующих (п. 23 ст. 20 Федерального закона “О сельскохозяйственной кооперации”). Годичное общее собрание членов ПрК созывается его правлением (председателем) и проводится не реже одного раза в год, но не позднее чем через З месяца после окончания финансового года (абз. 1 п. 3 ст. 15 Закона о ПрК). 56 Внеочередное общее собрание членов ПрК может быть созвано, согласно абз. 3 п. 3 ст. 15 Закона о ПрК, по инициативе: - правлении; - наблюдательного совета; - ревизионой комиссии. - не менее 10% общего числа членов ПрК. Согласно порядку, закрепленному в п. 4 ст. 15 Закона о ПрК, члены кооператива извещаются в письменной форме о повестке дня, дате, месте и времени проведения общего собрания не позднее чем за 20 дней до его проведения. Для сельскохозяйственных ПрК в п. 2 ст. 22 Федерального закона “О сельскохозяйственной кооперации” предусмотрены другие сроки уведомления о проведении общего собрания: не позднее чем за 7 дней и не ранее чем за 30 дней. Общее собрание членов кооператива избирает наблюдательный совет, правление и (или) председателя. Членами совета, правления и председателем ПрК могут быть только члены кооператива (п. 4 ст. 14 Закона о ПрК). Наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов ПрК и решает другие вопросы, отнесенные уставом к его компетенции, созывается не чаще одного раза в полгода. Члены наблюдательного совета не вправе совершать действия от имени кооператива (п. 1 ст. 16 Закона о ПрК). В сельскохозяйственных ПрК членам наблюдательного совета не разрешается получать никакое вознаграждение по результатам деятельности кооператива (п. 2 ст. 29 Федерального закона “О сельскохозяйственной кооперации”). Правление избирается в ПрК с числом членов более 10 (п. 2 ст. 17 Закона о ПрК). Уставом ПрК определяются вопросы, по которым решения принимаются председателем кооператива единолично (п. 4 ст. 17 Закона о ПрК). Согласно п. 1 ст. 18 Закона о ПрК, для контроля за финансовохозяйственной деятельностью кооператива общее собрание его членов избирает ревизионную комиссию в составе не менее трех членов ПрК или избирает ревизора, если число его членов не превышает 20. Члены ревизионной комиссии не могут входить в состав наблюдательного совета и исполнительных органов, но все они обязательно должны быть членами ПрК. Особые требования предъявляются к процедуре выхода или исключения члена из ПрК. Так, согласно п. 1 ст. 22 Закона о ПрК, член ПрК, желающий выйти из него, обязан в письменной форме предупредить об этом председателя (правление) кооператива не позднее чем за 2 недели. Исключение из ПрК допускается только по решению общего собрания по основаниям, предусмотренным Законом о ПрК и уставом ПрК 57 (п. 4 ст. 22 Закона о ПрК). Исключаемый член кооператива должен быть извещен в письменной форме не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания. Он вправе представить собранию свои объяснения (п. 5 ст. 22 Закона о ПрК). Выплата стоимости пая или выдача другого имущества вышедшему (исключенному) члену ПрК производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса ПрК, если иное не предусмотрено его уставом (п. 7 ст. 22 Закона о ПрК). Реорганизация и ликвидация ПрК происходят в порядке, предусмотренном ГК РФ, Законом о ПрК и другими федеральными законами. ПрК по единогласному решению его членов может преобразоваться, согласно п. 4 ст. 26 Закона о ПрК и ст. 112 ГК РФ, в хозяйственное товарищество или общество. 8. Корпоративные объединения В статье 121 ГК РФ определено, что коммерческие организации в целях координации своей предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Некоммерческие организации могут иметь разные цели. В организационном смысле объединение - это соединение нескольких организаций, предприятий, учреждений в единую группу. Объединения корпораций строятся на экономически взаимовыгодных принципах. К принципам деятельности объединений относятся: - добровольность объединения на основе общности экономических интересов; - равноправие участников совместной деятельности; - свобода выбора организационной формы объединения; - самоуправление участников и объединения в целом; - организация отношений между участниками на договорной основе. Корпорации, входящие в состав объединения, сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Зарубежное законодательство исходит из возможно разнообразных целей, для которых организации могут объединяться и в силу этого обладать определенными особенностями в своей деятельности, значительно отличающими объединения юридических лиц друг от друга. В частности, в ряде зарубежных стран имеют право на жизнь такие виды объединений, как союзы, хозяйственные ассоциации, концерны, консорциумы, картели, корнеры, конгломераты, тресты, синдикаты, франчайзи, холдинги. Однако многообразие форм признано за рубежом, но не в России. К числу наиболее распространенных ассоциативных форм объединений 58 корпораций в нашей стане могут быть отнесены: ассоциация (союз), холдинг, концерн, финансово-промышленная группа. Объединения корпораций можно условно обозначить термином "бизнес-группа". Необходимость усиления законодательного регулирования бизнес-групп подтверждается в подготовленной Министерством экономического развития и торговли РФ и упомянутой выше "Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года". Цель реформы - обеспечить поступательное развитие корпоративных объединений в условиях транснациональной экономической политики. Корпоративные объединения представляют собой не только совокупность лиц и капиталов, но и объединения обособленных юридических лиц, представляющие собой форму ассоциированного членства на основе взаимных договоров и соглашений. Таким образом, объединения корпораций - это создаваемые коммерческими и некоммерческими юридическими лицами в целях координации своей предпринимательской деятельности, представления и защиты общих имущественных интересов договорные образования, основанные на принципах добровольности, общности экономических интересов, равноправия и самоуправления участников совместной деятельности и объединения в целом в формах, предусмотренных законодательством. Ассоциация (союз). Ассоциации могут создаваться для целей, предусмотренных Законом "О некоммерческих организациях" (например, социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей). Между тем ассоциация может быть создана для развития предпринимательской деятельности, поскольку может создавать для этой цели хозяйственные общества, товарищества или участвовать в них. При этом доходы, полученные в результате этой деятельности, не могут быть распределены между членами ассоциации, а должны использоваться исключительно на ее нужды, заключающиеся в совершенствовании координации деятельности участников ассоциации для получения ими большей прибыли. Наиболее важная цель создания ассоциаций - совершенствование управленческой деятельности, поскольку координация является одним из ее видов, что исключает возможность ассоциаций от своего имени заниматься предпринимательской деятельностью. Задача ассоциаций добиваться максимального улучшения дел среди членов, объединивших для этого свои взносы, а не повышать благосостояние аппарата управления исполнительного органа. По существу, ассоциация выступает по отношению к своим членам как управляющая компания, выполняющая часть управленческих функций, добровольно переданных ей членами ассоциации. 59 Целями ассоциации (объединяющих членов) должны быть, по замыслу ее учредителей, их собственные цели. А поскольку цель деятельности коммерческих организаций, создающих ассоциацию, единственная и четко определена законом - получение прибыли, то и ассоциация, учрежденная коммерческими организациями, должна служить достижению этой цели. Гражданский кодекс РФ, помимо придания ассоциациям статуса некоммерческих организаций, специально запретил им от своего имени заниматься коммерческой деятельностью. Если будет принято решение о возложении на ассоциацию ведения предпринимательской деятельности, она должна в силу ст. 121 ГК РФ преобразоваться в хозяйственное общество или товарищество. Учредительные документы ассоциации - учредительный договор, подписанный участниками, и утвержденный ими устав (п. 1 ст. 122 ГК РФ, п. 1 ст. 14 Закона "О некоммерческих организациях"). В договоре определяются цели создания объединения и условия вступления в него и участия в нем. В уставе определяются его статус, компетенция его органов управления и иные стратегические вопросы, касающиеся его будущей деятельности. Членами ассоциации могут быть только юридические лица. Имущество ассоциации формируется учредителями за счет их взносов, размеры, виды, условия, формы и порядок внесения которых определяются самими учредителями, а затем членами в учредительных документах. Имущество ассоциации становится ее собственностью, а учредители (участники) ассоциации или союза не приобретают на это имущество никаких прав (п. 3 ст. 48 ГК РФ). Ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами (ст. 121 ГК РФ, п. 4 ст. 11 Закона "О некоммерческих организациях"). Члены ассоциации также несут субсидиарную ответственность (в пропорциях, которые они сами для себя определят) по ее долгам, размер которой законодательство не ограничивает. Ассоциация реорганизуется и ликвидируется по общим правилам, действующим в отношении юридических лиц. Особенностью реорганизации ассоциации является то, что она может быть реорганизована по единогласному решению его членов. Ассоциация может быть преобразована в фонд или автономную некоммерческую организацию по единогласному решению ее членов. При этом никаких особых мотивов и обоснований для этого законодательство не требует. Остаток имущества объединения, образовавшийся по завершении его ликвидации, используется в целях, определенных его уставом, либо в иных 60 предусмотренных законодательством целях и не может распределяться между членами ассоциации. Холдинг. Холдинг (от англ. hold - держать) - представляет собой объединение юридических лиц, построенное на их юридической зависимости. Построение четкой структуры управления холдингом, установление жестких систем взаимосвязей и взаимозависимостей, а также четкое распределение функций между всеми уровнями управления является основным гарантом соблюдения прав участников холдинга. Система управления холдингом строится на установленном механизме принятия и исполнения решений. Структура холдинга предполагает организацию центра принятия ключевых решений и возможность оперативного контроля над дочерними компаниями. Из смысла ч. 2 п. 2 ст. 105 ГК РФ вытекает, что головное общество (холдинговая компания) имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания. Тем самым законодатель признает, что независимость таких хозяйственных обществ - участников холдинга (которые являются юридическими лицами) в принятии ими решений является ограниченной. Холдинговой компанией признается предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, далее именуются "дочерними". Основная задача холдинговой компании - эффективное управление подчиненными предприятиями, входящими в ее состав. Цель такого управления - упорядочение процесса воздействия на подчиненные объекты со стороны субъекта управления - головной компании и, следовательно, увеличение прибыли компании и снижение потерь. Создание холдинга способствует кооперации предприятий-смежников и проведению согласованной инвестиционной и сбытовой политики. Его структура позволяет осуществлять целенаправленное воздействие на подчиненное звено. При этом существуют различные типы закрепления связи управляющей компании и управляемого (подчиненного) объекта. Возможные варианты этой связи реализуются с помощью приобретения как вещных, так и обязательственных прав в отношении управляемого объекта. В соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденным Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392, холдинговые компании и их дочерние предприятия создавались в форме акционерных обществ. Директор дочернего общества, как правило, имеет всегда более сокращенный объем полномочий, чем единоличный исполнительный орган автономного юридического лица. Обычной практикой является 61 ограничение исполнительного органа в вопросах участия в других компаниях, совершения отдельных сделок по видам, по сумме и пр. Перечень возможных ограничений компетенции единоличного исполнительного органа должен быть четко обозначен в уставе дочернего общества. Численный состав, срок полномочий и компетенция исполнительных органов определяются уставом общества, а значит, напрямую зависят от воли холдинговой компании (основного общества). Действующее корпоративное законодательство не содержит какихлибо специальных норм применительно к управлению дочерними обществами. Система управления деятельностью холдинга охватывает два уровня: управление холдинговой компанией и управление дочерними обществами. Холдинг является группой юридических лиц, которая не обладает ни полной, ни частичной правосубъектностью. В сфере налогового права холдинг как финансовый комплекс (промышленно-хозяйственный) или как совокупность взаимосвязанных юридических лиц не рассматривается в качестве особого субъекта права. Понятия "консолидированная группа налогоплательщиков" или "консолидированный налогоплательщик" не получили должного нормативного закрепления и поэтому не могут служить для обозначения холдинга как совокупности взаимосвязанных юридических лиц. В то же время холдинговая компания в узком значении данного слова, т.е. как материнская компания, и иные организации (юридические лица) как члены холдинга обладают определенной спецификой, например в содержании налоговых прав и обязанностей. В целях налогового законодательства взаимосвязанными лицами признаются организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. В частности, организации признаются взаимозависимыми, если одна из них непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 20%. При этом холдинги имеют серьезные недостатки, негативно сказывающиеся на экономике в целом. Так, холдинги позволяют отдельным лицам (семьям) контролировать значительную часть корпоративного сектора, что приводит к монополизации экономики, созданию олигархических кланов. Кроме того, холдинги недостаточно эффективны и не позволяют распределять ресурсы лучше, чем это делает свободный финансовый рынок. У холдингов есть и иные отрицательные стороны. Структура управления в холдинге может быть выражена следующим образом: - управление посредством реализации прав, предоставляемых долями участия в управляемой компании; 62 - управление посредством приобретения функций единоличного исполнительного органа управляемой компании; - управление предприятием, приобретенным как имущественный комплекс. Структура холдинговой компании: управляющая (головная) компания, которая влияет на деятельность подчиненных компаний. При этом подчиненные компании могут быть как дочерними (зависимыми) по отношению к управляющей, так и управляемыми путем приобретения управляющей компанией (ее представителями) функций исполнительных органов управляемой организации. При создании холдинговой компании должны быть учтены ограничения, связанные как с антимонопольными запретами, так и с некоторыми запретами корпоративного права. Схема холдинга может представлять вертикальные и горизонтальные управленческие отношения. При приобретении во владение акций (долей) предприятий холдинга для целей руководства обществом следует использовать полномочия холдинга на общем собрании акционеров (участников) общества и в его совете директоров (наблюдательном совете). Например, для получения отчетов о финансово-хозяйственной деятельности общества общее собрание акционеров (участников) и (или) совет директоров может использовать такой орган, как ревизионная комиссия общества. Как правило, холдинговые структуры состоят из юридически хозяйственных субъектов, не связанных между собой из-за антимонопольных ограничений и стремления к разделению финансовых и товарных потоков с целью минимизации налогообложения. Отсюда неэффективность управления, а также трудности с привлечением инвестиций в холдинг - нельзя доказать юридическую связь всех его звеньев. Под неформальным холдингом следует понимать группу компаний, контролируемых либо непосредственно управляемых другой группой юридических или физических лиц, формально не связанных между собой, но представляющих, по сути, единый хозяйствующий субъект. В последнее время намечается тенденция к "легализации" связи между субъектами холдинга путем получения разрешений антимонопольных органов на создание соответствующих холдинговых структур. Концерн. Концерн - крупное объединение фирм, основной деятельностью которого является промышленное производство, имеющее собственный мощный сбытовой аппарат в лице торговых филиалов и разветвленную диверсифицированную структуру входящих в концерн фирм, объединенных через систему участия. Такое предпринимательское сообщество состоит из головной организации с местом нахождения, как правило, в индустриально развитом государстве и большого количества зависимых обществ во многих других 63 государствах. Зависимость основывается на разделении большинства обычно на договоре о правлении, параллельно образуя объединение концерн. История регулирования подобных объединений корпораций показана в Германском торговом уложении 1897 г. Согласно Уложению, концерны (ст. 290) - это объединения, в составе которых предприятия, находящиеся под единым руководством материнской компании в пределах страны и при этом материнскому предприятию принадлежит участие в других (дочерних) предприятиях. Само участие в других предприятиях, находящихся под единым руководством материнской компании, возможно в случае, если головной компании: 1) принадлежит большинство голосов участников; 2) принадлежит право назначать или отзывать большинство членов "административного, руководящего или наблюдательного органа" дочернего предприятия, и оно одновременно является участником; 3) принадлежит право оказывать определяющее влияние на деятельность дочернего предприятия на основании заключенного с ним договора об управлении или в силу его устава. За материнской компанией закреплена обязанность по ведению баланса концерна и составлению отчета о состоянии дел концерна в целом, т.е. консолидированной бухгалтерской и налоговой отчетности. Управленческая структура концерна может быть определена двояко. Во главе концерна стоит крупная организация, осуществляющая производственную деятельность, или организация (руководящий орган), не осуществляющая никаких производственных функции, но владеющая пакетами акций и долей уставных капиталов других компаний, входящих в концерн. Концерны позволяют не только монополизировать рынок товаров (работ, услуг), но и скрывать прибыль от налоговых органов, создавать схемы ухода от налогов в крупных размерах и шпионские организации, следящие за деятельностью конкурентов. Подобным незаконным действиям может способствовать качественный состав концерна. На практике финансирование внутри концерна может принимать самые различные формы, например, заключение соглашения о предоставлении заемных средств между двумя дочерними ("сестринскими") компаниями, находящимися в разных налоговых юрисдикциях. Финансово-промышленная группа. Процессы интеграции решают весьма важные вопросы: от выживания отдельных организаций в отраслевых структурах до формирования межотраслевых хозяйственных комплексов. Финансово-промышленная группа - одна из форм организации производственно-хозяйственных комплексов. Финансово-промышленная группа (ФПГ) представляет собой форму сосуществования субъектов предпринимательской деятельности. Такой юридико-экономический "симбиоз" обусловлен рядом причин, прежде всего необходимостью расширения и поддержания кооперации между 64 предприятиями, развития хозяйственных связей. При этом финансовопромышленная группа (ФПГ) - не просто производственнотехнологический комплекс, а прежде всего инвестиционно-финансовый институт или объединение технологических и экономически связанных производственных, торговых и финансовых предприятий. Финансово-промышленная группа - совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест. В 1997 г. действовало уже 47 ФПГ, в них вошли 500 предприятий и организаций с более чем 3 млн. работников. Эти ФПГ давали более 10% ВНП России. Статистика показывает устойчивое развитие ФПГ: на 1 ноября 2001 г. было зарегистрировано 86 ФПГ, в том числе 15 транснациональных (среди них - 10 межгосударственных), при этом их общая численность на 2003 г. увеличилась в среднем на 104 объединения. В истории современные ФПГ представлены своими прообразами объединениями крупных торгово-финансовых компаний. Поэтому на начальном этапе развития ФПГ определялись как синтез материальных ресурсов с производственно-потребительскими инструментами. Отголоски истории есть и в современном представлении о подобных формах объединений юридических лиц. На постсоветском экономическом пространстве термин "финансовопромышленная группа" употребляется в нескольких взаимосвязанных, однако не вполне совпадающих значениях. Чаще всего им обозначаются любые формы относительно устойчивого взаимопроникновения промышленного и финансового капитала. На фоне существующего понятия ФПГ отмечается некоторая "размытость" их определения в сравнении с иными корпоративными объединениями. Общие признаки, заложенные в понятие корпоративных структур, легко обнаруживаются в существующих формах объединений, что порой не позволяет четко установить сущность того или иного юридического формирования. По мнению ряда авторов, такое неоднозначное понимание статуса ФПГ является результатом отраслевого деления российского права, возникшего еще в советский период развития нашего государства. В настоящее время, например, ФПГ характеризуются при помощи терминологии антимонопольного законодательства как "группа лиц" и "хозяйствующий субъект". 65 Среди участников ФПГ обязательно наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций. ФПГ могут различаться: по формам производственно-хозяйственной интеграции (вертикальная, горизонтальная, конгломерат); по отраслевой принадлежности (отраслевые, межотраслевые); по степени диверсификации (монопрофильные, многопрофильные); по масштабам деятельности (региональные, межрегиональные, межгосударственные или транснациональные). Спектр деятельности ФПГ достаточно широк. ФПГ преследуют социально-экономические цели: развитие экономики отдельных отраслей, расширение рынка сбыта продукции, восстановление партнерских связей между хозяйствующими субъектами, связанными единым производственным циклом. Сущность такого объединения состоит в консолидации финансовых, научных и производственных ресурсов участников ФПГ. Поэтому потенциальными участниками договорного объединения могут стать компании соответствующего профиля и сферы деятельности: банки, промышленные предприятия, исследовательские институты. В основном ФПГ создаются для какого-либо крупного проекта, реализация которого требует значительного межотраслевого экономического сотрудничества. ФПГ выступает "базой" для соединения бизнеса и науки в сферах, где преобладание структур подобного рода должно быть значительным. На начальном этапе возникновения корпоративных объединений правовое положение ФПГ не получало должной регламентации. Первоначально вакуум в правовом регулировании статуса и деятельности финансово-промышленных групп был заполнен Положением о финансовопромышленных группах и порядке их создания, утвержденным Указом Президента РФ от 5 декабря 1993 г. N 2096 "О создании финансовопромышленных групп в Российской Федерации". Более взвешенное правовое регулирование ФПГ получили в связи с принятием Федерального закона от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах". Согласно ст. 2 Федерального закона под финансово-промышленной группой понимается совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест. 66 Исходя из легального определения, ФПГ может быть образована двумя способами. Первый заключается в создании ФПГ с образованием центральной единицы - основной компании (акционерного общества) и дочерних компаний. В этом случае основное общество является преобладающим в дочерних компаниях посредством реализации корпоративных связей, опосредуемых наличием пакета ценных бумаг таких юридических лиц. "Система участия" - самый распространенный в настоящее способ объединения юридических лиц - предполагает преобладание в уставном капитале юридического лица. В литературе отмечается, что договорная форма создания ФПГ представляет собой синтез элементов нескольких договоров, по крайней мере двух - договора простого товарищества (о совместной деятельности) и учредительного договора. Правовой статус, а значит, и компетенция центральной компании определяются по согласованию между всеми участниками ФПГ. По статистике большинство зарегистрированных (официальных) ФПГ создаются по типу объединений на основе договора. Их иногда именуют "мягкими нехолдинговыми корпорациями" или "договорными холдингами". Смешанные договорные конструкции в данном случае типизируют фактическую природу взаимоотношений внутри участников объединения. ФПГ не пользуется правами юридического лица, поэтому в правоотношениях она выступает через свою центральную компанию. Центральная компания ФПГ есть юридическое лицо с "усеченной" правоспособностью. В ФПГ участники также могут передавать часть функций управления центральной компании. На особый правовой статус юридического лица в отношениях объединения должно быть указано в ее наименовании. Центральная компания ФПГ, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании ФПГ в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза. Для ФПГ, не относящихся к юридическим лицам, устанавливается возможность формирования совета управляющих и исполнительнораспорядительного органа - центральной компании ФПГ. Эти органы не идентичны органам юридического лица, но также закрепляют единую организационную структуру ФПГ. Подчинение в ФПГ весьма условно, так как полномочия центральной компании ФПГ по ведению дел образуются всеми ее участниками. За фактической капитализацией различного рода форм интеграции порой сложно уловить действующую ФПГ. Высказываются мнения о существовании "неформальных, фактических" ФПГ, легализация которых не представляет по определенным соображениям какой-либо необходимости. ФПГ может получить официальный статус путем ее государственной регистрации. Некоторые авторы связывают правосубъектность ФПГ с 67 фактом ее государственной регистрации, которая служит подтверждением законности созданного объединения. Государственная регистрация ФПГ определяет гарантии, экономическое стимулирование существования объединения. Неслучайно И.С. Шиткина определяет возможность предоставления мер государственной поддержки ФПГ как одну из причин разрешительнорегистрационного порядка возникновения ФПГ. Представляется, что легальное положение ФПГ приобретает только после государственной регистрации соответствующего объединения юридических лиц, которое в свою очередь получает статус ФПГ. При этом, с одной стороны, имеет место регистрация договора о создании ФПГ, однако с другой - в случае создания ФПГ, образуемых основным и дочерними обществами, происходит лишь регистрация "юридического состояния" зависимости юридических лиц. Однако, например, в дальнейшем возможное изменение участников ФПГ связывается с необходимостью государственной регистрации изменений условий договора о создании ФПГ. При этом юридическая связь участников сохраняется, даже если происходит замена центральной компании. Однако в этом случае изменение состава участников в подобном объединении определяется регистрацией новой компании, получающей статус материнской. Законодательство определяет ликвидацию (прекращение) ФПГ по правилам прекращения юридического лица, фактически предлагая такую конструкцию объединения. В целом статус современных ФПГ подлежит наиболее детальному правовому регулированию, что требует существенных корректировок существующих нормативно-правовых актов в данной сфере объединений юридических лиц. 9. Создание, реорганизация и ликвидация корпораций Создание юридического лица представляет совокупность юридически значимых действий, направленных на придание организации определенного законодательством статуса. Создание корпораций определяет необходимость их государственной регистрации. Цель регистрации - устранить возможные нарушения законодательства при создании предприятия, определить нового налогоплательщика, придать юридическую силу деятельности организации. Государственная регистрация корпораций подчиняется общему порядку регистрации юридических лиц, установленному ГК РФ и Законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". 68 Функции по осуществлению государственной регистрации юридических лиц возложены на налоговые органы (Федеральную налоговую службу РФ). Для государственной регистрации учредители обязаны представить в регистрирующий орган необходимые документы (в том числе заявление, решение о создании корпорации, устав, учредительный договор, квитанцию об уплате госпошлины). В случае если все представленные документы соответствуют закону, регистрирующий орган обязан зарегистрировать корпорацию и выдать свидетельство о государственной регистрации. Следует учесть, что юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, который определяется внесением соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРП). Отказ в регистрации юридических лиц по мотивам нецелесообразности не допускается. Регистрация (отказ в регистрации) может быть обжалована заинтересованными лицами в судебном порядке. Реорганизация юридического лица в общем смысле представляет собой процедуру изменения правовых характеристик юридического лица, смену его правового статуса. С экономической точки зрения, реорганизация - это преобразование, переустройство организационной структуры и управления предприятием, компанией при сохранении основных средств и производственного потенциала предприятия. Гражданское законодательство выделяет следующие виды реорганизации корпораций: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Реорганизация в итоге приводит к изменению правового статуса юридического лица. Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Добровольная реорганизация корпораций осуществляется по решению их учредителей. В принудительном порядке корпорация может быть реорганизована, например, по требованию антимонопольного органа либо решению суда. Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственный кооператив по решению общего собрания участников. Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами. По единогласному решению всех акционеров 69 акционерное общество также вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство. Особым правовым результатом реорганизационных процедур является правопреемство - переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в полном объеме (универсальное) либо частично (сингулярное). При реорганизации юридического лица должны быть обеспечены права кредиторов, поэтому обязанностью учредителей реорганизуемых юридических лиц является письменное уведомление об этом кредиторов юридического лица. Реорганизация юридического лица считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (слияние, разделение, выделение) либо государственной регистрации прекращения реорганизуемого юридического лица (присоединение). Ликвидация корпорации - это прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация корпораций, как и реорганизация, может быть добровольной и принудительной. Добровольная ликвидация осуществляется по решению учредителей, например по истечении срока, достижении (или принципиальной невозможности достижения) цели создания юридического лица. Решение о принудительной ликвидации юридического лица может быть принято судом, например, в случае наличия нарушений при его создании, осуществления деятельности без лицензии. Другим основанием для ликвидации коммерческого юридического лица - корпорации является его несостоятельность (банкротство). Учредители создают ликвидационную комиссию, уведомляют органы государственной регистрации и кредиторов. Ликвидационная комиссия по итогам уведомления составляет промежуточный баланс. Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс. Непогашенные требования кредиторов считаются погашенными, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество распределяется между учредителями. Ликвидация корпорации считается завершенной, а корпорация прекратившей существование после внесения записи об этом в ЕГРП. Вопросы для самоконтроля 1. Сформулируйте понятие корпорации. 2. Назовите основные признаки корпораций. 3. Назовите основных субъектов корпоративного права. 4. Дайте характеристику товариществ (полного и коммандитного). 70 5. Определите порядок создания, реорганизации и ликвидации корпораций. 6. Укажите основания реорганизации и ликвидации корпораций. 7. Каковы принципы построения объединения корпораций? 8. Назовите основные виды объединения корпораций. 9. В чем отличие холдинга от финансово-промышленной группы? 10. Дайте определение ООО, ОДО. АО. 71 6. КОРПОРАТИВНЫЕ НОРМЫ 1. Понятие корпоративной нормы Понятие "корпоративная норма" до недавнего времени рассматривалось как разновидность социальных норм в системе социального регулирования, однако не совпадающая с ним. В настоящее время такое положение нельзя признать правомерным. Корпоративные нормы являются особым видом социальных норм. Это нормы, принимаемые организациями и регулирующие отношения между их членами или участниками. Корпоративные нормы (по своему регулятивному значению, сфере действия, кругу адресатов и т.д.) - это групповые нормы внутриорганизационного характера. В литературе подчеркивается отсутствие в корпоративных нормах всеобщности и общезначимости права и общеобязательности закона. При этом корпоративные нормы могут стать частью права (корпоративным правом) лишь после официального санкционирования государством, например в порядке делегированного правотворчества. Во всех остальных случаях внутриорганизационные правила поведения социальных организаций признаются частью системы социального регулирования, действующей параллельно с правом, но к праву не относящейся. Таким образом, корпоративные нормы - один из видов социальных норм, они входят в общую нормативно-регулятивную систему общества. Нормы общественных организаций регламентируют в основном их внутренние вопросы и отношения (цели, задачи, функции, права и обязанности членов, условия вступления и выхода или отчисления, формирование руководящих органов, меры ответственности, взыскания, членские взносы и т.д.). Правила поведения общественных и иных видов негосударственных организаций, как правило, формализованы, т.е. содержатся в уставах этих общественных организаций. По регулятивным особенностям эти правила близки к нормам права, так как в них очерчиваются права и обязанности членов этих объединений. Корпоративные нормы обеспечиваются мерами, предусмотренными данной общественной организацией. При необходимости осуществляется соответствующее юридическое воздействие со стороны государства для восстановления принципа справедливости при возникшем конфликте интересов. Признание самостоятельного регулирующего значения корпоративных норм вовсе не означает выведение их за рамки понятия права. Корпоративные нормы являются правовыми потому, что они самым тесным образом связаны с нормами общегосударственными. 72 В нормах общего действия предусматривается возможность коллектива регулировать свое поведение самостоятельно. В общих нормах определяются направления корпоративного регулирования путем указания на цели, задачи общества, государства, того или иного нормативного акта либо на назначение того или иного вида деятельности. Корпоративные нормы могут "доурегулировать" уже существующие общественные отношения путем конкретизации и (или) преодоления или устранения пробелов в действующих нормах права. Также законодатель указывает и пределы корпоративного регулирования. Ограничительное значение имеет и законодательная норма, определяющая запрещенные виды деятельности. Корпоративные нормы должны соответствовать природе права, выражающей начала справедливости, принципам права: общим, отраслевым, межотраслевым, составляющим его стержень. Нормы, изданные государством, в некоторых случаях определяют и процедуру принятия корпоративных норм. Корпоративные нормы по своему содержанию не должны противоречить нормам общегосударственным. Корпоративные нормы могут обеспечиваться силой государственного принуждения. Правовое регулирование корпораций делится на два вида централизованное и локальное (местное) правовое регулирование. Первый уровень не зависит непосредственно от воли корпорации и воспринимается ей в своей деятельности (например, нормы ГК РФ). Второй уровень - местный, локальный - это область творчества корпоративных менеджеров, которые сами вправе вносить необходимые изменения в правовую среду своих предприятий. Предприятие является первичной ячейкой бизнеса, поэтому на корпоративном уровне и происходят наиболее важные изменения в регулировании общественных производственных отношений. Важный фактор корпоративного регулирования - необходимые знания, навыки и опыт руководителей и специалистов предприятий, от которых зависит уровень правового регулирования отношений, складывающихся в процессе производства, а в итоге и эффективность работы предприятий. Таким образом, корпоративные правовые нормы регулируют наиболее важные отношения, складывающиеся на предприятии, и поэтому среди других социальных корпоративных норм они являются самыми значимыми. Деятельность корпорации не ограничивается кругом лишь внутренних вопросов, поскольку цель ее существования иная - обеспечение не только интересов участников корпорации, что невозможно без внутренней организации юридического лица, но и публичных интересов посредством удовлетворения общественных благ. А это возможно только путем осуществления хозяйственной (предпринимательской) деятельности, 73 реализация которой обеспечивается правовыми нормами, исходящими не столько от самой корпорации, сколько от публичных структур. Паритет в государственном регулировании и самоуправлении должен соблюдаться. Практика соотношения природы корпоративного регулирования также оценивается неоднозначно. По мнению Т.В. Кашаниной, расширение общего числа норм публичного права неизбежно приводит к сужению сферы норм по внутрикорпоративному регулированию. Такая ситуация недопустима, поскольку ведет к излишнему вторжению императивных регуляторов в сферу, которая требует частных правовых инициатив. Таким образом, корпоративная норма - составная единица корпоративного права, установленное или санкционированное государством правило поведения, которое является общеобязательным и формально определенным, устанавливает обязанности и определяет права участников корпоративных правоотношений. 2. Виды корпоративных норм Корпоративные отношения, весьма разнообразные по своей природе и содержанию, не всегда оказываются должным образом урегулированы нормативно. Достаточно медленное развитие законодательства и высокая динамика существующих общественных отношений, и тем более появление новых, диктуют необходимость давать им юридическую квалификацию через призму корпоративной практики, где принципы саморегулирования должны достаточно точно заполнять существующий правовой вакуум. Корпорация представляет собой сложный организм, нормальное функционирование которого напрямую зависит от правильного сочетания правового регулирования. Различают следующие виды корпоративных норм: 1) несоциальные корпоративные нормы, которые регулируют отношения членов корпорации к каким-либо материальным объектам, используемым в их деятельности; - технические (правила работы с ПЭВМ, правила эксплуатации машины и т.д.); - санитарно-гигиенические (правила уборки помещений после окончания работы); - физиологические (инструкция о порядке ношения летней и зимней форменной одежды); - биологические (о порядке использования респиратора в период массовой эпидемии гриппа) и др. Несоциальные нормы, среди которых наиболее значимыми являются нормы технические, - это правила поведения, определяющие способы и приемы воздействия человека на материальный мир; 74 2) социальные корпоративные нормы - это правила поведения, изданные на предприятии, в организации и регулирующие отношения между работниками, сотрудниками корпорации и кредиторами, между сотрудниками корпорации и клиентами и др. В качестве социальной корпоративной нормы может выступать и норма организационной культуры. Социальная норма представляет собой правило поведения, или стандарт, масштаб, образец поведения одного человека по отношению к другому. Социальная корпоративная норма - это чаще всего требование организации к своему члену, в котором более или менее точно определены объем, характер, границы возможного и дозволяемого в его поведении. Норма, как правило, содержит в своих требованиях средства социальной оценки и контроля за реализацией соответствующих требований. Социальные корпоративные нормы, как и несоциальные, могут быть разноплановыми: - корпоративные обычаи (подарки для клиентов); - корпоративные традиции (публичное поздравление именинников); - этические нормы; - эстетические нормы (оформление интерьера помещения определенным образом); - деловые обыкновения (запланированные собрания, планерки); - правовые нормы (выплата дивидендов в конце каждого полугодия). Позитивизм в законодательстве должен определяется не современным этапом, а формированием моделей поведения на будущее время, что весьма сложно. В связи в этим вполне обоснованную точку зрения высказывает В.М. Лавров. По его мнению, разрабатываемые в целях совершенствования корпоративного законодательства нормы не должны быть ретроспективными, т.е. отражать только те отношения, которые уже возникли и существуют в данный момент. При разработке норм необходимо учитывать появление в будущем новых форм корпоративных взаимоотношений и проблем, которые участники хозяйственного оборота будут вынуждены разрешать на основе этих же норм. Нормы поведения вносят в общественную жизнь стабильность, порядок, придают ей определенность и устойчивость тем, что они являются ориентирами для людей, направляя их деятельность в определенное русло. С помощью социальных норм достигается упорядоченность связей между людьми, в этом состоит их основное значение. Внутренние корпоративные нормы, являясь разновидностью социальных норм, весьма подвижны и порой должны перестраиваться под ход экономических отношений, а главное - изменений, в централизованном правопорядке. 75 3. Система корпоративных норм Система корпоративных норм обладает определенными чертами, отражает их правовую характеристику. 1. Корпоративные нормы регулируют типичные ситуации (или вид отношений), имеющие место в корпорации. Можно сказать, что корпоративные нормы создают модель корпоративных отношений. Неординарные, редко возникающие ситуации в нормативном порядке не регулируются. 2. Корпоративные нормы рассчитаны на многократное повторение. Урегулировав одну ситуацию, они начинают действовать вновь при аналогичных обстоятельствах. 3. Корпоративные нормы носят общий характер. Они рассчитаны не на одного или нескольких человек, а сразу на многих лиц, поименно не указанных. Им присуща неперсонифицированность, в них отсутствуют указания на конкретного адресата, что является одним из главных признаков данного вида норм. Систему корпоративных норм отличают основные их признаки: 1) они принимаются на предприятии и действуют в его пределах; 2) субъектом их принятия является администрация либо трудовой коллектив; 3) они имеют дополнительный (субсидиарный) характер по отношению к нормам общегосударственным; 4) своим предметом они имеют трудовые или организационноуправленческие отношения. В системе корпоративных норм можно выделить ведомственные или локальные нормативные акты, распорядительные; организационные нормы; системы информационного обеспечения. Корпоративные нормы могут являться договорными нормами. К числу договорных норм, регулирующих корпоративные отношения, могут быть отнесены нормы трудового законодательства. Так, работник, заключая трудовой договор с корпорацией, вступает с ней в договорные отношения. Договор о создании юридического лица определяет права и обязанности его участников, одновременно регулирует отношения членства, а значит, и корпоративные отношения. Договорным нормам присуща добровольность изъявления воли на совершение указанных в договорной норме действий. Однако корпоративная норма может быть и обязывающей, например, корпоративная норма об обязательстве о неразглашении коммерческой или служебной тайны, должностная инструкция и т.д. Индивидуальное действие корпоративная норма может получать в отношениях корпорации с конкретным работником. В период действия трудового договора, заключенного между сотрудником и предприятием, в течение срока договора сотрудник 76 обязуется не разглашать третьим лицам, а также не использовать в своих личных интересах коммерческую (служебную) тайну организации, ставшую известной сотруднику в процессе выполнения трудовых обязанностей. Несмотря на общую цель корпоративных норм - восполнить пробелы централизованного регулирования в конкретной организации, их дополнительный (субсидиарный) характер ведет к признанию за ними самостоятельного регулирующего значения. При этом возникает соподчинение корпоративных норм нормам централизованным. Корпоративное регулирование должно определять потребности конкретной организации, ее трудового коллектива (использование финансов, организацию производства, установление условий труда, поощрение работников, порядок применения мер ответственности и т.п.). Индивидуальные нормы составляют часть корпоративного регулирования, реализуются путем конкретных предписаний в отношении отдельных сотрудников. Организация деятельности коллектива предполагает разумное использование средств индивидуального и коллективного воздействия на членов корпорации. В регулировании отношений, входящих в сферу корпоративного права, не всегда нужна жесткость. В корпоративной норме может быть предусмотрен альтернативный или исключительный вариант поведения. В противном случае корпоративные нормы могут оказаться способом диктата, только уже не государственного, а коллективного, подавляющего волю индивидов. Корпоративное право, которое имеет гражданскоправовые корни, несомненно, должно учитывать такие особенности формирования собственных, исходящих от корпораций, норм. Взаимосвязь централизованных и локальных норм права очевидна. Регулируя определенную группу корпоративных отношений, внутреннее нормотворчество исходит из необходимости конкретизации общего правового массива, определяющего поле деятельности корпораций. При этом нормативный материал локального регулирования не может устанавливать детального поведения участников корпорации. Здесь следует руководствоваться принципами права и социальной практикой. Данные аспекты весьма показательны. Что проверено временем - то наиболее эффективно, дает больший социальный и экономический результат. Развитие корпоративного права должно быть построено по модели увеличения децентрализованных норм (внутренних норм корпораций) с одновременным упорядочением уже существующего нормативного материала. Следует учитывать, что на централизованном уровне невозможно урегулировать всю палитру отношений, складывающихся в деятельности 77 корпораций. Могут быть закреплены лишь отдельные контуры, которые, однако, будут определять рамки локального регулирования. Между тем централизованный правовой массив должен быть гибким, готовым к внезапным изменениям в практике отношений. Невозможность централизованных норм вовремя "перестроиться" делает бессмысленной попытку решить возникшую проблему регулированием "снизу". Без централизованных норм локальные нормы беспредметны, они обусловлены содержанием централизованного регулирования. Отсутствие исходящего от государства правила не означает делегирование возможности его установления корпорацией самостоятельно. Определение "личного" закона корпорации происходит на основе "общего" закона, допускающего меру свободы в регулировании отдельных сторон поведения корпорации. Здесь соотношение императивного и диспозитивного, частного и публичного имеет тонкую грань, которую необходимо улавливать при конструировании правовых норм корпоративного права. Императивные нормы - это категорические правовые предписания, которые определяют характер действий субъектов и не могут быть заменены по усмотрению тех или иных лиц другим их поведением. Эти нормы устанавливают стандарты поведения. Диспозитивные нормы определяют такой порядок деятельности (поведения), при котором субъекты самостоятельно определяют характер своих взаимоотношений, поскольку правом определены лишь общие границы поведения. Устойчивая практика может быть облечена в форму закона, тогда как вновь формирующиеся модели корпоративных взаимодействий должны пройти испытание временем, и только признанные наиболее удачными могут стать корпоративными нормами. Неслучайно нормы Кодекса корпоративного поведения содержат предписания наилучшей практики, которую корпорации могут использовать в своей деятельности, в отношениях с партнерами и контрагентами. Зависимость норм локального регулирования от норм, общеустановленных на государственном уровне, объясняется достаточно просто: формирование правового материала должно осуществляться последовательно, а главное - в системе, где существует определенная иерархия правовых норм как по уровню (федеральный - региональный местный), так и по структуре правоприменения, где исходным (первичным) являются централизованные установки, которые определяют вектор развития нормативной базы. В такой системе действует следующий принцип: государственное (публичное) регулирование закладывает основы, фундамент для создания норм более низкого уровня. В гражданском праве, регулирующем частные, в основе своей частноимущественные, отношения, этот принцип реализуется в следующей формуле: "разрешено все, что не запрещено". В таком ключе конструируются и нормы гражданского права. В этом значении они 78 употребляются и корпорациями, которые в подобных правоотношениях принимают форму частноправового субъекта, что в дальнейшем определяет и содержание правоотношений с его участием. Вопросы для самоконтроля 1. Дайте понятие и назовите признаки корпоративных норм. 2. Какова сфера действия корпоративных норм? 3. Назовите виды корпоративных норм. 4. Каково соотношение и отличие понятий "корпоративные нормы" и "централизованные нормы"? 5. Сравните договорные нормы и корпоративные нормы. 79 Тема 7. ФОРМЫ-ИСТОЧНИКИ КОРПАРАТИВНОГО ПРАВА 1. Корпоративный обычай Корпоративный обычай - отражает правило, итог постоянного и единообразного применения правил (например, завершать работу в определенное время, ставить в известность руководство о фактах, нарушающих привычный распорядок жизни организации). Для обычаев как источников корпоративного права характерны следующие черты. Во-первых, обычай связан с продолжительным и однообразным соблюдением известных правил, что фактически перерастает в привычку. Во-вторых, обычаю свойственна массовость исполнения. Его требования человек распространяет не только на других, но и на себя. В-третьих, обычаи отличаются разумностью, т.е. предлагают вариант поведения, наиболее оптимально соответствующий реальной обстановке. В-четвертых, обычай почти никогда не противоречит добрым нравам (нормам морали) и государственному порядку (нормам закона). От обычая как источника корпоративного права нельзя отказываться не только в небольших корпорациях, где он используется в качестве ведущего, но и в крупных объединениях, хотя там сфера его применения уже, да и касается менее значительных вопросов. Обычай как источник корпоративного права имеет немало достоинств. К ним относятся следующие: 1) обычай возникает не «сверху», а «снизу», поэтому его содержание коренится в производственных условиях. Он полнее, нежели другие источники корпоративного права, выражает волю коллектива; 2) обычай отражает те или иные закономерности человеческого существования, особенности коллектива, и поэтому он более объективен, чем корпоративный акт или прецедент, установление которых не обходится без привнесения субъективных моментов. Так, например, привлечение товариществом в качестве наемных работников двух родственников обычно не практикуется, поскольку здесь возникает опасность утраты имущества товарищества по сговору этих двух лиц. Данное подозрение основано на существующей психологической закономерности, касающейся отношения к чужой собственности; 3) обычай воплощается в устной форме и, как всякая устная речь в отличие от письменной, выражается простым языком, имея несложное и доступное строение; 4) обычай отличает большая степень добровольности в исполнении, поскольку он основан на привычке, т.е. как бы на автоматических действиях. Кроме того, добровольность обеспечивается в значительной мере массовостью исполнения, что не оставляет человеку места для 80 критического осмысления обычая (надо дождаться сменщика. Ведь не зря так делают все.); 5) обычай способствует накоплению и передаче ценных крупиц коллективного опыта, предупреждает растрату добытой многими годами коллективной мудрости. В самом деле, разве плох обычай, когда руководитель предприятия поздравляет членов своего коллектива с днем рождения или когда в коллективе отмечаются наиболее значительные праздники, события. Именно этот обычай активно используется в японском менеджменте. И не зря: он способствует сплочению коллектива, а коллектив, где нет раздоров и ссор, где каждый готов помочь другому, лучше справится с любой производственной задачей. К сожалению, обычай как источник корпоративного права не лишен недостатков. В их числе отметим лишь наиболее существенные: 1) косность, присущая ему в силу его медленного развития, относительная неподвижность, связанная с тем, что он «хранится» в сознании людей, которое меняется очень плавно. 2) обычай нередко является орудием поддержания старых социальнобытовых явлений и исходит из позиции неравенства. Как оценить в связи с этим приглашения на работу, в изобилии публикуемые в газетах и журналах, в которых содержится фраза: «приглашаем на работу мужчин»?; 3) обычай не отличается определенностью, его содержание в известной мере зависит от личных взглядов субъектов, его использующих. В самом деле, сколько ждать сменщика? Пять, десять, пятнадцать минут, а может быть, час? 4) обычай трудно распознать, поскольку он передается из уст в уста и не имеет письменного закрепления. Итак, когда мы ведем речь об обычае как источнике корпоративного права, то, с одной стороны, тем самым указываем на материал, из которого черпаем знания о корпоративных нормах, а с другой – подразумеваем наличие полномочий у органов управления корпорации соответствующим образом отреагировать: поощрив в случае исполнения обычая либо наказав при его несоблюдении. 2. Корпоративные деловые обыкновения Корпоративные деловые обыкновения - заведенный порядок дел, сформировавшаяся практика (например, обход (осмотр) руководителем своего предприятия). Существует и иное определение: деловые обыкновения – правила поведения, складывающиеся в практической производственной деятельности корпораций и регулирующие повседневную жизнь членов (работников) корпорации. Иначе деловое обыкновение можно определить как устоявшуюся практику, заведенный порядок дел. 81 Скажем, во всех авиапредприятиях начало смены связано с проведением разборов, на которых докладываются распоряжения и приказы руководителей, происшедшие ЧП и ставятся задачи на предстоящую смену. Деловым обыкновением следует признать и правило, принятое в фирме, приветствовать позвонившего абонента, называть наименование фирмы, а также должность и фамилию работника, поднявшего трубку. Деловые обыкновения могут быть закреплены письменно. Так, например, в Правилах учебного распорядка многих высших учебных заведений фиксируется обязанность студентов приветствовать преподавателя стоя. 3. Корпоративные прецеденты Корпоративные прецеденты - корпоративные решения, используемые в качестве образца для разрешения в корпорации аналогичных дел (например, вручение именинникам ценных подарков). Прецедентом является такое решение органов управления корпорацией, которое имело место хотя бы один раз, но стало служить примером для последующего поведения в сходной ситуации. В качестве примера корпоративного прецедента можно привести и решение руководителя корпорации выделить юбиляру определенную сумму денег. Впоследствии это становится правилом, которое соблюдается в отношении всех юбиляров. Корпоративный прецедент, как любой источник права, имеет и достоинства, и недостатки. Сначала о достоинствах. Прецедент – чаще всего результат логики и здравого смысла. Прецедент, как правило, имеет нравственное значение, хотя и далеко не всегда. Прецедент способен скорее уловить изменения, происходящие в жизни, и точнее урегулировать ситуацию. Прецедент имеет документальное выражение (решение общего собрания, совета, правления, приказ руководителя и др.), что в отличие от обычая придает ему достаточную определенность. Недостатки корпоративного прецедента наводят на мысль о том, что в использовании корпоративного прецедента необходимо соблюдать меру. Укажем на следующие отрицательные черты корпоративного прецедента. Правило поведения, выраженное в корпоративном прецеденте, формулируется не в общей форме, а лишь применительно к отдельному случаю. Прецедент не имеет обязательного характера и того авторитета, который свойствен корпоративному акту. Прецедент содержит опасность допущения произвола. 82 Одним словом, корпоративный прецедент как источник права игнорировать не стоит, но использовать его надо с большой осторожностью. 4. Локальный (корпоративный) правовой акт в системе источников корпоративного права Корпоративный (локальный) правовой акт - документ органа корпорации, содержащий корпоративные нормы. Корпоративный акт регулирует различные сферы деятельности общества: управление обществом, финансовые вопросы, ценные бумаги общества. Оптимальное функционирование хозяйственного механизма представляется наиболее актуальным и является одной из целей проводимой в настоящее время административной реформы. Среди таких организационно-правовых форм правового регулирования все большее значение приобретает корпоративное нормотворчество. В настоящее время концепция локального нормативного регулирования значительно дополнена за счет признания за локальным регулированием права не только конкретизировать общегосударственную норму, но и вырабатывать собственные правоположения, восполнять законодательные пробелы и выступать в роли правообразующего источника государственного права. Кроме того, современное представление о границах локального правотворчества и праворегулирования выходит за пределы признаваемой таковой в советской правовой доктрине трудовой и колхозно-правовой сферы. При этом локальное правовое регулирование рассматривается как целенаправленная деятельность по правовому опосредованию общественных отношений, складывающихся в рамках конкретной организации, осуществляемая на основе закона и в дополнение к нему самоуправляющимися организациями и служащая формой их самоорганизации и саморегулирования. Говоря о развитии корпоративного законодательства, Ю.А. Тихомиров делает вывод о появлении нового типа норм - актах самоуправления. Для них характерны следующие признаки: а) самообязанность, когда совпадает круг лиц, принимающих и исполняющих решение; б) добровольность и заинтересованность в принятии и реализации решения; в) коллегиальная основа; г) формирование и выражение общей воли на основе согласования публичных и частных интересов; д) самоответственность. Несомненное значение среди прочих источников корпоративного права приобретают корпоративные акты, имеющие собственную локальную правовую природу. Они обладают особой спецификой юридической силы и сферы действия, занимают определенное место в системе источников права. 83 Ранее в литературе определялось, что локальные акты детализируют общие положения законодательства, акты ведомственных и местных органов применительно к условиям данной корпорации. Делался вывод о том, что локальное регулирование будет получать все более широкое применение по мере дальнейшего расширения самостоятельности и инициативы хозяйственных подразделений, совершенствования морали, роста правосознания. В настоящее время корпоративные акты - самостоятельный вид правовых актов. При этом их нельзя однозначно отнести к какому-либо виду правовых актов: с одной стороны, они основываются на правовых нормах и строго следуют им, с другой - являются актами конкретизации права, а иногда выступают как акты неофициального толкования. Корпоративные акты обладают смешанной юридической природой, они содержат одновременно нормативные, индивидуальные и ненормативные предписания. Право корпоративного правотворчества имеется не у всех образований и объединений, а только у тех, которые наделены государством особым статусом юридического лица и отвечают специальным признакам корпорации. Также важно уяснить, что правовые основы организации и деятельность любой корпорации подчиняются двум группам источников права: общим, адресованным всем субъектам права, и дополнительным (собственным) источникам права, установленным в каждой конкретной корпорации. Природа локального нормообразования в корпорациях имеет свои особенности. В отдельных случаях локальные нормы действуют независимо от признания их государством, соответствуя при этом общим предписаниям существующего правопорядка, однако в иной ситуации могут получить публичную "легализацию". Санкционирование государством корпоративных принципов и норм, по сути, превращает их в закон в отношениях между подобными себе правовыми субъектами. При этом возможно предварительное и последующее санкционирование локального корпоративного нормотворчества. Под предварительным предоставлением полномочий понимается издание государством общих или конститутивных актов, которые выступают в качестве определенного юридического основания корпоративного нормативного регулирования. Например, корпорация, закрепляя в своих учредительных документах отдельные положения Кодекса корпоративного поведения, тем самым самостоятельно регулирует свою деятельность. Но эта самостоятельность подтверждается государством в лице уполномоченных органов посредством регистрации устава корпорации, где закреплены соответствующие корпоративные нормы. Развитие локального регулирования корпораций в настоящий период следует соотносить с возможностью четкого и грамотного формирования 84 корпоративных правил в отдельно взятом корпоративно-юридическом образовании. Такая концепция отношений между централизованным и децентрализованным (внутренним) правовым регулированием должна определять все дальнейшее развитие практики корпоративного регулирования и норм корпоративного права. Между тем, отмечая особенности правоприменительного процесса в административном праве, Ю.М. Тихомиров указывает на эффект "совместного действия", когда совпадающие либо однородные по объекту регулирования нормы применяются либо согласованно, одновременно, либо по принципу "правовой цепи", связи общих норм и норм, которые их развивают и детализируют. В то же время самоорганизация и самостоятельность локальных структур дают им возможность свободно определять условия, порядок и основания принятия решений. Базовые первичные акты: уставы, положения, учредительные договоры - содержат главные элементы процедуры принятия решений. При этом ничто не может дать такого эффекта регулирования, как учет мнения меньшинства и выработки единой согласованной воли. Классическим примером принципа саморегулирования является отражение в трудовом законодательстве некоторых правовых институтов, направленных на упорядочение трудовых отношений в организации. В частности, коллективный договор как соглашение между администрацией и работниками предприятия показывает содержание локальных норм, регулирующих сферу внутренней деятельности корпорации. Однако данный локальный акт выражает волю как работников, так и работодателя, служит интересам развития социально-партнерских отношений, достижению наиболее эффективной экономической деятельности предприятия. И это немаловажный аспект правового воздействия на общественные отношения, который имеет определенную цель существования в любой корпорации. При этом локальное регулирование в корпорации предполагает правовое опосредование деятельности не внутри, а на уровне корпорации. Такое представление значительно раздвигает рамки понятия локального акта, например, по сравнению с его определением в трудовом праве. Действие локального нормотворчества в корпорации не только служит интересам членов корпорации (участников, работников), но также преследует цель обеспечить распространение данных правил в отношении лиц, которые непосредственными ее членами не являются, но юридически связаны с корпорацией посредством нахождения в отношениях, имеющих относительную природу. Примером подобного положения являются отношения корпорации и ее акционеров, когда круг лиц, на которых распространяются корпоративные нормы, индивидуально не может быть установлен (не ограничивается членами данной корпорации), но 85 конкретное лицо всегда может быть идентифицировано по наличию у него определенного количества ценных бумаг компании. Формы локального корпоративного регулирования достаточно разнообразны: учредительные документы (устав, учредительный договор), хозяйственные договоры, различные положения, инструкции, приказы по вопросам организации деятельности корпорации. Локальные корпоративные акты играют особую роль в опосредовании корпоративных отношений. Если при регламентации вопросов, касающихся сути корпоративных отношений, приоритет должен быть отдан нормам гражданского законодательства, то конкретные вопросы внутрикорпоративной деятельности должны регулироваться преимущественно локальными актами. Анализ природы корпоративного права позволяет выделить локальное регулирование как локальную нормативную базу корпораций. В этом смысле корпоративное право выступает в роли связующего звена между государственным (публично- или частноправовым) и корпоративным регулированием. Некоторыми авторами акты локального регулирования понимаются как акты поднормативного регулирования корпоративных отношений. Нормативный правовой акт и локальный акт, содержащий нормы корпоративного права, - явления разного уровня. Локальный акт по отношению к централизованным нормативным актам есть поднормативный акт. Поскольку саморегуляция основана на законе, она поднормативна. Саморегуляция корпоративных отношений является главным элементом механизма их реализации, который, будучи основанным на законе, приобретает наибольшую эффективность. Важное значение имеет структура корпоративных правовых актов именно она позволяет оформить правовой массив и придать ему ту форму, которая наилучшим образом отвечает правовому содержанию акта. Однако следует учитывать, что для корпоративных правовых актов в целом характерна более простая структура, нежели для общеправовых актов. Локальное право является одним из уровней корпоративного права, имеющего особенности в своей структуре и порядке регулирования деятельности корпорации. Таким образом, самостоятельной роли за локальным регулированием деятельности корпораций пока признать нельзя в силу отсутствия упорядоченности внутреннего нормативного материала корпораций. Обеспечение внутренней саморегуляции корпорации строится с учетом инициативы и необходимости упорядочивать определенные виды корпоративных отношений. Следует, однако, признать острую потребность в более четком структурировании корпоративных норм, придании функционального значения локальному регулированию. 86 Вопросы для самоконтроля 1. Назовите основные виды источников. 2. Какова роль корпоративного акта корпоративного права? 87 в системе источников Тема 8. ВИДЫ КОРПАРАТИВНОГО НОРМОТВОРЧЕСТВА 1. Прямое корпоративное нормотворчество В процессе создания корпоративных норм участвуют различные субъекты. В зависимости от этого корпоративное нормотворчество можно подразделить на три вида: прямое, представительное и опосредованное. Прямое (непосредственное) корпоротивное нормотворчество – это осуществляемая коллективом организации (коллективом персонала, коллективом акционеров) самостоятельная деятельность по созданию корпоративных норм. Проходить прямое нормотворчество может по-разному. Здесь могут быть использованы по крайней мере три способа принятия корпоративных норм. 1. Принятие корпоративных норм общим собранием коллектива. Надо отметить, что это довольно сложная форма корпоративного нормотворчества и с организационной, и с юридической, и с финансовой точек зрения. Что касается организационной стороны, не всегда есть возможность четко и довольно быстро довести информацию о созыве общего собрания коллектива, особенно если он многотысячный. Наличие местной радиосети, ярких и броских стендов, расположенных в удобных для обозрения местах, конечно, облегчает решение этой задачи. Если речь идет о созыве собрания акционеров, то здесь часто оказывается недостаточным общее оповещение, допустим, с помощью газеты, радио или телевидения. Всем акционерам должны быть разосланы приглашения с указанием, помимо даты созыва собрания, места и времени его проведения, а также повестки дня. Причем приглашения необходимо разослать заблаговременно. Финансовые затраты в данном случае могут быть для корпорации весьма ощутимы. Затруднительно бывает подыскать и соответствующее помещение для многолюдного собрания. Аренда помещения для этой цели требует определенных временных и финансовых затрат. Но все это преодолимые препятствия. Юридически же аспекты, связанные с проведением общих собраний и принятием ими корпоративных актов, бывают порой неразрешимы. Обычно собрание считается состоявшимся, если на нем присутствует более 50% от общего числа его акционеров (работников). Как быть, если к началу собрания этого большинства не было, а к моменту принятия решения оно набралось? Согласно другому правилу решение считается принятым, если за него проголосовало более половины присутствующих. Но вот какой способ голосования избрать, как и кто будет вести подсчет голосов – по этому вопросу иногда ведутся многочасовые дебаты. Случается, что выявляются и другие процедурные проблемы, для которых приемлемого решения не находится, и возникает 88 необходимость в обращении за консультацией к различным специалистам. На это также может уйти довольно много времени. Именно поэтому закон и практика вышли на путь принятия общими собраниями таких нормативных актов, которые решают принципиальные вопросы, причем они не столь многочисленны: утверждение устава, избрание органов управления корпорации, изменение уставного капитала, утверждение годовых отчетов, принятие решения об акционировании, приватизации государственных предприятий, о социальных льготах, о режиме работы, направлениях использования прибыли и некоторые другие. 2. Созыв конференции коллектива. Конференция – это тоже довольно серьезный форум многотысячного коллектива, где для обсуждения собираются делегаты от всех его структурных звеньев. Конференцию коллектива как способ принятия корпоративных норм надо выделить особо, но все же, думается, проблемы, здесь возникающие, сходны с теми, которые приходится решать при проведении общих собраний. Если проанализировать корпоративные акты, принимаемые конференциями коллектива, с точки зрения содержания, то можно также отметить их важность, особую значимость для жизни коллективов корпораций, т. е. то, что свойственно и актам, рассмотренным выше. 3. Проведение референдума. Этот способ принятия корпоративных норм используется очень редко. И причина здесь не в финансовых и организационных трудностях, а в том, что за период советской власти у людей сформировалась определенная психологическая установка, согласно которой государство – это единоличный хозяин, работники же – подчиненные, винтики в общественном организме, их голос ничего не значит, а следовательно, и нечего принимать участие в референдуме. Сейчас, похоже, проявляет себя и другая, сходная с этой установка, имеющая место на частных предприятиях: предприниматель (руководство частного предприятия) считает, что он может действовать по принципу: «что хочу, то и ворочу», все же остальные обязаны подчиняться. Вот почему выяснение воли коллектива работников, которая наиболее полно может быть продемонстрирована на референдуме, мало кого заботит. Референдум на предприятии – это весьма редкое и неординарное событие, и он почти нигде не становится объектом корпоративного нормативного урегулирования. 4. Опросы работников как основа нормотворчества осуществляются еще реже. В качестве примера можно привести опрос, проведенный на КамАЗе. Работникам этого предприятия предлагалось ответить на вопрос, желают ли они, чтобы КамАЗ стал предприятием акционерным. Большинство из них ответили: «Да». И тогда конференция трудового коллектива утвердила данное решение и ряд других связанных с ним корпоративных актов. 89 2. Представительное корпоративное нормотворчество Совет директоров, совет предприятия, совет трудового коллектива, правление и другие термины используются для наименования представительных органов корпорации, органов, представляющих интересы коллективов (акционеров, работников) предприятия и осуществляющих одновременно контрольные или исполнительнораспорядительные функции. Скажем прямо, для нашей страны это сравнительно новое «изобретение». Ранее интересы коллектива представлял профсоюзный орган. Компетенцию общего собрания наемных работников (персонала) и совета предприятия порой бывает трудно разделить. Многое зависит от формы собственности. Так, например, на акционерных предприятиях главный вопрос, решаемый общим собранием акционеров, это вопрос об использовании прибыли (капитализировать ее или распределить). Лишь затем совет директоров, в большей мере выполняющий функции контроля за администрацией, обычно решает вопрос о возможном размере дивидендов. Многое зависит от масштабов предприятия: чем оно меньше, тем больше вопросов можно нормативно отработать на общем собрании. Существенную роль играют также субъективные, личные качества членов советов и самих работников (или акционеров). Если коллектив преимущественно состоит из малообразованных, неквалифицированных, пассивных работников, то общее собрание, как правило, малодейственно и совету приходится многое брать на себя в процессе корпоративного нормотворчества. И наоборот. Вот почему, вероятно, законодатель не пошел по пути жесткой регламентации компетенции общего собрания и совета предприятия. Однако практика свидетельствует о том, что совет директоров предприятия чаще решает вопросы о его структуре, совет предприятия определяет и регулирует формы и условия деятельности на предприятии политических партий, религиозных и других общественных организаций, в его компетенции находится распределение фонда зарплаты и материального поощрения, проведение аттестации, применение единой тарифной сетки при выплате зарплаты и др. Согласимся, что эти вопросы достаточно важны, но, может быть, не столь принципиальны, как те, которые решает общее собрание коллектива предприятия. 3. Опосредованное корпоративное нормотворчество Оно является прерогативой исполнительных органов корпорации. Правомочие правления во главе с его председателем или директором (генеральным директором) по изданию корпоративных нормативных актов в самом общем виде фиксируется в Уставе корпорации. Перечень же конкретных вопросов, регулируемых с помощью корпоративных актов, 90 предусмотреть заранее невозможно. Однако практика показывает, что единолично руководителями предприятий решается следующее. 1) Оперативные вопросы, т. е. требующие срочной, незамедлительной реакции, – в противном случае смысл урегулирования теряется и возможно наступление нежелательных последствий. Причина, вызывающая срочность разрешения того или иного вопроса, чаще обнаруживает себя внезапно, хотя и не всегда. 2) Специальные вопросы, для разрешения которых требуются специальный опыт и знания. К примеру, как произвести остановку производства, закрыть помещения на длительный период, как предотвратить проникновение посторонних лиц в помещения предприятия, где находятся особо ценные предметы, сведения и т. д., – в этом более осведомлены работники специальных отделов (технологического, охраны, секретного и т. д.). Предложения названных структур и принимаемые в связи с ними решения ложатся в основу нормативного акта руководителя. Иногда встречаются специальные вопросы, которые руководитель предприятия своей волей решить не в состоянии. В таких случаях можно пригласить специалистов (на условиях срочного трудового договора, по трудовому соглашению, по договору подряда и т. д.). Оформляется предложенное специалистами решение нормативным актом, утверждаемым руководителем. Если на предприятии нет юрисконсульта, то необходимо пригласить юриста (работника юридической фирмы, адвоката, научного работника и т. д.) для того, чтобы качественно разработать в нормативном порядке требуемый вопрос, например о требованиях, предъявляемых к корпоративным документам, о нарушении трудовой дисциплины и общественного порядка на предприятии, или о ведении договорной работы на предприятии, или об акционировании предприятия и др. Коллективный разум (общего собрания, совета директоров, совета трудового коллектива) здесь вряд ли заменит наличие специальных знаний. 3) Вопросы, не относящиеся к разряду важных, т. е. те, которые допускают разные варианты решения, не влекущие нежелательных последствий, допустим, положение о структурных единицах, должностные инструкции, правила принятия и исполнения решений на предприятии. Все три группы вопросов объединяет то, что собирать общие собрания или представительные органы и вести дебаты по поводу их решения либо неэффективно, либо нецелесообразно, либо невозможно ввиду дефицита времени. Вопросы для самоконтроля 1. По каким вопросам коллективы корпорации могут создавать корпоративные акты? 2. Какие формы выявления воли коллектива при этом используются? 91 3. Какие органы создаются в корпорации для представления интересов коллектива? 4. Почему профкомы предприятий утратили роль главных защитников наемных работников? 5. Какова компетенция представительных органов в корпоративном нормотворчестве? 6. По каким вопросам допустимо издание корпоративных актов исполнительными органами корпорации? 92 Тема 9. ФУНКЦИИ КОРПАРАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ 1. Социальные и собственно-юридические функции корпоративного регулирования Социальные функции корпоративного регулирования прежде всего состоит в гармонизации интересов общества и коллектива. Вторая функция корпоративного регулирования состоит в гармонизации интересов коллектива и отдельных его членов, поскольку они также не всегда совпадают. Создание корпоративных норм чаще зиждется на суммировании интересов всех членов коллектива и позволяет в значительной мере снять противоречия между ними. В целом же корпоративное регулирование способствует развитию инициативы, предприимчивости коллективов, все более широкому привлечению работников к управлению делами предприятия, расширению их самостоятельности, что ведет к демократизации социальной жизни, и в конечном итоге – к повышению общего уровня свободы в обществе. Собственно юридические функции корпоративного регулирования. Представляется, что корпоративному регулированию присущи всего лишь четыре функции. На первое место должна быть поставлена функция первичного регулирования, т.е. самостоятельного, без «подсказки» и «ценных указаний» из центра регулирования вопросов жизни коллектива. Как использовать полученную корпорацией прибыль и в каком порядке осуществлять расчеты с контрагентами (предоплата, либо последующая оплата, либо бартер), какие надбавки ввести к заработной плате работников и др., – все эти вопросы, ранее полностью или частично регулировавшиеся государством, сейчас решаются корпорациями самостоятельно. Количество таковых все время увеличивается. Второе место по значимости занимает функция детализации, конкретизации законодательных положений. Это имеет место в тех случаях, когда в централизованном порядке регулирование осуществляется в самом общем виде, что не способствует четкому исполнению указаний закона. В качестве третьей следует указать функцию реализации законодательных предписаний. В целом эта функция не является обязательной или крайне необходимой для предприятия. Общегосударственные нормы могут реализовываться без их опосредования в корпоративных актах. Многие предприятия на их основе издают корпоративный акт, чаще всего называемый «Правила» или «Инструкция» о порядке наложения дисциплинарных взысканий, в котором кратно излагают суть этих документов. Ничего нового такими корпоративными актами, как правило, 93 не привносится. Единственным позитивным моментом в подобных случаях является удобство в применении на практике законодательных положений. И, наконец, корпоративное регулирование может выполнять функцию экспериментальной проверки тех или иных законодательных предположений, проектов. Правда, случаи подобной проверки были немногочисленны и в прошлом, когда государство считало своей обязанностью урегулировать все и вся. Теперь же они стали совсем редкими, поскольку участники корпорации предпочитают не рисковать своим имуществом. Таковы функции корпоративного регулирования. Следует еще раз отметить, что они носят юридический характер, т.е. направлены на достижение четкого функционирования и дальнейшее совершенствование всей российской правовой системы. Вопросы для самоконтроля 1. В чем заключается функция социального контроля? 2. Охарактеризуйте собственно-юридическую корпоративного регулирования. 94 функцию Тема 10. ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ КОРПОРАТИВНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 1. Государственный контроль в экономике Особенность российского общества состоит в том, что оно все еще находится в переходном состоянии. Все еще имеются сторонники того, что изменения системы общественных отношений могут осуществляться только в качестве осознанных, планомерных действий, что государство является ведущим началом экономических преобразований. Такой подход к управлению обществом, который не считается с объективными закономерностями, ведет к произвольному вмешательству публичных институтов в экономическую и иные сферы жизнедеятельности общества. Экономика как система производственных отношений в основе своей саморегулирующееся явление, имеющее своим основанием самостоятельную деятельность людей, их интересы и побуждения. Предприниматели, специализируясь на производстве определенного продукта, естественным образом (т.е. под воздействием спроса и предложения) включаются в систему разделения труда. Государство, организуя общество (включая экономику), само не превращается в предпринимателя, а остается организацией политической, организующей общественные процессы присущими ему способами: издание законов (функция законодательной власти), организация исполнения законов (функция исполнительной власти), разрешение общественных конфликтов (функция судебной власти). В странах с рыночной экономикой также преследуется цель упорядочения рынка, но не путем замены его государственной экономикой, не путем отмены свободы предпринимательства, а посредством установления разумных пределов этой свободы, поиска и законодательного закрепления баланса общественных интересов. Государство здесь оказывает воздействие на экономическое развитие лишь косвенными методами, гарантируя неприкосновенность частной собственности и прибылей, соблюдение правил конкуренции и т.д. Современная Россия интегрируется в мировое хозяйство и не может игнорировать те правила, по которым развивается мировая экономика. Многое для этого сделано, но российская экономика по-прежнему переживает кризисное состояние, определяемое переходом от директивного хозяйствования к рыночному. Поэтому еще некоторое время потребуется большее, чем в стабильной рыночной экономике, вмешательство государства в экономическую сферу. Однако в любом случае такое вмешательство должно регламентироваться законом, балансирующим различные общественные интересы. Между этими крайними полюсами существует ряд моделей, различающихся по степени вмешательства государства в экономику. При 95 этом следует также учитывать, что экономическая система любой страны состоит из нескольких секторов, среди которых можно выделить по меньшей мере два, так или иначе отличающихся друг от друга по форме собственности и принципам регулирования: 1) частное предпринимательство, которое в значительной степени регулируется рыночными механизмами и основано на частной инициативе; 2) государственный сектор экономики, базирующийся на государственной собственности и жестко контролируемый государством. Государственное регулирование рыночной экономики должно проявляться в необходимых и достаточных требованиях, отражающих интересы общества в целом. Правовыми формами государственного регулирования выступают акты различных органов государственной власти: законодательной, исполнительной, судебной. Вся полнота власти в демократическом обществе, как известно, принадлежит самому этому обществу (народу). Общество делегирует власть различным созданным им же институтам власти (законодательной, исполнительной, судебной), которые составляют и государство, и вместе с тем различные сбалансированные ветви власти, исключающие узурпацию всей власти в одних руках. Важной характеристикой экономической системы является объективное наличие и действие в ней соответствующей инфраструктуры, в том числе и в деятельности корпораций. 2. Виды государственного воздействия на деятельность корпорации Государственное регулирование корпоративной деятельности значительно различается в зависимости от вида корпорации, области ее деятельности и других характерных особенностей. Меры административно-правового регулирования, применяемые в отношении корпораций, подразделяются в зависимости от того, на какой основе они созданы - на базе исключительно частного капитала либо с участием капитала государственного. Однако на все без исключения виды корпораций распространяются такие меры административно-правового регулирования, как: регистрационно-легализующий порядок образования и деятельности; целевое программирование формирования и развития корпораций в приоритетных для государства направлениях; антимонопольное регулирование. Важным условием становления российского предпринимательства является существование таких факторов, как рынок капиталов, рынок инвестиционных товаров и рынок труда. К основным, т.е. приоритетным, сферам государственного регулирования специалисты относят: 96 - антимонопольное законодательство с признанием ряда естественных монополий и монопольное регулирование с сохранением государственных монополий на отдельные виды деятельности; - валютные ограничения в соответствии с Федеральным законом от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле"; - регулирование тарифов и цен (в основном на продукцию и услуги естественных монополий); - патентное законодательство; - защиту прав потребителя; - государственные контракты; - экспорт товаров и технологий двойного назначения; - государственное содействие частному предпринимательству. Основные направления государственного регулирования предпринимательской деятельности - конкретные сферы, в которых государственное вмешательство в экономическую деятельность хозяйствующих субъектов является необходимым и правомерным для достижения баланса между интересами общества в целом и законными интересами хозяйствующих субъектов. Этой главной цели подчинен ряд первоочередных задач: а) обеспечение государственных и общественных нужд, приоритетов в экономическом и социальном развитии; б) формирование государственного бюджета; в) защита окружающей среды и пользования природными ресурсами; г) обеспечение занятости населения; д) обеспечение безопасности и обороны страны; е) реализация свободы предпринимательства и конкуренции, защиты от монополизма; ж) соблюдение правопорядка во внешнеэкономической деятельности предпринимателей и иностранного инвестирования. Субъекты предпринимательской деятельности нуждаются в создании для них дополнительных благоприятных условий и более широкой помощи государственных структур - формирование нормативно-правовой базы, финансово-кредитные, инновационные средства, информационное обеспечение и др. Тем самым создается государственный режим благоприятствования для всех фаз деятельности малого бизнеса. В литературе выделяются группы методов регулирования экономики. В первую группу можно включить методы и способы общенормативного регулирования: а) введение общих правил; б) установление порядка создания, реорганизации и упразднения структур; в) определение порядка их деятельности. Во вторую группу входят программно-установочные способы: а) целевые программы; б) тематические планы; в) концепции, функциональные правила (режимы); г) схемы управления; д) схемы 97 градостроительного планирования развития территорий; е) генпланы городов; ж) земельный кадастр. К третьей группе относятся легализующие средства: а) лицензирование; б) аккредитация; в) сертификация. В четвертую группу включаются способы нормативноколичественного измерения: а) стандарты; б) квоты; в) цены; г) тарифы; д) нормативы; е) лимиты; ж) налоги (сборы); з) плата; и) ставки (таможенные пошлины и др.). В пятую группу входят способы поддержания уровня деятельности и ее стимулирования: а) кредиты; б) льготы; в) отсрочки; г) дотации; д) субсидии; е) трансферты; ж) надбавки; з) поощрение; и) госзаказ; к) госзакупки. В шестую группу включаются контрольно-учетные и "запретные" способы: а) учет; б) статистическая отчетность; в) проверки и иные формы контроля; г) запреты; д) ограничения; е) предписания; ж) санкции (штрафы и др.); з) лишение легальности (приостановление, признание недействительными сделок, действий, актов). Большое значение на практике приобретают гарантии предпринимательской деятельности. Одна из них - запрещение вмешательства государства и его органов в деятельность предприятия, кроме как по определенным законодательством основаниям и в пределах установленных полномочий. В условиях рыночных отношений органы управления вместо планирования "сверху", доведения заданий и жесткого контроля за их исполнением осуществляют воздействие на экономику через кредитование, систему налогов, политику цен, сертификацию товаров (работ, услуг), недопущение (ограничение) монопольного положения отдельных предпринимателей на рынке и недобросовестной конкуренции. Предприниматели все больше ощущают необходимость четких и легитимных хозяйственных связей с ними. Однако установленный порядок взаимоотношений зачастую нарушается не только предпринимателями, но и органами государственного управления и местного самоуправления. 3. Органы государственного регулирования корпораций Самостоятельная хозяйственная деятельность корпорации в рамках закона, собственное усмотрение - это право корпорации. Сущность предпринимательской деятельности состоит в свободе распоряжения средствами с целью получении прибыли. В хозяйственную деятельность предприятия не вправе вмешиваться не только государственные органы, а вообще никто, кроме случаев, установленных законом. Определенными полномочиями в отношении корпоративных субъектов обладают различные государственные органы. Эти полномочия 98 распространяются на хозяйствующие субъекты - корпорации в той мере, в какой это необходимо для защиты публичных интересов. К числу органов, уполномоченных осуществлять регулирование деятельности корпорации, можно отнести Федеральную службу по финансовым рынкам, Федеральную антимонопольную службу, Федеральную налоговую службу, Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии, Федеральную инспекцию труда и иные. Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России) осуществляет государственное регулирование рынка ценных бумаг корпораций путем установления обязательных требований к деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг, государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг, лицензирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, создания системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без соответствующей лицензии. ФСФР России принимает нормативные акты в пределах своей компетенции, осуществляет контроль и надзор в сфере финансовых рынков. Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) проводит государственную политику по содействию развитию товарных рынков и конкуренции, осуществлению государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, а также предупреждению и пресечению монополистической деятельности, недобросовестной конкуренции и иных ограничивающих конкуренцию действий. В целях осуществления своих полномочий ФАС России вправе при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства возбуждать дела, по результатам которых принимать решения и выдавать предписания, привлекать корпорации и их руководителей к административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства, проводить проверку соблюдения антимонопольного законодательства хозяйствующими субъектами, обращаться в суд (арбитражный суд) с заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства, участвовать в рассмотрении судом (арбитражным судом) дел, связанных с применением и нарушением антимонопольного законодательства, устанавливать наличие доминирующего положения на рынке, давать разъяснения по вопросам применения антимонопольного законодательства, формировать и вести реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более 35%, давать в установленном порядке заключения о наличии или об отсутствии ограничения конкуренции на товарном рынке при введении, изменении и 99 прекращении действия таможенных тарифов и введении нетарифных мер, проводить анализ состояния товарных рынков. Федеральная налоговая служба (ФНС России) осуществляет систему контроля за соблюдением корпорациями законодательства о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет налогов и сборов. Для осуществления контрольных функций налоговые органы вправе требовать от налогоплательщика (налогового агента) документального подтверждения правильности исчисления и своевременности уплаты налогов, проводить налоговые проверки, производить выемку документов при проведении налоговых проверок, свидетельствующих о совершении налоговых правонарушений, вызывать в налоговые органы налогоплательщика (налоговых агентов) для дачи пояснений, приостанавливать операции по счетам и налагать арест на имущество налогоплательщиков (налоговых агентов), осматривать (обследовать) любые используемые налогоплательщиком для извлечения дохода производственные, складские, торговые и иные помещения и территории, проводить инвентаризацию принадлежащего налогоплательщику имущества, требовать от налогоплательщиков (налоговых агентов) устранения нарушений законодательства о налогах и сборах, взыскивать недоимки и пени по налогам и сборам, заявлять ходатайства об аннулировании или о приостановлении действия выданных корпорациям лицензий на право осуществления определенных видов деятельности, предъявлять в суды общей юрисдикции (арбитражные суды) иски, связанные с нарушением налогового законодательства. Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии (Ростехрегулирование) осуществляет государственный контроль и надзор за соблюдением требований технических регламентов. Технические регламенты принимаются с целью защиты жизни и здоровья граждан, имущества физических и юридических лиц, государственного или муниципального имущества, охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений и т.п. При этом корпорации могут самостоятельно разрабатывать и утверждать стандарты для совершенствования производства и обеспечения качества продукции, выполнения работ, оказания услуг. Для обеспечения своих функций Ростехрегулирование вправе требовать от изготовителя (продавца и т.п.) предъявления декларации о соответствии сертификата соответствия требованиям технических регламентов, или их копий, если применение таких документов предусмотрено соответствующим техническим регламентом, осуществлять мероприятия по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов, выдавать предписания об устранении нарушений требований технических регламентов в установленный срок, принимать мотивированные решения о запрете 100 передачи продукции, полном или частичном приостановлении процессов производства, эксплуатации, хранении, перевозки, реализации и утилизации, если иными мерами невозможно устранить нарушение требований технических регламентов, приостановить или прекратить действие декларации о соответствии или сертификата соответствия, привлекать изготовителя (продавца и т.п.) к установленной ответственности. Федеральная инспекция труда - единая централизованная система государственных органов, осуществляющих надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, на территории РФ. В целях реализации своих контрольных полномочий должностные лица - государственные инспекторы труда вправе осуществлять проверки предприятий и организаций различных организационно-правовых форм на предмет соблюдения действующего трудового законодательства. В случае обнаружения нарушений государственный инспектор вправе применять меры, направленные на пресечение нарушений и восстановление нарушенных прав работников предприятий (организации). Вопросы для самоконтроля 1. Определите роль и принципы экономической деятельности. 2. Определите основные сферы государственного регулирования корпораций. 3. Назовите методы регулирования экономики корпораций. 4. В чем проявляются и как реализуются ограничительная и разрешительная деятельность государства? 5. Назовите основные органы регулирования корпораций и их основные регулирующие функции. 101 Тема 11. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ НОРМ КОРПАРАТИВНОГО ПРАВА Корпорации являются полноправными субъектами права и правоотношений. Одним из признаков субъекта права считается деликтоспособность, т.е. способность отвечать по своим обязательствам и в случае их неисполнения нести предусмотренную законом, иным нормативным правовым актом или договором ответственность. Ответственность корпорации может наступать в результате нарушения норм законодательства или договорных норм. В Российской Федерации признается, что такие участники гражданского оборота, как юридические лица и иные организации, способны нести юридическую ответственность на общих основаниях в части гражданской или административной ответственности с определенными изъятиями. Под юридической ответственностью следует понимать обязанность правонарушителя нести наказание, претерпевать санкции, предусмотренные правовыми нормами и применяемые компетентными органами за совершение им противоправного деяния. Виды и меры юридической ответственности устанавливаются только государством. Поэтому только оно прямо или косвенно (дисциплинарная ответственность в негосударственных структурах) определяет круг органов государственной власти или должностных лиц, наделяемых правоприменительными полномочиями. Юридическая ответственность - это, прежде всего, правоотношение, в качестве юридического факта возникновения которого выступает совершенное правонарушение. Юридическая ответственность неотделима от правонарушения, выступает его следствием. Юридическая ответственность представляет собой вид государственного принуждения. Она всегда сопряжена с государственным осуждением виновных противоправных деяний, которые для государства опасны и вредны и с которыми ведется борьба через применение принудительных мер. Юридическая ответственность - это применение к правонарушителю по решению компетентного органа мер государственного принуждения, в результате которых гражданин или иное лицо претерпевает отрицательные последствия личного или имущественного характера. Юридическая ответственность это не только государственное принуждение, поскольку такое принуждение может быть применено и к лицам, не совершившим никакого правонарушения (принудительное лечение, задержание по подозрению, обыск, досмотр, требование соблюдать под угрозой штрафа существующие санитарные, противопожарные, экологические, гигиенические нормы и правила, предупреждение, профилактика, 102 обязательные прививки, медосмотры и т.д.). Подобные меры обычно называют мерами социальной защиты, безопасности. Поэтому юридическую ответственность можно определить как необходимость для виновного лица подвергнуться мерам государственного воздействия, претерпеть определенные отрицательные последствия, в том числе лишиться определенных благ. В любом случае юридическая ответственность - это способ реагирования государства на правонарушение, осуществление предусмотренных законом санкций. Привлечение к ответственности - одна из форм реализации права, а именно применение, поскольку здесь достигается та цель, на которую рассчитывал законодатель. Корпоративная ответственность - это своеобразная разновидность юридической ответственности, предусмотренная нормами нескольких правовых отраслей. В частности, представляется возможным выделить нормы следующих отраслей: - гражданское право (например, положения, касающиеся ответственности членов органов управления перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием) - ст. 71 Закона "Об акционерных обществах" и ст. 15 ГК РФ); - уголовное право (например, положения об ответственности за злостное уклонение от предоставления информации, содержащей данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных операциях с ценными бумагами, лица, обязанного обеспечить указанной информацией инвестора или контролирующий орган, либо предоставление заведомо неполной или ложной информации, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству, - ч. 1 ст. 185.1 УК РФ); административное право (например, положения, предусматривающие ответственность за заключение лицом, выполняющим управленческие функции в организации, сделок или совершение им иных действий, выходящих за пределы его полномочий, - ст. 14.22 КоАП РФ). - трудовое право (например, нормы о наложении на генерального директора дисциплинарного взыскания за неисполнение или ненадлежащее исполнение по его вине возложенных на него трудовых обязанностей - ст. 192 ТК РФ). Таким образом, корпоративная ответственность - это возлагаемые централизованными и локальными нормативными актами на участников корпорации санкции, выраженные в обязанности претерпеть неблагоприятные последствия нарушения корпоративных норм. Субъектами корпоративной ответственности являются субъекты корпоративного права, а также лица, которые являются членами корпорации (учредители, руководители и работники). В результате нарушения гражданских норм корпорация будет нести гражданскую ответственность, в результате нарушения норм финансового, 103 административного или иных норм права - соответствующий вид ответственности. Однако в ряде случаев к корпорациям невозможно применить меры, например, административной ответственности, которые применимы к гражданам. Это такие меры, как административный арест и другие аналогичные меры. Следовательно, ответственность корпораций может иметь гражданско-правовую и административно-правовую основу. Например, обеспечивая стабильность предпринимательского оборота, защищая интересы дочернего общества, его кредиторов и акционеров, ГК РФ (п. 2 ст. 105) устанавливает два случая ответственности основного общества (товарищества) по долгам дочернего: - солидарная ответственность наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного, если это основное общество имеет право давать указания дочернему; - субсидиарная ответственность применяется, если по вине основного общества наступило банкротство дочернего. Для привлечения к ответственности основного акционерного общества в его действиях должен быть обнаружен умысел. Кроме того, на практике у корпорации может возникнуть обязательство по выплате компенсации перед руководителем компании, в случае непривлечения его к ответственности по результатам судебного рассмотрения спора (legal costs). К уголовной ответственности корпорацию привлечь нельзя, поскольку российское уголовное право в качестве субъекта ответственности признает лишь человека, но не организацию. Однако корпоративная уголовная ответственность все чаще получает поддержку на международном уровне. Еще в 1929 г. Международный конгресс по уголовному праву в Бухаресте высказался за введение такой ответственности. В 1946 г. Международный трибунал в ходе Нюрнбергского процесса признал, что государство и его организации могут быть субъектами международных преступлений. В 1978 г. Европейский комитет по проблемам преступности Совета Европы рекомендовал законодателям европейских государств признать юридические лица субъектами уголовной ответственности за экологические преступления. Такая же рекомендация содержится и в решениях периодически проводимых Конгрессов ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями. Наконец, весьма важным документом по рассматриваемой проблеме стала Рекомендация N (88)18 Комитета Министров стран - членов Совета Европы по ответственности предприятий - юридических лиц за правонарушения, совершенные в ходе ведения ими хозяйственной деятельности. В этой связи важна в жизнедеятельности корпораций и категория социальной ответственности. Под социальной ответственностью понимается объективная необходимость отвечать за нарушение 104 социальных норм. Она выражает характер взаимоотношений личности с обществом, государством, коллективом, другими социальными группами и образованиями - со всеми окружающими ее людьми. В основе социальной ответственности лежит общественная природа поведения человека. Социальная ответственность - сложная, собирательная нравственноправовая, философская и этико-психологическая категория, изучаемая многими науками, но под разными углами зрения. Различают моральную, политическую, юридическую, общественную, гражданскую, профессиональную и другие виды ответственности, которые в совокупности составляют родовое понятие "социальная ответственность". Социальная ответственность предполагает объективно обусловленную необходимость соблюдения индивидом основных правил, требований, принципов, устоев совместного общежития. Значение социальной ответственности заключается в том, что она призвана дисциплинировать членов общества, побуждать их к позитивному, сознательному, полезному поведению. Поэтому особый характер носит корпоративная социальная ответственность - она является концепцией, которая отражает добровольное решение компаний участвовать в улучшении жизни общества и защите окружающей среды. В отношении должностных лиц корпорации закон расширяет объем их ответственности. В основном речь идет об исполнительных органах компании (генеральный директор и члены правления) и членах совета директоров. Именно эти лица и понимаются под руководителями компании для целей их гражданской ответственности. На иных высших менеджеров нормы об ответственности руководителей распространяются лишь в случаях, специально указанных в законе. Ответственность руководителей корпораций в современном праве рассматривается в контексте корпоративного управления как один из элементов системы управления и контроля компаний и одно из средств обеспечения ответственного менеджмента компаний. Все органы корпорации действуют в пределах своих компетенций и являются субъектами ответственности за убытки, причиненные обществу в результате нарушения своих предписанных законом обязанностей по управлению или контролю. Вопрос четкого разграничения компетенции между органами корпорации тесно переплетается с вопросом ответственности данных органов перед обществом, поскольку ответственность руководителей всегда наступает вследствие нарушения тех обязанностей, которые возлагаются на тот или иной орган (на то или иное должностное лицо). Нечеткое определение этих обязанностей и отсутствие их персонификации будет препятствовать применению института ответственности и способствовать формированию анонимного и безответственного руководства обществом, при котором никто реальной ответственности не несет. 105 Положение усугубляется тем, что компетенция совета директоров российских корпораций не является исчерпывающей и может быть дополнена уставом общества. Таким образом, одним из главных условий ответственности руководителей является нарушение обязанностей по управлению компанией и контролю за ее деятельностью. При этом ответственность руководителей компаний наступает при виновном нарушении обязанностей. Данное общепринятое правило закреплено и в Законе "Об акционерных обществах" (п. 2 ст. 71), и в ГК РФ (ст. 401). Административная или уголовная ответственность, связанная с управлением компанией, возникает в случае, если лицо выполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции и при этом совершает правонарушение, прямо указанное в КоАП РФ или в УК РФ. Основания и меры уголовной и административной ответственности определены УК РФ и КоАП РФ применительно к каждому конкретному правонарушению. Все случаи применения административных наказаний можно разделить на две большие группы: 1) административные правонарушения, связанные с управлением акционерным обществом; 2) административные правонарушения, связанные с нарушением прав акционеров. К первой группе относится преднамеренное банкротство (ч. 2 ст. 14.12 КоАП), ненадлежащее управление юридическим лицом (ст. 14.21 КоАП), совершение сделок и иных действий, выходящих за пределы установленных полномочий (ст. 14.22 КоАП), осуществление дисквалифицированным лицом деятельности по управлению юридическим лицом (ст. 14.23 КоАП). Ко второй группе относятся нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг (ст. 15.19 КоАП), воспрепятствование осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом (ст. 15.20 КоАП). Наиболее распространенным правонарушением является злоупотребление полномочиями руководителя компании. Согласно ст. ст. 14.21, 14.22 КоАП РФ руководитель несет ответственность: а) за использование полномочий по управлению вопреки законным интересам компании и/или ее кредитора, повлекшее уменьшение собственного капитала компании и/или возникновение убытков; б) заключение сделок или совершение иных действий с превышением полномочий. В условиях рынка перечень административных и уголовных правонарушений существенно расширился. Практика привлечения руководителей к ответственности не отстает от развития законодательства. 106 Специальные основания привлечения руководителя к ответственности в значительной степени зависят от конкретного вида и особенностей деятельности компании. Основаниями ответственности могут быть, в частности, нарушения валютного, таможенного законодательства, законодательства о лицензировании, рекламе, ценообразовании или использовании товарного знака. В качестве субъекта уголовной ответственности может выступать лишь физическое лицо. УК РФ предусматривает ряд составов преступлений с участием должностных лиц корпорации. Так, чрезвычайно распространено лжепредпринимательство, т.е. создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причиняющее крупный ущерб гражданам, организациям или государству. Широко известен такой состав, как недобросовестная конкуренция. Защита от ответственности в широком смысле достигается путем соблюдения руководителем обязанностей, возложенных на него законом, уставом и трудовым договором. Следует отметить, что помимо договорной ответственности управляющих существует возможность их привлечения и к внедоговорной ответственности. Если в первом случае управляющий действует на основании договора, заключенного с акционерным обществом, то во втором договорные отношения с потерпевшим отсутствуют. Здесь в качестве потерпевших выступают акционеры корпорации. Механизм корпоративного возмещения в российском законодательстве не разработан. Корпорации вправе предусмотреть в своих учредительных документах или трудовом договоре с руководителем основания привлечения его к ответственности. Гражданско-правовая ответственность руководителей может возникнуть вследствие нарушения: а) принципа добросовестности и разумности при управлении компанией; б) нормы гражданского права, специально предусматривающей негативные последствия для руководителя. Ответственность руководителей корпораций по возмещению убытков наступает только при наличии убытков, причиненных обществу в результате нарушения руководителями своих обязанностей по управлению обществом. В корпоративном праве применяется общее понятие убытков, имеющееся в гражданском праве, согласно которому под убытками понимается денежная оценка имущественных потерь (вреда), уменьшение имущества корпорации. Эффективным механизмом защиты руководителей от ответственности является ее страхование, что воспринято в мировой практике 107 большинством крупных компаний. Более того, страхование ответственности становится обычным требованием зарубежного топменеджера при приеме на работу. При этом одновременно могут применяться за одно и то же нарушение административная ответственность и гражданская или уголовная ответственность. К ответственности могут привлекаться и другие должностные лица организации (например, главный бухгалтер). Трудовое законодательство допускает возможность применения дисциплинарных взысканий и к руководителю организации в рамках ст. 192 ТК РФ. Правда, в данном случае в уставе акционерного общества должно содержаться положение о том, какой орган управления будет выступать по отношению к генеральному директору в качестве работодателя (в смысле ч. 3 ст. 20 ТК РФ) для наложения на него дисциплинарного взыскания. Дисциплинарная ответственность - особый вид ответственности, применяемой по отношению к специальным субъектам, наделенным определенным полномочиями в организации и занимающим определенный пост. Дисциплинарная ответственность должна быть основана на внутренних правовых нормах корпорации, но эти нормы не должны противоречить законодательству РФ и принципам ответственности. По общему правилу, мера ответственности работников за убытки, причиненные ими корпорации, ограничена нормами трудового законодательства: работник возмещает только нанесенный им прямой действительный ущерб (реальное уменьшение имущества) в объеме, в большинстве случаев не превышающем его среднего месячного заработка. При этом ответственность перед третьими лицами за действия работников обычно несет сама корпорация. Вопросы для самоконтроля 1. Определите сущность юридической ответственности в корпоративном праве. 2. Дайте понятие и определите виды ответственности корпорации. 3. Назовите субъектов корпоративной ответственности. 4. Каковы отличия корпоративной ответственности корпорации и должностных лиц? 5. Определите корпоративные нарушения и составы, предусматривающие ответственность за их совершение. 108 Тема 12. ЗАЩИТА ПРАВ КОРПОРАЦИИ 1. Право на защиту корпораций в законодательстве Корпорации, являясь полноправными субъектами, осуществляют принадлежащие им права. Право есть инструмент реализации и защиты юридически значимых интересов (притязаний) субъектов. Несомненно, что право на защиту является одним из объективно необходимых интересов в деятельности современных корпораций. При этом основной гарантией реализации прав корпорации является возможность их защиты, закрепленная в законодательстве. Поскольку защита прав субъектов определена нормативно, то основным гарантом охраны принадлежащих корпорации прав выступает государство как законодатель в лице его органов. Таким образом, нормы о защите прав корпораций содержатся в различных нормативных актах. Особая роль в охране прав корпорации принадлежит Конституции РФ 1993 г. Согласно ст. 8 Конституции РФ в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности; признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. В соответствии со ст. 9 Конституции РФ земля и другие природные ресурсы используются и охраняются; могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности. При этом право на защиту предполагает обращение в различные органы, уполномоченные на охрану субъективных прав корпораций. В соответствии с п. 2 ст. 15 Конституции РФ органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы. Обеспечение верховенства Конституции РФ и закона должно проявляться в неукоснительном подчинении нормам права в деятельности граждан, юридических лиц, государственных органов по отношению к корпорациям. Защита экономических и имущественных прав корпорации заключается также в том, что не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ст. 34 Конституции РФ). Защита прав корпораций от произвольного их нарушения закрепляется, например, в общих положениях гражданского законодательства (ГК РФ). Согласно ст. 1 ГК РФ ограничение гражданских прав возможно на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, 109 нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Особым образом гражданское законодательство регулирует и пределы гражданских прав: не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу (шикана), а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (п. 1 ст. 10 ГК РФ). Права на защиту корпораций находят отражение и в налоговом законодательстве (НК РФ). Налоговый кодекс РФ в качестве принципов привлечения корпораций к налоговой ответственности устанавливает презумпцию их невиновности: лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения (ст. 108 НК РФ). Тем самым обеспечиваются имущественные интересы корпорации, а также защита от произвольного вмешательства компетентных государственных органов в деятельность корпорации. 2. Формы защиты прав корпорации и корпоративных отношений. Предупреждение и урегулирование корпоративных конфликтов в корпорации и за ее пределами в равной мере позволяет обеспечить соблюдение и охрану прав акционеров и защитить имущественные интересы и деловую репутацию. Формы защиты прав корпорации можно разделить на юрисдикционную и неюрисдикционную. Юрисдикция (от лат. jurisdictio - суд, судопроизводство) предусмотренные законом или другим правовым актом правомочия, полномочия государственного органа давать оценку правомерности или неправомерности действий юридических или физических лиц, разрешать юридические споры, применять санкции к лицам, нарушающим законы и нормы права. Специальными органами, осуществляющими юрисдикцию, являются суды, арбитражные суды, уполномоченные административные органы. Судебная (юрисдикционная) защита прав корпорации является наиболее эффективным и гарантированным со стороны государства способом защиты прав, наиболее часто используемым при возникновении споров. Судебная защита права корпораций и корпоративных отношений возможна в порядке арбитражного или гражданского производства на 110 основании норм Арбитражного процессуального (АПК РФ) и Гражданского процессуального (ГПК РФ) кодексов РФ. Корпоративные споры разрешаются в порядке арбитражного и гражданского судопроизводства, а также путем передачи дела на рассмотрение третейского суда. Последний приобретает все большее значение в сфере урегулирования корпоративных конфликтов. Экономическое правосудие относится к одному из сложных видов судебной деятельности, поскольку усложняющийся характер предпринимательской деятельности приводит не только к остроте конкуренции, но и к переделу собственности правовыми методами, т.е. с использованием сложных юридических схем, обеспечивающих легальность поглощения одного хозяйственного общества другим, что особенно проявляется в сфере корпоративных отношений. Неюрисдикционная форма защиты прав корпорации используется без обращения в юрисдикционные органы, путем допустимых законодательством средств и способов защиты права. Неюрисдикционный порядок защиты прав определяется как самостоятельные действия управомоченного лица без обращения к государственным и иным уполномоченным органам. В настоящее время важную роль играют такие неюрисдикционные способы защиты прав акционеров, как меры оперативного воздействия и самозащита. Способы самозащиты гражданских прав по их направленности можно классифицировать следующим образом: 1) способы самозащиты, направленные на обеспечение неприкосновенности права (применительно к договорным отношениям такая функция может рассматриваться как обеспечение исполнения обязательств, так как неисполнение или ненадлежащее их исполнение должником будет являться нарушением прав кредитора в обязательстве); 2) способы самозащиты, направленные на пресечение нарушения прав; 3) способы самозащиты, направленные на восстановление нарушенного права или на компенсацию вреда, причиненного нарушением. Многие из способов самозащиты при своей реализации направлены на выполнение всех трех задач: пресечение нарушения, обеспечение неприкосновенности права, ликвидацию последствий нарушения. Самозащита - допускаемые законом или договором действия управомоченного лица, направленные на обеспечение неприкосновенности права, пресечение нарушений и ликвидацию последствий такого нарушения, она является разновидностью неюрисдикционной формы защиты субъективных гражданских прав и охраняемых законом интересов. Как предупреждению, так и урегулированию корпоративных конфликтов способствует точное и безусловное соблюдение обществом законодательства, а также его добросовестное и разумное поведение во взаимоотношениях с акционерами. 111 Обратим особое внимание на самозащиту как один из способов защиты прав миноритарных акционеров. Способы, близкие к самозащите, достаточно многообразны, но могут быть и неизвестны действующему законодательству и уже в ближайшем будущем найдут самое широкое распространение именно в сфере предпринимательства в силу их оперативности, экономической эффективности в условиях рыночной экономики, связанной с риском, где прибыль предпринимателю не гарантирована. Предприниматель рискует не только своим временем, трудом и деловой репутацией, но и вложенными средствами - своими собственными и своих компаньонов или акционеров. Наиболее распространенными способами самозащиты в сфере предпринимательской деятельности можно также назвать альтернативное разрешение споров: переговоры, претензионный порядок урегулирования споров. Существует точка зрения, что одним из способов самозащиты гражданских прав является знание. Иными словами, например, информированность акционера о состоянии дел в АО, о его деятельности, о совершаемых им сделках с акциями есть конкретный способ самозащиты прав такого акционера. Представляется, что сами знания (информация) не могут защитить нарушенное право. Для этого необходимо совершение определенных действий по самозащите, применению мер оперативного воздействия и т.д. А знания (информация) - лишь средство или предпосылка, позволяющие наиболее верно выбрать способ защиты, быстро и эффективно его реализовать, сообразуя действия управомоченного субъекта с условиями правомерного осуществления этого права. Таким образом, знания (информация) являются, по сути, необходимым условием для охраны и защиты прав. На защиту прав корпорации направлен контроль за ее деятельностью. Контроль есть не что иное, как некая управленческая деятельность, задача которой - количественная и качественная оценка и учет результатов чего бы то ни было, а в случае рассмотрения акционерных правоотношений количественная и качественная оценка деятельности акционерного общества и всестороннего и надлежащего соблюдения прав акционеров. В том числе это и форма воздействия, влияния на акционерное общество, на его волеобразование и волеизъявление со стороны менеджмента предприятия, а на менеджмент - со стороны акционеров. В качестве субъектов отношений корпоративного контроля в акционерных обществах следует рассматривать само акционерное общество, акционеров данного акционерного общества (которые, как уже отмечалось выше, далеко не однородны), менеджеров компании (управляющих) и государство. 112 Вопросы для самоконтроля 1. Определите основные нормы в законодательстве, регулирующие право на защиту. 2. Дайте характеристику способам защиты прав корпорации. 3. В каких случаях используется гражданский, а в каких арбитражный порядок защиты прав корпорации? 4. Определите общие правила обращения в суд. 5. Каким образом осуществляется представление интересов корпорации в суде? 6. Определите формы посредничества в разрешении споров. 113 Тема.13 КОРПОРАТИВНЫЕ ФИНАНСЫ 1. Финансы корпораций и управление ими Финансы – это система экономических отношений по поводу мобилизации, распределения и рационального использования денежных ресурсов. Различают централизованные и децентрализованные денежные фонды. Централизованные финансы аккумулируются государственными органами. В законодательном порядке регулируется их размер, способ образования, распределение, использование. Главную нагрузку относительно централизованных денежных фондов несет на себе налоговое законодательство. Децентрализованные финансы – это денежные фонды, находящиеся на расчетных счетах предприятий. Именно они и могут быть объектом корпоративного регулирования. Один из принципов, на которых должна строиться работа всех предприятий, – принцип самофинансирования. Надо отметить, что самофинансирование – это сознательно и хорошо забытая нами форма финансово-хозяйственной деятельности предприятий. Она отличается надежностью и эффективностью. Финансы предприятий являются экономической основой системы государства, поскольку именно они составляют основное звено хозяйственного комплекса России, как, впрочем, и любого другого государства. Управление финансами предприятия осуществляется на основе принципа самостоятельности в распоряжении ими. Государство, выполняя функцию «дирижера» в общественном организме, издает ряд законодательных актов, направленных на единообразное решение финансовых вопросов, являющихся общими для всех предприятий и затрагивающих общественные интересы (например, уплата налогов, бухгалтерский учет, финансовая отчетность и др.). Все остальное, касающееся финансов, – прерогатива корпорации. Осуществляется управление финансами корпорации на основе специально создаваемых для этой цели правил, которые составляют финансовый менеджмент. Финансовый менеджмент – это совокупность правил, регулирующих управление финансовыми ресурсами корпорации и направленных на наиболее эффективное их использование. Далеко не все из этих правил фиксируются в корпоративных актах. Многие своим источником имеют корпоративные обычаи, обыкновения и даже корпоративные прецеденты. 114 2 Финансовый менеджер: его правовой статус и функции Кругом решаемых вопросов определяется правовой статус финансового менеджера, состоящий из совокупности прав и обязанностей. В числе основных обязанностей финансовых менеджеров можно назвать: обеспечение платежеспособности и ликвидности средств предприятия, периодическая отчетность перед собственником в согласованные с ним сроки о результатах финансовой деятельности, соблюдение коммерческой тайны, обеспечение конфиденциальности информации, выполнение платежных и расчетных операций, включая уплату налогов и сборов в порядке и размерах, определяемых действующим законодательством; своевременное представление бухгалтерской и финансовой отчетности в налоговые органы, банки, статистические органы, органы государственной власти, содействие рекламе и т. п. В небольшой корпорации функции финансового менеджера выполняет сам предприниматель, соответственно круг его обязанностей более широк. К ним относятся: – руководство и организация работы, эффективного взаимодействия подразделений предприятия; – организация выполнения текущих и стратегических плановых заданий; – обеспечение платежеспособности и ликвидности средств предприятия; – периодическая отчетность перед собственником в согласованные с ним сроки о результатах финансово-хозяйственной деятельности; – соблюдение законности в деятельности предприятия; – сохранение коммерческой тайны, соблюдение конфиденциальности информации относительно деятельности корпорации; – своевременное представление бухгалтерской и финансовой отчетности в налоговые и финансовые органы, банки, статистические органы, органы власти и управления; – выполнение налоговых обязательств в порядке и размерах, определяемых действующим законодательством; – содействие рекламе; – выполнение других обязанностей, возложенных на предприятие уставом, учредительным договором и контрактом. Наиболее характерные черты современного менеджера: * стратегическое мышление; * ориентация в международной конкурентной среде; * компьютерная грамотность; * знание современных технологий, * новаторство; * личное лидерство. 115 Финансовый менеджер отличается не только от предпринимателя, но и от бухгалтера предприятия прежде всего наличием стратегического мышления. Круг обязанностей финансового менеджера таков, что без стратегического мышления их выполнить вряд ли возможно. Данный тип мышления обычно не свойствен бухгалтеру, на которого сейчас делают ставку большинство руководителей, считая, что от него зависит успех в бизнесе. 3. Уставный капитал корпорации Уставный капитал корпорации занимает особое положение среди ее собственных средств, выполняя следующие функции: 1) Стартовая функция. В ней находит свое выражение право участников корпорации приступить к собственной предпринимательской деятельности. Уставный фонд отражает закрепленное в уставе общества наличие материальной базы для ведения участниками корпорации собственной (независимой) предпринимательской деятельности. Это стартовая, или начальная, величина капитала, дающая толчок к дальнейшей деятельности общества. Согласно ст. 26 Закона об акционерных обществах, минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного на дату регистрации общества, а закрытого – не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда. Со временем, в случае успешной работы, полученная акционерным обществом прибыль может в несколько раз превысить величину уставного капитала, тем не менее и тогда он будет оставаться наиболее устойчивой статьей пассива. 2) Гарантийная функция. По существу акционерный капитал – это часть имущества корпорации, предназначенная для расплаты с кредиторами, это как бы тот минимум средств, наличие которых всегда гарантируется корпорацией. Не случайно усилия законодателя направлены на то, чтобы, во-первых, фактически создать акционерный капитал и, вовторых, чтобы удержать имущество по крайней мере на уровне предусмотренного в уставе размера капитала. На достижение первой цели, т. е. на создание капитала, направлена норма, изложенная в п. 3 ст. 99 ГК РФ, запрещающая открытую подписку на акции до полной оплаты уставного капитала. Достижению второй цели, т. е. сохранению имущества на уровне указанного в уставе размера капитала, служит положение, содержащееся в п. 3 ст. 102 ГК РФ, допускающее выплату дивидендов только при полной оплате всего уставного капитала, а также если стоимость имущества общества превышает установленный в уставе размер акционерного капитала либо не станет меньше его размера в результате выплаты дивидендов. В балансе корпорации акционерный капитал всегда рассматривается как статья пассива. Распределению в качестве дивиденда подлежит лишь 116 балансовая (чистая) прибыль, которая составляет разницу между активом и долговыми обязательствами общества плюс акционерный капитал. Если деятельность общества привела к убыткам, в результате чего размер имущества стал меньше уставного капитала, то прибыль, полученная в следующем году, должна прежде всего быть использована для восполнения имущества общества до указанного в уставе размера. Уставный фонд создается за счет взносов (паев) учредителей – для товариществ и обществ с ограниченной ответственностью, путем обмена денежных и имущественных взносов на акции учредителей и приглашенных ими к участию в обществе акционеров – для акционерных обществ. Учредители и акционеры общества могут осуществлять свои взносы в виде: – денежных средств (в рублях и иностранной валюте); – различных видов имущества (здания, сооружения, оборудование и др.); – прав пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями, оборудованием; – иных имущественных прав, в том числе на использование изобретений, ноу-хау, авторского права на произведение искусства, например сценарий, рукопись, книгу и т. п. (важно, чтобы вносимое в качестве вклада имущественное право было отчуждаемо, т. е. могло быть передано, продано на рынке с целью удовлетворения претензий кредиторов). 4. Фонды и резервы корпорации Формирование фондов денежных средств – одно из самых важных направлений деятельности финансового менеджера. Вся черновая работа падает именно на него. Однако поскольку вопрос формирования денежных фондов является ключевым, постольку решения по нему должны приниматься общим собранием. В окончательном виде это – корпоративный акт, обычно называемый Положением о порядке образования и использования специальных финансовых фондов и резервов. На практике же данный вопрос зачастую передается на утверждение совету директоров, так как здесь нужна квалификация, которой обладает далеко не каждый акционер. В Положении о фондах и резервах АО, как правило, выделяются следующие разделы: I. Прибыль АО. Прибыль является основным результатом деятельности АО. Общая сумма балансовой (объявленной) прибыли слагается из доходов от реализации продукции (работ, услуг) и от внереализационных операций, уменьшенных на сумму расходов и потерь по этим операциям. 117 II. Фонды АО. За счет чистой прибыли формируются, как правило, следующие фонды: * развития производства; * персонала; * распределяемой прибыли; * участия персонала в прибылях; * социально-страхового обеспечения; * облигационный; * резервный. 5. Распределение прибыли в корпорации. Самофинансирование корпораций Объектом распределения прибыли является балансовая прибыль предприятия. Под ее распределением понимается направление прибыли в бюджет и по статьям использования на предприятии. Распределение прибыли отражает процесс формирования фондов и резервов предприятия. Законодательство теперь не устанавливает никаких нормативов распределения прибыли, но через порядок предоставления налоговых льгот стимулирует направление прибыли на капитальные вложения, на благотворительные цели, финансирование природоохранительных мероприятий, расходов по содержанию объектов социального характера и др. Законодательно ограничивается размер резервного фонда, регулируется порядок формирования резерва. Порядок распределения прибыли фиксируется в уставе предприятия. Самофинансирование – обеспечение деятельности корпорации и ее расширение за счет собственных средств. Финансирование своего роста из собственных денег для корпорации обычно очень привлекательно по одной причине: не надо платить проценты кредитору. Поэтому многие предприятия стремятся вложить в дело нераспределенную прибыль – средства, оставшиеся у фирмы после покрытия всех расходов и выплаты налогов. Возможность осуществлять самофинансирование закладывается в корпоративных актах почти всеми корпорациями. Однако на практике они реализуются немногими из них. Это результат действия не только объективных причин, главная из которых получение сравнительно невысокой прибыли. Большую роль играют и причины субъективные: неуемная жажда потребления, порой свидетельствующая об отсутствии элементарной культуры, стремление некоторых «новых русских» поразить своим шиком весь мир и др. 118 6. Финансовая отчетность корпораций Законодательство требует от крупных корпораций, какими, в частности, являются многие АО, предоставления всесторонней информации о состоянии дел. Характерно, что такая информация рассматривается обществом как вознаграждение государству за полученное от него благо нести не полную, а ограниченную имущественную ответственность. Если предприятие желает сохранить коммерческую тайну, то оно должно избрать для себя такую форму компании, члены которой несут неограниченную ответственность по обязательствам (например, полное товарищество). Усиление требований к финансовой отчетности крупных корпораций справедливо, поскольку их деятельность затрагивает интересы не только акционеров, но и социума в целом. Все акционерные общества обязаны вести книги, в которых фиксируются совершаемые сделки, составлять годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Открытое АО должно ежегодно публиковать в средствах массовой информации: – годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков; – проспект эмиссии акций общества (в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации); – информацию о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном Законом об акционерных обществах; – списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций; – иные сведения, определяемые Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации. Эти правила действуют и в отношении закрытых АО в случае публичного размещения ими облигаций или иных ценных бумаг. Годовой отчет может состоять из трех частей: вербального отчета, цифровых данных, аналитических материалов. Если документ публичный, в нем не следует разглашать коммерческую тайну или конфиденциальные сведения, распространение которых может причинить АО существенный ущерб. Отчет о состоянии дел (годовой отчет) – это описание хода коммерческой деятельности и фактического положения общества. Он может иметь любую структуру, но должен по меньше мере информировать: – о существенно важных делах АО за истекший хозяйственный год, в том числе (для АО научно-технического профиля) в области исследований и разработок; – о намеченных перспективах развития общества. Этот минимум информации нужно предусмотреть в корпоративном акте об организации отчетности в АО. 119 Вопросы для самоконтроля 1. Дайте определение термина «финансы»? 2. Охарактеризуйте правовой статус финансового менеджера. 3. Назовите функции уставного капитала. 120 Тема.14. КОРПОРАТИВНЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ 1. Понятие корпоративной ценной бумаги В литературе довольно часто встречается термин "корпоративные ценные бумаги", однако в законодательстве подобный термин не раскрывается. Традиционное определение ценной бумаги, содержащееся в Гражданском кодексе РФ, указывает, что ценная бумага удостоверяет имущественные права. Однако корпоративная ценная бумага, по большому счету, закрепляет личные неимущественные права ее владельца, связанные с участием либо отношением займа в конкретном юридическом лице. Корпоративные ценные бумаги, в отличие от иных ценных бумаг, выпускаются в особом порядке, путем эмиссии (т.е. выпуска) в соответствии с процедурой, регламентированной законодательством. Поэтому корпоративная ценная бумага - это еще и эмиссионная ценная бумага. Эмиссионная ценная бумага понимается как объект особого права собственности, форма выражения которого определяется его юридической природой, предоставляющей соответствующему субъекту права имущественные и неимущественные права. Эмиссионная ценная бумага характеризуется одновременно следующими признаками: - закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению и безусловному осуществлению с соблюдением предусмотренной законом формы и порядка; - размещается выпусками; - имеет равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения бумаги. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Корпоративная эмиссионная ценная бумага - эмиссионная ценная бумага, выпускаемая коммерческой организацией (хозяйственным обществом), основанной на объединении участия и капиталов, которая предоставляет ее собственнику соответствующий объем прав, отраженный Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и специальным законодательством. Корпоративные ценные бумаги являются аккумулятором права собственности инвесторов в акционерных обществах и обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью и отражают реальное состояние экономики. Этот аспект правовой конструкции отражается в увеличении либо уменьшении доли купли-продажи корпоративных ценных бумаг как на первичном, так и на вторичном рынке. С другой стороны, под влиянием объективных условий (изменение нормативной базы, принятие политических решений и др.) корпоративные ценные бумаги становятся правовым механизмом изменения 121 экономических отношений посредством перевода денежных средств из сферы накопления в сферу производства. Это основная функция рынка корпоративных ценных бумаг. Признак корпоративности проявляется именно в специфике принятия решений о выпуске ценных бумаг или в формировании объекта сделки (например, корпоративные облигации и акции). 2. Виды корпоративных ценных бумаг К числу корпоративных ценных бумаг законодательство относит акцию и облигацию. Акция - это разновидность ценных бумаг и единственная корпоративная ценная бумага в российском законодательстве, удостоверяющая право членства в акционерном обществе. Выпуск акций, как видно из самого их названия, может осуществляться только акционерными обществами, которые таким образом формируют свой уставный капитал. Во всех случаях особенностью акции как ценной бумаги, удостоверяющей право членства в корпорации, является то, что предоставляемые ею имущественные и неимущественные права тесно связаны между собой, что позволяет сделать вывод о том, что акция предоставляет своеобразный комплекс прав - право членства в корпорации, корпоративное право. Признавая допустимость выделения корпоративных ценных бумаг, следует отметить условность такого выделения, поскольку корпоративные права по своей сути тяготеют к имущественным правам. Акция как корпоративная ценная бумага предоставляет возможность акционеру, при наличии определенного их количества, оказывать влияние на осуществление акционерным обществом предпринимательской и иной деятельности. Аккумулирование определенного количества акций и, соответственно, прав, предоставляемых ими, приводит к качественным изменениям правового статуса их владельца. Кроме традиционной триады правомочий, такие акции предоставляют и иные права, позволяющие определять деятельность акционерного общества, а в ряде случаев и контролировать ее. Поэтому акция, наряду с имущественными, предоставляет и иные права: право на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности акционерного общества и другие права, которые нельзя отнести к имущественным. Именно специфика прав, предоставляемых акцией, точнее, предоставление акцией, помимо классических имущественных прав (право на получение части прибыли (дивиденда), право на часть имущества), права голоса (права управления обществом), и механизм осуществления последнего на общем собрании акционеров по российскому праву обусловливают невозможность существования акции на предъявителя. 122 Сертификат акции не является акцией как таковой; это лишь доказательство существования акции. Этот документ является не только вспомогательным средством подтверждения наличия прав по ценной бумаге, но и таким юридическим инструментом, отсутствие которого у лица, оплатившего акцию, не препятствует признанию права собственности на оплаченные бумаги. Другим видом корпоративной ценной бумаги является облигация. Закон прямо называет облигацию эмиссионной ценной бумагой. Корпоративные облигации отличаются от остальных видов облигаций тем, что для них предусмотрен особый порядок эмиссии. Облигации, как и акции, являются, бесспорно, эмиссионными ценными бумагами. Согласно Закону "О рынке ценных бумаг" облигация - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может предусматривать иные имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству РФ. Облигации, в отличие от акций, не предоставляют таких обязательственных прав, смешанных с корпоративными, как акции, за исключением случаев, когда облигации имеют потенциал преобразования в акции, или, вернее, являются конвертируемыми. Облигации, по сути, представляют собой отношения займа между эмитентом и владельцами облигаций. Статья 816 ГК РФ сущность обязательств, предоставляемых облигацией, фиксирует как договор займа, заключенный путем выпуска и продажи облигаций. И если акционерное общество не может быть создано без создания уставного капитала и, соответственно, без выпуска акций, то выпуск облигаций - это всегда право общества, а не обязанность. В принципе данное определение, как и определение ГК РФ, не является исчерпывающим, и выражение "иные имущественные права" подлежит расширительному толкованию при условии, что имущественные права, включаемые в данное понятие, не будут противоречить сути договора займа. Облигации могут выпускаться и как именные ценные бумаги, и как предъявительские, причем выпуск предъявительских облигаций в установленных законодателем случаях в отличие от акций не искажает сущности облигационного займа. Сертификат на одну предъявительскую облигацию представляет документарную ее форму, а на несколько облигаций - отражает бездокументарную. Например, сертификат облигаций на предъявителя это не собственно облигация, а документ, указывающий на количество облигаций. Следовательно, в собственности могут находиться не облигации, а вышеуказанный документ. Фактически во владении находится сертификат, юридически - облигации, наличие которых он удостоверяет. 123 3. Эмиссия корпоративных ценных бумаг Под эмиссией (от лат. emissio - выпуск) понимается выпуск в обращение денег и ценных бумаг, осуществляемый государством или под его контролем. Данное определение имеет общий характер, однако точно формулирует наиболее важные черты эмиссии. Содержание эмиссии ценных бумаг представляет собой фактический состав - систему юридических фактов, необходимых для наступления правовых последствий - возникновения, изменения, прекращения правоотношения. Для достижения целей эмиссии требуется возникновение последовательности ряда юридических фактов - гражданско-правовых сделок, административных актов, организационно-распорядительных действий. В основе каждого выпуска ценных бумаг лежит сложный фактический состав, элементы которого накапливаются в строго определенной последовательности. Эмиссия ценных бумаг как особая деятельность эмитента осуществляется в соответствии с требованиями нормативных актов Российской Федерации или в порядке, ими установленном. Основные положения и конкретные нормы права, регулирующие осуществление эмиссии ценных бумаг, содержатся в следующих нормативных актах различного иерархичного уровня: - Конституция РФ; - законы РСФСР и федеральные законы; - иные нормативные акты - указы Президента РФ и постановления Правительства РФ; - нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти. Регулирующие эмиссию ценных бумаг юридические нормы обособляются в гражданско-правовой субинститут, составную часть вышестоящего элемента структуры права - института ценных бумаг. Являясь относительно самостоятельным органическим образованием, субинститут эмиссии ценных бумаг характеризуется несколькими признаками, прежде всего предметным единством - все нормы которого направлены на урегулирование общественных отношений, возникающих по поводу эмиссии ценных бумаг. Еще один признак субинститута эмиссии - это смешанные приемы регулирования. Субинститут эмиссии ценных бумаг, бесспорно, относится к гражданско-правовой сфере. Именно поэтому основные способы воздействия базируются на общих дозволениях. Используя этот прием, эмитенты и инвесторы строят свои взаимоотношения на основах равенства и автономии воли. Однако особое значение и специфика эмиссионных ценных бумаг предопределили уровень государственного регулирования 124 правоотношений, в том числе с использованием достаточно большого массива запрещающих и обязывающих норм. Правоотношения, образующиеся в процессе эмиссии, как уже указывалось выше, урегулированы нормами права различных отраслей. Эмиссия ценных бумаг прежде всего опосредует возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, складывающихся по поводу эмиссионных ценных бумаг. Данные отношения носят имущественный характер и регулируются главным образом гражданским правом. Отдельные отношения, связанные с осуществлением государственными регулирующими органами своих властных полномочий, основаны на административном и государственном праве РФ. Часть отношений, примыкающих к процессу эмиссии ценных бумаг, является предметом регулирования финансового права, точнее, его подотрасли - налогового права (уплата налога на операции с ценными бумагами). К регулирующим субъектам эмиссионных правоотношений необходимо отнести органы федеральной исполнительной власти, особо уполномоченные законом государственные организации (Банк России) и саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг. Субъекты эмиссионных отношений, способствующие осуществлению эмиссии, - это профессиональные участники рынка ценных бумаг. Своей профессиональной деятельностью данная категория субъектов оказывает необходимые услуги основным субъектам эмиссионных правоотношений эмитенту и инвесторам. К ним прежде всего относятся профессиональные участники, оказывающие посреднические услуги эмитенту и инвесторам в процессе размещения ценных бумаг: брокеры, организаторы торговли, клиринговые организации, доверительные управляющие. Остальные профессиональные участники рынка ценных бумаг - представители учетной системы (регистраторы и депозитарии) оказывают услуги, связанные с учетом прав на ценные бумаги и фиксацией перехода прав собственности на них. Основным органом власти, в задачу которого входит государственное регулирование процедуры эмиссии ценных бумаг, является ФКЦБ России (в настоящее время Федеральная служба по финансовым рынкам - ФСФР). Общий порядок касается осуществления эмиссии ценных бумаг без необходимости подготовки, а также регистрации проспекта эмиссии и включает в себя следующие этапы: - принятие эмитентом решения о выпуске ценных бумаг; - регистрация выпуска ценных бумаг; - размещение ценных бумаг; - регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Специальный порядок процедуры эмиссии включает в себя необходимость регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг. В этом 125 случае вышеупомянутая процедура действий дополняется следующими этапами: - подготовка проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг; - регистрация проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг; - раскрытие всей информации, содержащейся в проспекте эмиссии; - раскрытие всей информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска. К мерам защиты, направленным на пресечение противоправных действий при обнаружении признаков недобросовестной эмиссии, относятся: - отказ в государственной регистрации выпуска ценных бумаг; - приостановление эмиссии ценных бумаг; - признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся; - признание выпуска ценных бумаг недействительным; - признание недействительным акта регистрирующего органа о государственной регистрации выпуска ценных бумаг, иных решений, связанных с эмиссией ценных бумаг; - изменение или расторжение договора между инвестором и профессиональным участником рынка ценных бумаг (эмитентом); - прекращение действия договора на рекламу ценных бумаг, выпуск которого был признан несостоявшимся; - признание сделки по размещению ценной бумаги недействительной. - возврат гражданам в случае признания выпуска акций или иных ценных бумаг незаконным суммы привлеченных денежных средств (ст. 835 ГК РФ). Реализация конкретных способов защиты осуществляется в нескольких формах. Принято выделять юрисдикционную и неюрисдикционную формы защиты права. Несудебный порядок юрисдикционной формы защиты (например, приостановление эмиссии ценных бумаг) позволяет предотвратить или пресечь нарушение или ограничение прав инвесторов либо восстановить их путем взаимодействия с эмитентом, профессиональными участниками рынка ценных бумаг без применения полномочий судебных органов. К сравнительно новым для Российской Федерации несудебным порядкам реализации юрисдикционной формы относится защита прав инвесторов саморегулируемыми организациями профессиональных участников рынка ценных бумаг; меры защиты, направленные на пресечение противоправных действий при обнаружении признаков недобросовестной эмиссии. Недобросовестной эмиссией признаются действия, выражающиеся в нарушении процедуры эмиссии, которые являются основанием для отказа в регистрации выпуска ценных бумаг, признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или приостановления эмиссии ценных бумаг. 126 Юрисдикционный порядок защиты инвесторов включает в себя право на обращение в судебные органы, например, с исками о неосновательном обогащении и возникающих из этого кондиционных (от лат. condictio получение) обязательствах недобросовестного эмитента. Лица, подписавшие проспект эмиссии, несут субсидиарную солидарную ответственность. В данном случае важно установить, кто является основным и дополнительным должником в правоотношениях притязания по возмещению ущерба. Ответственность за ущерб, причиненный инвестору вследствие включения недостоверной информации и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации, возлагается законом на эмитента. Он и является основным должником в части возмещения ущерба. Лица, подписавшие проспект эмиссии (включая независимого оценщика или аудитора), выступают солидарными субсидиарными (дополнительными) должниками. Согласно ст. 323 ГК РФ при солидарной ответственности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Рынок ценных бумаг является той сферой общественных экономических отношений, которая без всемерной, реальной и полной защиты, в том числе обеспеченной принудительной силой государства, не может эффективно функционировать и развиваться. Утрата доверия инвесторов вследствие невозможности восстановления и полной защиты их прав может привести к серьезным экономическим последствиям. Эмиссия ценных бумаг является наряду с самофинансированием и кредитованием одним из основных источников развития хозяйствующего субъекта. Четкая нормативная регламентация этого процесса, реальная защита прав инвесторов являются условием снижения рисков, свойственных рынку эмиссионных ценных бумаг. Вопросы для самоконтроля 1. Сформулируйте понятие корпоративной ценной бумаги. 2. Назовите признаки корпоративной ценной бумаги. 3. Охарактеризуйте виды корпоративных ценных бумаг. 4. Что понимается под эмиссией ценных бумаг? 5. Укажите нормативную основу эмиссии. 6. Назовите этапы (стадии) эмиссии ценных бумаг. 127 Тема 15. УПРАВЛЕНИЕ КОРПОРАЦИЕЙ 1. Общие принципы управления корпорацией Функции корпоративного управления. Управленческая деятельность одна из самых сложных. Она складывается из серии самостоятельных управленческих функций: – планирование, т. е. разработка программы, процедуры ее осуществления, графиков выполнения, анализ ситуаций, определение методов достижения целей и т. п.; – организация, т. е. проработка структуры предприятия, осуществление координации между структурными подразделениями и т. д.; – мотивация, т. е. стимулирование усилий всех работников на выполнение поставленных задач; – координация; – контроль. Усложнение современного производства добавило еще две функции: – инновационную, связанную с освоением и внедрением новейших достижений в области техники и технологии, методов организации и управления людьми; – маркетинговую, выражающуюся не только в продаже производимых товаров, но и в проведении исследований и разработок, влияющих на реализацию товаров, закупку сырья, производство, сбыт, послепродажное обслуживание. Принцип корпоративного управления. В основе системы управления корпорацией лежит ряд общих принципов. Среди них можно выделить в качестве наиболее важных следующие. 1. Принцип централизации управления, т. е. сосредоточение стратегических и наиболее важных решений в одних руках. К достоинствам централизации относятся: принятие решений теми, кто хорошо представляет работу корпорации в целом, занимает высокие должности и имеет обширные знания и опыт; устранение дублирования в работе и связанное с этим снижение общих управленческих расходов; обеспечение единой научно-технической, производственной, сбытовой, кадровой политики и т. п. Недостатки централизации заключаются в том, что решения принимают лица, плохо знающие конкретные обстоятельства; затрачивается много времени на передачу информации, а она сама теряется; менеджеры низшего звена управления практически устраняются от принятия тех решений, которые подлежат исполнению. Поэтому централизация должна носить умеренный характер. 2. Принцип децентрализации, т. е. делегирования полномочий, свободы действий, прав, предоставляемых нижестоящему органу управления корпорацией, структурному подразделению, должностному 128 лицу принимать в определенных рамках решения или отдавать распоряжения от имени всей фирмы или подразделения. Необходимость этого связана с ростом масштабов производства и его усложнением, когда не только один человек, но и целая группа лиц не в состоянии определять и контролировать все решения, а тем более выполнять их. Децентрализация имеет множество достоинств, в числе главных из них: возможность быстрого принятия решений, привлечения к этому менеджеров среднего и низшего уровней; отсутствие необходимости в разработке детальных планов; ослабление бюрократизации. И в то же время при децентрализации возникает недостаток информации, что неминуемо сказывается на качестве принимаемых решений; меняются масштабы мышления и сужается круг интересов менеджеров, – в этих условиях чувства могут взять верх над разумом; затрудняется унификация правил и процедур принятия решений, что увеличивает время, необходимое для согласований и «утрясок». 3. Принцип координации деятельности структурных подразделений и сотрудников корпорации. В зависимости от обстоятельств координация или возлагается на сами подразделения, совместно вырабатывающие необходимые мероприятия, или может быть поручена руководителю одного из них, который в силу этого становится первым среди равных; наконец, чаще всего координация становится уделом специально для этого назначенного руководителя, располагающего аппаратом сотрудников и консультантов. 4. Принцип использования человеческого потенциала. Он заключается в том, что: – принятие основной массы решений производится не предпринимателем или главным менеджером в одностороннем порядке, а сотрудниками тех уровней управления, где решения должны быть выполнены: – исполнители сориентированы прежде всего не на прямые указания сверху, а на четко ограниченные сферы действия, полномочия и ответственность; – вышестоящие инстанции решают только те вопросы и проблемы, которые нижестоящие не в состоянии или не имеют права брать на себя. 5. Принцип эффективного использования, а отнюдь не пренебрежения услугами сателлитов бизнеса. Бизнес включает в сферу своего влияния целый комплекс сопутствующих видов деятельности. Специалистов, их выполняющих, называют сателлитами бизнеса, т. е. его сообщниками, спутниками, помощниками. Они способствуют связям корпораций с внешним миром: контрагентами, государством в лице его многочисленных органов и учреждений. Рассмотрение группы сателлитов следует начать с финансистов и бухгалтеров, которые прокладывают финансовый курс корпорации так, 129 чтобы избежать уплаты налогов, но в то же время, чтобы это не выглядело как явное уклонение от их уплаты. Другим сателлитом бизнеса, и очень важным, являются юристы. Они помогают строить правовые отношения с другими предприятиями и с государством в лице его органов. Их услуги крайне нужны при создании, реорганизации и ликвидации предприятий, при заключении договоров и государственных контрактов, при возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства и т. д. Каждый юрист специализируется на той или иной сфере деятельности. Так, юристы по налоговому праву производят сложнейшие расчеты по амортизации основного капитала для целей налогообложения или при предоставлении налоговых скидок в результате, допустим, благотворительности. Им известно много хитроумных способов для смягчения воздействия закона. Существуют такие ситуации, которые могут быть разрешены только целым «генеральным штабом» юристов и финансистов, специализирующихся на поисках выходов из трудных положений. Вот почему хорошие бухгалтеры, юристы, финансисты имеют высокий статус на предприятии. На крупных предприятиях, в корпорациях большой вес имеют экономисты-аналитики, статистики, составители экономических и другого рода обзоров. Большая корпорация может пребывать в состоянии стабильности, только если у нее просматривается перспектива бизнеса, если известна конъюнктура рынков сырья, сбыта и рабочей силы, если ясна политическая ситуация. Вот почему руководитель корпорации должен либо сам разрабатывать широкие перспективы, либо получать квалифицированные консультации соответствующих специалистов, экспертов, либо опираться на то и другое. Одним из инструментов бизнеса являются биржи: инвестиционные, фондовые, товарные. Предприниматели пока предпочитают прямые контакты с контрагентами, используют старые производственные связи. При должной отладке биржевого механизма эффективность нахождения нужного партнера, товара, перспективных акций и т. п. будет гораздо выше. Одной из важных сторон бизнеса является искусство сбыта товаров. По мере насыщения рынка товарами потребность в специалистахсбытовиках будет неуклонно возрастать. Их труд станет в бизнесе центральным видом деятельности, по отношению к которому технология производства и финансирование будут играть вспомогательную роль. В самом деле, если продукция не найдет сбыта, к чему деятельность инженера, финансиста, экономиста! Опыт западных стран показывает, что часто президенты корпораций занимают эти посты благодаря своей прежней работе в качестве руководителей отделов сбыта. Искусство торговых агентов состоит в том, чтобы правильно выбрать упаковку и способ подачи товаров, систему продажи товаров в рассрочку или в кредит 130 и т. п. Особое значение имеют личностные качества работников отдела сбыта, их улыбка, навыки общения с людьми. Специалисты по связям с общественностью – еще один спутник крупного предпринимательства, отражающий претензии бизнеса на власть. Теоретическим обоснованием связей с общественностью служит тезис, что о корпорации судят не только по выпускаемой продукции, но и по общему впечатлению, которое она производит на общественное мнение. В этом деле нужны проницательные и наделенные богатым воображением умы. Они способны смягчить воздействие на общественность плохих известий. Специалисты по связям с общественностью помогают готовить речи руководителей крупных корпораций, стараются, чтобы в средствах массовой информации появлялись только «нужные» материалы и туда никоим образом не попадали нежелательные сведения. Указанные принципы являются базой для корпоративного нормотворчества. Вместе с тем следует отметить и ряд принципов, применимых на каждый день, в повседневной деятельности по управлению корпорацией, и реализуемых в фактических действиях управленческого персонала. Они, кстати, использовались в дореволюционной России и были сформулированы в виде заповедей, адресованных предпринимателям (1912 г.): 1. Уважай власть. Власть – необходимое условие эффективного ведения дел. Во всем должен быть порядок. В связи с этим проявляй уважение к блюстителям порядка на узаконенных эшелонах власти. 2. Будь честен и правдив. Честность и правдивость – фундамент предпринимательства, предпосылка здоровой прибыли и гармоничных отношений в делах. Российский предприниматель должен быть безупречным носителем добродетелей честности и правдивости. 2. Планирование работы корпорации. Бизнес-план К числу управленческих отношений, которые регулируются с помощью корпоративных норм, относятся и отношения по планированию. Ранее они регулировались только централизованно. Поскольку отсутствовал рыночный регулятор, государство оставляло за собой право перемещать капитал, определять так называемые приоритеты. Планирование десятилетиями демонстрировало полную неспособность рационализировать структуру отраслей. В настоящее время план разрабатывается на предприятии. Его основой являются договоры с потребителями и государственные контракты. Оформляется план корпоративным актом. Однако планирование нужно вести не только в рамках отдельного предприятия, но и в масштабе государства. 131 Планирование – один из самых сложных видов умственной деятельности, доступных человеку. Его можно рассматривать в широком и узком смысле. В первом случае речь идет о постановке целей, выборе стратегии, линии поведения, правил, процедур и т. п. Во втором – о составлении специальных документов – бизнес-планов, определяющих конкретные шаги корпорации в той или иной области на предстоящий период. План должен быть таким же сложным, как сама корпорация, а также внутренние и внешние условия, в которых она функционирует. Но некоторые вещи настолько неопределенны и сложны, что спланировать их вообще не представляется возможным, и в этом случае вместо плана формулируются основные направления развития. Руководит процессом планирования в корпорации специальный орган – плановый отдел (комитет, группа). Если централизация в корпорации велика, то плановый комитет, состоящий из представителей высшего руководства, практически единолично принимает основополагающие решения, альтернативные проекты которых готовятся в специальных отделах (комиссиях) с привлечением специалистов. В корпорациях со средней степенью централизации плановые комиссии (комитеты) принимают решения лишь по отдельным наиболее важным вопросам стратегии, а детальная проработка осуществляется в подразделениях. Наконец, в условиях децентрализации планированием занимаются сами подразделения или их группы, а за центральными службами остается разработка общей формы планов, доведение до исполнителей генеральных целей, ограничений, лимитов капитальных вложений и т. п., а также координация планов. На них же лежит и обязанность составления сводного комплексного плана развития корпорации. По срокам действия различают планы долгосрочные, или стратегические, среднесрочные, или тактические, краткосрочные, оперативные. В свете этого правомерно вести речь о системе планов в рамках корпорации, ядром которой является главный стратегический план (бизнес-план), отражающий основные направления деятельности и служащий ориентиром для создания совокупности специальных программ или проведения специальных видов планирования: – планирование оборудования; – планирование кадров; – планирование издержек производства; – кассовое планирование; – инвестиционное планирование; – финансовое планирование и др. Бизнес план. Бизнес-план нацелен не только на максимизацию выгоды, которая представляет собой цель корпорации, но и на управление всем предприятием. Благодаря бизнес-плану у руководства появляется возможность взглянуть на собственное предприятие как бы со стороны. Он 132 дает объективное представление о перспективе развития производства, способах продвижения товаров на рынок, ценах, возможной прибыли, основных технико-экономических результатах предприятия, определяет зоны риска, предлагает пути его снижения. При разработке бизнес-плана необходимо учитывать интересы всех участвующих сторон: акционеров, персонала, потребителей, муниципальных органов и др. Бизнес-план как документ характеризуется следующими признаками: – он должен иметь четкую структуру, а не напоминать документ, в котором излагаются намерения фирмы, желания его руководства, или своего рода рекламную характеристику предприятия; – информация, в нем представленная, должна быть емкой, краткой и точной. Следует избегать эмоциональных выражений, лучше включить в документ цифровые материалы, хотя и здесь необходимо соблюдать меру, так как последние затрудняют восприятие и оценку бизнес-плана; – информация, содержащаяся в бизнес-плане, должна отличаться полнотой, поскольку чем больше и доказательнее будет информация, тем более эффективное воздействие будет иметь бизнес-план на потенциального партнера по бизнесу; – его отличают простота изложения и отсутствие языковотерминологических барьеров. Следует также учитывать, что бизнес-план обращен -не только внутрь предприятия, но и вовне, преследуя цель привлечь инвесторов, т. е. как бы выступает средством рекламы. В то же время в нем недопустима легковесность, это должен быть серьезный аналитический документ; – в нем должны разумно «дозироваться» технологические вопросы; – бизнес-план не должен быть ориентирован только на одного партнера (не надо «складывать все яйца в одну корзину»). Корпорации, делающие ставку на единственного клиента, рискуют остаться не у дел, если у заказчика возникнут серьезные проблемы; – объективно должны оцениваться трудности, которые, как предполагается, могут встретиться на пути осуществления бизнес-плана; – финансовые расчеты по возможности должны быть точными. Этапы формирования бизнес-плана. Следует выделить три этапа в формировании плана. Первый этап. Установление целей деятельности корпорации. Второй этап. Разработка комплекса действий для их достижения. Третий этап. Учет воздействия внешней среды, возможные способы корректировки ее влияния, с тем чтобы не допустить существенного отклонения от намеченных целей. Структура бизнес-плана. Представляя собой письменный документ, отражающий основные намерения корпорации, бизнес-план крайне необходим для того, чтобы решить, как идею претворить в жизнь. Он 133 поможет убедить партнеров и инвесторов поддержать бизнес. План может быть составлен в любой форме, главное, чтобы он отражал идею бизнеса и содержал указание на специфические цели, задачи и потребность в ресурсах. Хотя план отвечает простой и ясной цели, он требует очень серьезного предварительного анализа. Прежде чем открыть двери фирмы, ее глава должен продумать, принять и отразить в бизнес-плане важные решения о персонале, маркетинге, производственных мощностях, поставщике и сбыте. Если приходится обращаться к инвесторам и банкам, то к составлению плана надо подходить крайне серьезно. Он должен отвечать требованиям, которые предъявляют банки и инвесторы и содержать следующую информацию. 1. Резюме. На одной-двух страницах необходимо дать описание производимого товара или оказываемых услуг и потенциального рынка сбыта. Кроме того, надо охарактеризовать компанию и принципы ее функционирования, выделить черты, отличающие ее от конкурентов. Следует представить краткую оценку финансовых перспектив и ожидаемой прибыли на инвестиции, указать денежную сумму, которая необходима, и цели ее использования. 2. Компания и отрасль промышленности. Привести основные данные о происхождении и структуре предприятия, а также характеристику отрасли, в которой оно предполагает работать. 3. Товары или услуги. Дать в сжатой форме полное описание производимых товаров или услуг, обращая особое внимание на их уникальные качества. 4. Рынок. Представить сведения, которые полностью убедят инвестора в том, что корпорация способна достичь запланированного объема продаж. 5. Стратегия маркетинга. Дать прогноз, касающийся сбыта и доли продукции предприятия на рынке, описать, как корпорация будет выявлять своих потребителей и налаживать с ними контакты, обслуживать их, назначать цены, рекламировать свой товар и т. д. 6. Планы конструкторских разработок. Если для предприятия требуются конструкторские разработки, то надо описать характер и масштаб мероприятий, включая затраты и возможные трудности. 7. Производственный план. Представить информацию о производственных мощностях, оборудовании, требующейся рабочей силе, включая послужные списки руководителей, директоров и управленческого аппарата высшего звена. 8. Общий график. Указать, как будет развиваться компания в соответствии со сроками выполнения основных пунктов бизнес-плана. 9. Максимальный риск и трудности. Честно указать все негативные факторы. 134 10. Финансовая -информация. Представить подробную смету организационных и эксплуатационных издержек, а также трехлетний прогноз доходов, расходов и движения денежной наличности. Бизнес-план – это важный корпоративный акт. Его объем, как правило, довольно значителен, поскольку в нем затрагиваются все стороны деятельности корпорации. Он имеет соответствующие разделы. 3. Совет директоров Создание совета директоров или наблюдательного совета в России предусматривается п. 2 ст. 103 ГК РФ и ст. 64–68 Закона об акционерных обществах. Детальное регулирование его деятельности осуществляется на основе корпоративного акта «Положение о Совете директоров». Совет директоров, строго говоря, не является исполнительным органом, главная его задача состоит в том, чтобы контролировать деятельность правления акционерного общества. Однако в соответствии с уставом АО или его собственным решением он может участвовать в принятии некоторых решений общества или в их одобрении. По крайней мере, текущими, обычными делами корпорации совет директоров не занимается. Состав совета директоров. Совет директоров, как правило, образуется в акционерном обществе с числом акционеров более 50. Если общество небольшое (число участников менее 50), то функции совета директоров осуществляет общее собрание. Но в этом случае собрание выделяет из своего состава лицо, которое бы решало вопрос о созыве собрания, утверждало его повестку дня. Количественный состав совета директоров может существенно колебаться. Для того чтобы не превращать этот орган ни в келейный, ни в безразмерный, законодатель установил, что для ОАО, где число владельцев акций более 1000, состав совета директоров не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров более 10 000 – менее девяти членов. Таким образом, мы видим, что количественный состав совета директоров находится в прямой зависимости от размера уставного капитала. Точное же количество членов директоров устанавливается общим собранием. Членами совета директоров могут быть только физические лица, и они несут личную ответственность за участие в его работе. В состав совета не должны включаться лица, входящие в правление этого же общества, иначе таким директорам придется контролировать самих себя. Хотя, надо сказать, российский закон на этот счет не очень строг: он требует только того, чтобы члены правления не составляли в совете директоров большинства, а функции председателя совета и генерального директора не совмещались в одном лице. 135 Члены совета директоров избираются годовым общим собранием акционеров сроком на один год. Но установив столь короткий срок работы в совете директоров, закон не запрещает избираться членам директоров неограниченное количество раз. Как правило, совет директоров комплектуется из состава акционеров или их представителей. Директора из своего состава выбирают председателя и одного или нескольких заместителей. На срок полномочий данного совета назначается и секретарь совета, который обеспечивает ведение и сохранность протоколов заседаний совета директоров. Совет директоров при необходимости может создавать из своего состава и других сотрудников комитеты и комиссии для разрешения какого-либо конкретного вопроса. Компетенция совета директоров. Основными задачами совета директоров являются разработка политики с целью увеличения прибыльности и конкурентоспособности общества, обеспечения устойчивости его финансового состояния, защита прав акционеров, формирование и контроль исполнительных органов общества. Для осуществления этих важных задач совет директоров наделяется полномочиями, которые весьма многочисленны. Чтобы не было неопределенности и конкуренции в деятельности органов управления обществом, в ст. 65 Закона об акционерных обществах дается перечень вопросов, которые относятся к исключительной компетенции совета директоров: 1) определение приоритетных направлений деятельности общества; 2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества; 3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров; 4) определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, 5) вынесение на решение общего собрания вопросов о реорганизации общества, дроблении и консолидации акций, заключении крупных сделок, приобретении и выкупе размещенных акций, участии в объединениях коммерческих организаций; 6) увеличение уставного капитала (если уставом ему такое право предоставлено); 7) размещение обществом ценных бумаг (если иное не предусмотрено уставом); 8) определение рыночной стоимости имущества; 9) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг; 10) образование исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий, а также определение размеров выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций; 136 11) рекомендации по размеру выплачиваемых ревизионной комиссии и аудитору вознаграждений; 12) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты; 13) использование фондов корпорации; 14) утверждение корпоративных актов, определяющих порядок деятельности органов управления общества; 15) создание филиалов и открытие представительств; 16) принятие решений об участии в других организациях; 17) заключение крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность участников корпорации. Это неполный перечень полномочий. В уставе общества он может быть расширен. Кроме того, закон дает право передать часть этих полномочий исполнительному органу общества. Для осуществления контроля совет директоров может быть наделен рядом дополнительных правомочий: правом требовать отчетов правления, книг общества, проверки наличных товарных ценностей и др. Причем контроль не ограничивается проверкой правомерности того или иного действия со стороны правления, а включает также их проверку с точки зрения целесообразности и коммерческой необходимости. Заседание совета директоров созывается председателем совета директоров по его собственной инициативе, по требованию члена совета директоров, ревизионной комиссии или аудитора. Вопрос о его созыве может поставить и правление, а также иные лица, определенные уставом общества. Порядок созыва и проведения заседаний определяется уставом или Положением о совете директоров. Более того, корпоративными актами может быть предусмотрена возможность принятия решений советом директоров общества заочным голосованием (опросным путем). В законе не установлена периодичность проведения заседаний совета. Они проводятся по мере необходимости, но, как правило, не реже одного раза в месяц. 4. Правление Вопросы, связанные с работой исполнительного органа управления – правления (дирекции), в законодательстве регламентируются не столь детально и определенно, как это имеет место в отношении общего собрания и совета директоров акционерного общества. Здесь более значительную роль играют акты корпоративные, нежели централизованные. Коллективный исполнительный орган (правление, дирекция) создается для практического решения задач, стоящих перед обществом, исполнения решений общих собраний и совета директоров, а также для оперативного управления делами общества. 137 Правление действует в соответствии с законодательством, уставом, Положением о правлении, приказами и распоряжениями генерального директора. Оно подотчетно совету директоров, генеральному директору. Кроме того, контроль за его работой осуществляет ревизионная комиссия. Правление несет перед обществом полную ответственность за финансовые, производственные и иные результаты деятельности. Оно осуществляет свои функции с помощью аппарата, структура которого утверждается генеральным директором. Состав правления. Количественный и качественный состав правления утверждается общим собранием по представлению генерального директора. Однако в большинстве корпораций общее собрание передает это правомочие совету директоров. В случае необходимости совет директоров вправе изменять количественный и качественный состав правления. Правление может состоять из генерального директора и его заместителей, исполнительных директоров и их заместителей, руководителей основных структурных подразделений общества, главного бухгалтера и начальника фондового отдела. Членами правления не могут быть назначены юридические лица, физические лица с ограниченной дееспособностью. Член правления не обязательно должен быть акционером данного общества. Именно это позволяет привлечь к управлению обществом наиболее квалифицированных лиц. Срок деятельности правления устанавливается в уставе акционерного общества. Компетенция правления определяется задачами, которые стоят перед данным органом управления общества. Основные задачи правления: – организация эффективного управления оперативной деятельностью общества; – обеспечение выполнения планов и решений общего собрания и совета директоров общества; – выработка и осуществление текущей хозяйственной политики общества в целях повышения его прибыльности и конкурентоспособности. Правление вправе решать все вопросы деятельности общества, кроме относящихся к исключительной компетенции общего собрания акционеров и совета директоров. Члены правления, так же как и члены совета директоров, обязаны проявлять лояльность, т. е. быть честными по отношению к обществу, и о своей финансовой заинтересованности в сделке общества обязаны заявить до момента принятия решения. Все члены правления обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Члены правления не должны использовать возможности общества или допускать их использование в иных целях, помимо предусмотренных уставом общества. 138 В период своей работы в правлении его члены не имеют права учреждать или принимать участие в предприятиях, конкурирующих с обществом, если это не было им разрешено советом директоров либо общим собранием Члены правления не имеют права косвенно или прямо получать вознаграждение за оказание влияния на принятие решений советом директоров или правлением общества. И, наконец, члены правления несут ответственность за ущерб, причиненный обществу в результате их деятельности, если они при этом проявили умысел или неосторожность. Размер ответственности может быть равен ущербу, включая упущенную выгоду. Правление же в целом обязано: – разрабатывать и представлять совету директоров годовые планы работы общества, годовые балансы, счет прибылей и убытков и другие документы бухгалтерского учета, отчетности и документооборота по производственной и коммерческой деятельности общества; – докладывать совету директоров о планах деятельности общества, его финансовом состоянии, о ходе дел и реализации приоритетных программ общества, о сделках и решениях, которые могут иметь принципиальное значение для общества; – обеспечивать эффективное использование финансовых средств и иных ресурсов общества; – предоставлять необходимую информацию совету директоров, ревизионной комиссии, аудитору (в пределах их компетенции); – осуществлять расчеты по обязательствам общества с предприятиями, организациями, отдельными гражданами по сметам, утвержденным советом директоров. В случаях, не терпящих отлагательства, правление может превысить утвержденную сумму, дав отчет совету директоров о необходимости и последствиях этих расходов. Заседания правления могут проводиться еженедельно, ежемесячно или с другим интервалом. В необходимых случаях, когда этого требуют интересы общества, председатель правления или определенное в уставе количество членов правления могут созвать заседание. Правление правомочно принимать решения, если на заседании присутствуют не менее половины его членов. При голосовании для положительного решения того или иного вопроса необходимо, как правило, простое большинство голосов присутствующих членов правления. При равенстве голосов решающим является голос председателя. При принятии решений по вопросам, имеющим особое значение для общества, может быть предусмотрено использование принципа единогласия. Руководство исполнением решений правления осуществляет член правления, курирующий соответствующие вопросы, а контроль за исполнением – председатель правления. 139 На заседании правления ведется протокол, который затем представляется совету директоров, ревизионной комиссии, аудитору общества по их требованию. Всем ходом заседания правления руководит генеральный директор (председатель правления). Он же подписывает и протоколы заседаний. 5. Генеральный директор Единоличный исполнительный орган управления акционерным обществом может называться по-разному: генеральный директор, просто директор, управляющий, президент, председатель правления и др. Он может возглавлять правление. Если такового в акционерном обществе не создается, то он становится его единоличным исполнительным органом. Генеральный директор осуществляет руководство текущей работой общества, при этом он руководствуется действующим законодательством, уставом общества и Положением о генеральном директоре. Свою деятельность генеральный директор должен сообразовывать с поставленной перед ним целью: обеспечивать прибыльность и конкурентоспособность общества, способствовать его финансовоэкономической устойчивости, обеспечению прав акционеров и социальных гарантий его наемных работников. Назначение на должность генерального директора и освобождение от этой должности осуществляется по решению общего собрания акционеров. Однако часто общее собрание передает данное правомочие совету директоров. Выдвигать кандидатуру на должность генерального директора могут как совет директоров, так и общее собрание. Не исключено и самовыдвижение. Решение по вопросу назначения на должность генерального директора принимается простым большинством голосов (акций). Срок назначения устанавливается акционерным обществом самостоятельно и находит отражение в Положении о генеральном директоре. Обычно он равен сроку, на который избирается совет директоров. После того как состоялось решение общего собрания (совета директоров), общество в лице председателя совета директоров (или уполномоченного им члена совета) подписывает с генеральным директором договор (контракт), в котором определяются его права и обязанности, а также пределы ответственности за ущерб, причиненный по его вине обществу. Кроме того, оговариваются пределы хозяйственного ведения имуществом общества, условия оплаты труда и премирования за результаты хозяйственной деятельности. Компетенция генерального директора. Поскольку генеральный директор является средоточием власти в акционерном обществе, он наделяется многочисленными и очень важными полномочиями: – формирует состав правления и представляет его на утверждение совету директоров; 140 – распределяет обязанности между членами правления; – организует работу, председательствует на заседаниях правления, обеспечивает ведение протоколов заседаний; – утверждает организационно-управленческую и производственнохозяйственную структуру акционерного общества; – организует разработку, утверждает и обеспечивает реализацию программы развития персонала; – утверждает штатное расписание общества и должностные инструкции работников; – заключает трудовые договоры с членами правления, должностными лицами и наемными работниками, устанавливает должностные оклады; – пользуется правом увольнения, перевода сотрудников, применяет к ним меры поощрения и взыскания; – совершает от имени акционерного общества любые юридически значимые действия (заключает договоры, соглашения, контракты, выдает доверенности на их совершение), распоряжается имуществом, за исключением случаев, отнесенных к компетенции общего собрания; – представляет акционерное общество во всех организациях, органах и учреждениях без доверенности; – в пределах своей компетенции использует средства создаваемых в обществе фондов и резервов, открывает счета в банках, является распорядителем кредитов; – руководит разработкой и представлением совету директоров годового отчета и баланса; – обеспечивает выполнение решений общих собраний акционеров и совета директоров, обязательств перед бюджетом и контрагентами по хозяйственным договорам; – устанавливает перечень сведений, содержащих коммерческую тайну или являющихся конфиденциальной информацией; – принимает решения о предъявлении от имени общества претензий к юридическим и физическим лицам и решения об удовлетворении претензий, предъявляемых к обществу; – осуществляет строгий контроль за рациональным и экономным использованием материальных, трудовых и финансовых ресурсов; – обеспечивает создание благоприятных и безопасных условий труда для работников акционерного общества, соблюдение требований законодательства об охране окружающей среды; – обеспечивает разработку, заключение и исполнение коллективного договора, если таковой заключается по инициативе трудового коллектива; – в пределах своей компетенции обеспечивает соблюдение законности в деятельности общества; – организует и обеспечивает бухгалтерскую и статистическую отчетность и несет ответственность за ее достоверность; 141 – издает приказы, распоряжения и другие виды актов, входящие в его компетенцию. Генеральный директор несет персональную ответственность за состояние дел и функциональную деятельность акционерного общества в соответствии с действующим законодательством, уставом, другими корпоративными актами, заключенным с ним трудовым контрактом. 6. Структурные подразделения корпорации Создание отделов путем группирования аналогичных производственных функций и в соответствии с этим рабочих и служащих позволяет добиться более эффективного управления, необходимой гибкости корпорации. Методы распределения обязанностей по отделам зависят от положенных в основу принципов. Структура корпорации может основываться на различных принципах. Наиболее простым является количественный принцип, или принцип деления на равные по размеру группы. Он применяется там, где трудовые операции просты, однородны, а их успех зависит в большей степени от числа людей, чем от их специализации. Наиболее распространенной структурой в этом случае является бригада. Другой организационный принцип – временной. В условиях ряда производств важно обеспечить непрерывность технологических процессов. В силу этого создается несколько групп – вахт или смен, которые, проработав определенный срок, отдыхают, уступая место другим. На практике организационная структура корпораций определяется сразу несколькими принципами, доминирует чаще всего функциональный, в соответствии с которым структура корпорации обусловливается видами ее деятельности, такими как производство, сбыт, финансы, юридическое обслуживание и т. п. Так образуются подразделения, которые представляют собой группу людей, чья деятельность связана с достижением конкретных целей. Подразделения, выполняющие определенные виды деятельности одного уровня, называются горизонтальными. Но они должны координироваться между собой. Эту координацию может осуществлять только нейтральный по отношению к ним управляющий орган, а чтобы ему подчинялись, он должен быть еще и вышестоящим. Так возникает вертикальное разделение труда и формируется наряду с горизонтальной вертикальная организационная структура, имеющая множество этажей. В рамках функциональной структуры подразделения делятся на основные, вспомогательные и обслуживающие. 142 В основных подразделениях сосредоточена деятельность, связанная с непосредственной реализацией цели данной корпорации, выпуском профилирующей продукции или оказанием услуг. Наконец, вспомогательные структуры охватывают такие виды деятельности, которые в принципе могут осуществляться в рамках других подразделений, но объединены в специализированные в целях повышения эффективности и уровня контроля. Организационная структура корпорации считается оптимальной, если адекватно учитывается ее размер, особенности применяемой технологии, требования рынка, цели, правильно группируются виды деятельности, информационные потоки, обеспечиваются условия минимизации издержек производства. Каждое структурное подразделение создается в корпорации для выполнения определенных задач, на него возлагают специфические функции. Правда, пониматься они могут по-разному. Для того, чтобы в этом плане не возникало неувязок, не было конкуренции между отделами либо, наоборот, дублирования в их работе, необходимо письменно фиксировать задачи, функции того или иного отдела, посвящая каждому из них соответствующий нормативный акт. Это корпоративные нормативные акты с типовым наименованием: Положение об отделе (цехе, бригаде, филиале и др.). Положения об отделах – это корпоративные нормативные акты, в которых перед структурным подразделением ставятся цели, производится распределение между ними задач, определяются их функции, взаимоотношения друг с другом, компетенция руководителя структурного подразделения и ответственность работников. В Положении о структурном подразделении должны содержаться следующие разделы: 1. Общие положения. Здесь фиксируется полное наименование отдела и в целом предприятия, структурным подразделением которого отдел является. Указывается подчиненность отдела тому или иному заместителю генерального директора. Кроме того, дается название должности главы отдела (начальник, руководитель, управляющий и т. п.). Определяется нормативная база, которой руководствуются работники отдела. Обычно ею служит действующее законодательство, приказы и инструкции министерств, ответственных за те или иные виды деятельности (например, Министерство топлива и энергетики), либо министерств, осуществляющих надведомственные функции (например, Министерство труда и социального обеспечения). Обязательными для работников являются также все корпоративные акты и распоряжения, носящие индивидуальный характер и касающиеся данного отдела. 2. Структура отдела. Чаще всего в составе отдела выделяется только его руководитель. Однако, если отдел большой, то в нем могут образоваться подотделы, группы, звенья (в бригаде), смены и т. п. В этом 143 случае в данном разделе называются все части отдела, а если это необходимо, и взаимосвязи между частями отдела; здесь же указывается, по какому принципу организуются части отдела, а также принцип определения руководителя отдела (назначение или выборы) и субъект, этим занимающийся (непосредственный или вышестоящий орган управления либо коллектив отдела). Особо оговариваются требования к начальнику отдела. Они могут касаться наличия специального образования, стажа работы по специальности, стажа на руководящей работе, а также знаний определенных специфических для данного структурного подразделения проблем. В этом же разделе находит отражение вопрос о штате отдела, о делении его на основной и вспомогательный персонал. 3. Задачи отдела. Задача – это то, что требует исполнения, разрешения. Обычно в перечне задач выделяется и ставится на первое место главная, например, таковой у отдела кадров является подбор и расстановка кадров. Затем следуют задачи второстепенные, вспомогательные, не основные, а сопутствующие; чаще же производится конкретизация основной. В нашем примере относительно отдела кадров таковыми являются изучение состояния дел с инженерно-техническими и рабочими кадрами, разработка перспективных и годовых планов комплектования предприятия кадрами, прогнозирование и определение потребности в кадрах, обеспечение приема, размещения и расстановки молодых специалистов и рабочих в соответствии с полученной специальностью, контроль за рациональным использованием кадров, проведение стажировки, организация повышения квалификации, своевременное оформление перевода, увольнения, поощрения работников, выдача справок, хранение трудовых книжек и другой документации и т. п. 4. Функции отдела. Функция – это назначение, роль отдела, работа, производимая им. Если данный раздел выделяется, то в нем более конкретно излагаются задачи, поставленные перед структурным подразделением и зафиксированные в общем плане в предыдущем разделе. Для того же отдела кадров таковыми будут подготовка материалов и участие в комиссии по проведению аттестации руководящих и инженернотехнических работников, своевременное и качественное рассмотрение заявлений и жалоб по вопросам работы с кадрами, подготовка ответов на них, подготовка проектов приказов, комплектование личных дел работников и т. д. Иногда производится систематизация многочисленных функций и выделяются как бы подразделы. Например, отдел кадров выполняет определенные действия в области (сфере): а) подбора и расстановки кадров; б) укрепления трудовой дисциплины; в) увольнения работников; г) оформления документов для назначения пенсий и т. д. 5. Компетенция отдела, т. е. совокупность прав и обязанностей, которые имеют его работники. Обычно по причинам вполне понятным упор делается на перечисление прав работников отдела, а их обязанности 144 перечисляются в конце, как бы скороговоркой, да и по удельному весу они гораздо меньше прав. Например, отдел кадров имеет право представлять в установленном порядке, т. е. по доверенности, корпорацию в других организациях по вопросам, входящим в компетенцию отдела, требовать от других структурных подразделений необходимых сведений, контролировать расстановку и использование кадров и т. п. Этот раздел Положения один из главных и наиболее объемных. 6. Ответственность. Если строго следовать канонам юридической техники, то здесь следовало бы повторить нормы действующего законодательства и к тому же перечислить устанавливаемые на предприятиях льготы для работников, которых они могут лишиться при невыполнении своих обязанностей. Однако чаще всего этого (в Положении) не делается, поскольку нормы законодательства о мерах дисциплинарной ответственности все и так обязаны знать и знают (они одинаковы для всех: замечание, выговор, строгий выговор, увольнение). Что касается льгот, то, во-первых, они бывают весьма многочисленными и их перечень может занять большее место, чем другие положения данного корпоративного акта, затенив его основной смысл; во-вторых, иногда они изменяются либо ставятся в зависимость от наличия определенных условий (финансовые средства, договоры с организациями и др.). Может случиться, что в качестве взыскания лишать будет нечего. Вот почему в данном разделе вопросы ответственности отражаются лишь в общем плане: перечисляются действия или ситуации бездействия работников отдела, за которые наступает дисциплинарная ответственность. Следует заметить, что ответственность применяется лишь за нарушение ими обязанностей (но не прав!). Возможно, поэтому в предыдущем разделе о компетенции права доминируют. 7. Основные взаимосвязи отдела с другими подразделениями. Обычно здесь находит отражение то, какая информация и от кого отделом получается и какая и кому передается. Кроме того, указывается ее документальная форма (сметы, калькуляции, накладные, договоры и т. д.) и срок передачи. Такова общая схема корпоративного акта о структурном подразделении. 7. Управляющие, должностные лица, служащие В системе управления корпорацией особое место принадлежит управляющим и иным должностным лицам. К управляющим относятся не только члены правления, но и те лица, которые руководят структурными подразделениями, ведут отдельные участки работы, отвечают за определенный круг вопросов, имея дело с людьми, но в число членов правления не входят. Короче говоря, слой управляющих в корпорации гораздо шире, чем принято обычно считать: это работники, осуществляющие управленческие, распорядительные 145 функции, наделенные правом самостоятельного решения вопросов в пределах предоставленных им полномочий и имеющие определенную власть над своими подчиненными, т. е. возможность воздействовать на них в нужном направлении. Менеджеры, в отличие от предпринимателей, управляют чужими капиталами. Собственник определяет программу – менеджеры решают вопрос о том, как, какими способами ее претворить в жизнь. Предприниматель (собственник) работает в неструктурированном окружении, где постоянно происходят стремительные изменения. Менеджеры, напротив, выполняют свои функции в рамках налаженной управленческой иерархии. Отсюда следует целенаправленность в действиях менеджера, продиктованная жесткой логикой существующих организационно-хозяйственных структур. Конкретный перечень лиц, осуществляющих управленческие функции, наделенных правом самостоятельного решения административных вопросов, устанавливается самими корпорациями в своих корпоративных актах. Что же представляет собой этот слой работников корпорации? Каков имидж управляющих в общественном сознании? Обычно это способные люди. Сейчас им уже, как правило, недостаточно среднего или среднего специального образования. Менеджеры на предприятиях, особенно выпускающих сложную продукцию, почти все – выпускники вузов. Не всегда управляющие работают по полученной ими специальности, но высокий уровень образования – условие непременное. Управляющие должны быть тонкими психологами, но это качество скорее врожденное, нежели приобретенное. Не помешает здесь и наличие интуиции. Именно это им позволяет ладить с коллективом и партнерами, находить нужных людей и надежных друзей. Контактность, приятный характер, умение произвести на партнера, собеседника хорошее впечатление, вызвать с его стороны доверие составляют психологическую характеристику данной категории лиц. Управляющие, как правило, должны много работать. Их рабочая неделя может составлять 55–60 часов. Иногда им приходится брать часть работы на ночь. Однако им вовсе не приходит в голову вспоминать по отношению к себе о существовании трудового законодательства. Они испытывают большое напряжение в связи с принятием решений, но не видят в этом ничего особенного и считают это нормой. Не случайно трудовое законодательство относит их к работникам с ненормированным рабочим днем. Наградой за адский труд может быть умножение собственности, гордость за свое дело и хорошая оплата труда, а также возможность самовыражения. Есть категория менеджеров, которые помимо всего прочего работают с партнерами и по роду службы им приходится вести 146 продолжительные деловые беседы. Они могут сочетаться с обедами, ужинами, во время которых приходится принимать спиртные напитки. В таких случаях надо жестко себя контролировать и следить за тем, чтобы не превысить меру. В связи с этим социологи стали отмечать, что у менеджеров не всегда ладится семейная жизнь и среди них наблюдается большой процент разведенных. 8. Должностные инструкции Должностные инструкции – это корпоративные акты, в которых производится распределение полномочий, обязанностей и ответственности по каждой должности, содержится описание выполняемых работником функций. В должностной инструкции должны содержаться следующие положения: – название должности; – название отдела, в котором имеется эта должность; – на основе какого документа составлена инструкция. Обычно при ее подготовке используется квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов, служащих. Однако это вовсе не обязательно. У предприятия может появиться потребность в новых должностях, не перечисленных в этом документе. Кроме того, требования к работникам зависят от специфики предприятия и оно само может лучше их сформулировать. Квалификационный справочник в этом деле следует использовать в лучшем случае как руководство к действию; – задачи работника, его основные функции. Если речь идет, допустим, об экономисте, в должностной инструкции отмечается, что основное назначение должности состоит в осуществлении экономического анализа, повышении эффективности проводимых корпорацией работ, предупреждении потерь и непроизводительных расходов, в организации более рационального использования всех видов ресурсов и т. д.; – порядок назначения на должность и освобождения от должности. Руководителя структурной единицы всегда назначает на должность генеральный директор (руководитель предприятия). В отношении служащих, рабочих такой определенности нет. Возможно делегирование руководителем предприятия своего права найма и увольнения рабочей силы руководителям структурных подразделений. Здесь имеет значение размер предприятия, территориальная расположенность отдела и аппарата управления предприятием, специфика предприятия и др.; – подчиненность. Указывается, как правило, только непосредственный руководитель. Показ всей иерархической лестницы излишен. Помимо вертикальной подчиненности, бывает функциональная подчиненность, и тогда необходимо указывать отделы, с которыми 147 работник взаимодействует и распоряжения которых обязан выполнять (бухгалтерия, юридический отдел, финансовый отдел, плановый и т. д.); – число подчиненных, классификация их по группам, особенности этих групп. Как правило, это имеет место, если структурное подразделение большое и структурированное; – нормативная база, которой работник руководствуется. На первом месте указывается действующее законодательство, корпоративные акты, в том числе и Положение об отделе, особо могут выделяться нормативные акты, отражающие специфику данной должности; – требования к работнику. Они могут касаться образования, стажа работы по конкретной специальности, а также стажа работы на сходной должности. Помимо этого особо выделяется перечень вопросов, знание которых считается обязательным (например, для экономиста знание нормативных и руководящих материалов по планированию, анализу и учету, организации плановой работы, порядка разработки нормативов материальных и финансовых затрат, порядка документооборота и т. д.); – обязанности работника. Традиционно им придается первостепенное значение и изложение их предшествует перечню прав. Обязанности каждого должностного лица чаще всего многочисленны. Однако представляется ошибочным перечисление всех обязанностей. Лучше этот перечень сделать неполным, добавив фразу «и другое». Условия работы могут измениться, и, возможно, от работника потребуется выполнение нетрадиционных действий. Он же, сославшись на должностную инструкцию, вправе будет отказаться. В то же время такой путь формулирования обязанностей может повлечь злоупотребления со стороны администрации. По крайней мере, начальник не должен использовать эту фразу («и другое») во вред работнику. Нецелесообразно также излишне детализировать обязанности. Лучше их сформулировать в общем виде, дав возможность работнику проявить самостоятельность, творчество, смекалку. Такой подход не позволяет превратить работника в автомат либо «винтик» производства, повышает уровень его ответственности за порученную работу; – права работника. Обычно здесь перечисляются полномочия работника, способствующие выполнению им своих обязанностей (право контролировать выполнение указаний, получать информацию, требовать документацию, вносить предложения и т. д.). Без сомнения, этот раздел инструкции имеет как бы вспомогательное значение. В нем могут быть отражены и особые полномочия работника, а также ограничения в его полномочиях (допустим, наличием финансовых средств, размером их использования и т. п.); – взаимоотношения с руководством, коллегами, подчиненными. Часто здесь обращается внимание на этическую сторону. Но могут быть отражены и производственные моменты во взаимоотношениях, хотя детально их передать в должностной инструкции довольно сложно. 148 Должностные инструкции составляются вышестоящим начальником. Ему виднее, как организовать труд подчиненных для выполнения стоящих перед структурным подразделением задач. Должностные инструкции должны иметь место в отношении каждого должностного лица, служащего. Умело написанные могут стать действенным средством повышения эффективности работы корпорации. 9. Ревизия. Аудит Ревизионная комиссия корпорации – это, строго говоря, орган контрольный. Вообще же само слово «ревизия» означает просмотр, пересмотр, обследование. Ревизионная комиссия необходима в принципе каждому акционерному обществу, для того чтобы оценить реальное положение дел в АО и своевременно принять соответствующие меры. Ревизионная комиссия осуществляет внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества, его органов управления, подразделений, служб, филиалов и представительств. В поле ее зрения находится и вопрос о ведении реестра акционеров. Действует она на основании текущего законодательства, устава общества. Правовой статус ревизионной комиссии устанавливается специальным корпоративным актом – Положением о ревизионной комиссии. Кратко его рассмотрим. Свою работу ревизионная комиссия строит на основе принципов коллегиальности, компетентности, самостоятельности и ответственности. Состав ревизионной комиссии. Численность ревизионной комиссии определена уставом корпорации и не может быть менее трех человек. Комплектуется она из числа акционеров – владельцев обыкновенных акций, хотя в число ее членов могут входить и лица, предложенные акционерами. В ее состав не могут входить члены совета директоров, правления, а также генеральный директор. Более того, акции, принадлежащие указанным лицам, не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии общества. Как видно из предыдущего положения, ревизионная комиссия образуется путем выборов, производимых общим собранием акционеров, на срок, установленный уставом и Положением о ревизионной комиссии. Для избрания члену ревизионной комиссии достаточно набрать, как правило, более 50% голосов владельцев обыкновенных акций, присутствовавших на собрании. В процессе избрания может проводиться как тайное, так и открытое голосование. Полномочия ревизионной комиссии в целом или отдельных ее членов могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания акционеров. Член ревизионной комиссии вправе в любое время добровольно сложить с себя полномочия. 149 Из числа своих членов ревизионная комиссия может избрать председателя и одного заместителя. Председатель организует работу комиссии, дает ее членам обязательные для исполнения поручения. Оплата труда ревизоров. Размер оплаты труда членов ревизионной комиссии устанавливается общим собранием акционеров. Кроме того, по решению общего собрания в качестве вознаграждения за участие в .работе ревизионной комиссии помимо оплаты могут предоставляться льготы и преимущества при распределении дивидендов. Виды проверок и порядок принятия по ним заключений. По срокам проведения различают проверки плановые (регулярные) и внеплановые (чрезвычайные). Плановые проверки не могут быть менее одного раза в год, внеплановые осуществляются по мере необходимости. Инициаторами внеплановых проверок могут быть сама ревизионная комиссия, общее собрание акционеров, совет директоров или акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества. Решения принимаются простым большинством голосов. Акты проверки должны быть подписаны всеми членами комиссии, участвовавшими в соответствующих ревизиях. Член комиссии имеет право на особое мнение, которое он в письменном виде может представить общему собранию акционеров. Компетенция ревизионной комиссии. Члены ревизионной комиссии вправе знакомиться со всеми необходимыми документами и материалами, включая бухгалтерские, связанные с финансово-хозяйственной деятельностью общества. Работники общества должны своевременно обеспечивать ревизионную комиссию всей необходимой информацией. Ревизионная комиссия вправе требовать созыва совета директоров и внеочередного общего собрания акционеров. Ревизионная комиссия проверяет соблюдение акционерным обществом законодательства, корпоративных нормативных и других актов, регулирующих ее деятельность, постановку банковского контроля, кредитные, расчетные, валютные и другие операции, проведенные обществом в течение отчетного периода (сплошной или выборочной проверкой), состояние кассы и наличие имущества. Для независимой проверки ревизионная комиссия вправе (если общество не обязано публиковать свою отчетность) привлекать на договорной основе экспертов и аудиторские фирмы. Если привлечение независимых аудиторов не является обязательным (ЗАО), то ревизионная комиссия берет на себя составление заключения по годовому отчету и балансу. В этих случаях годовой баланс не может быть утвержден без ее заключения. Члены ревизионной комиссии обязаны не разглашать коммерческую тайну или конфиденциальную информацию об акционерном обществе, ставшую им известной в ходе проверок и ревизий. 150 Ревизии и проверки не должны нарушать нормальную деятельность предприятия. Результаты проверок и все решения, а также ход заседаний отражаются в протоколах ревизионной комиссии. Протокол должен быть подписан ее председателем и членами. Ущерб, причиненный членами ревизионной комиссии, ошибками, допущенными в процессе осуществления контрольной деятельности, а также в результате разглашения конфиденциальной информации, должен быть возмещен виновными лицами. Аудит. Согласно п. 5 ст. 103 ГК РФ на открытое акционерное общество возлагается обязанность публиковать для всеобщего сведения документы финансовой отчетности, составленные на основе проверки профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. Аудитора общества утверждает общее собрание (ст. 86 Закона об акционерных обществах). Аудиторские проверки проводятся независимыми от корпорации людьми. Целью аудита является установление достоверности бухгалтерского отчета корпораций и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам. От проверок, осуществляемых ревизионной комиссией, аудит принципиально отличается, во-первых, самостоятельностью в выборе форм и методов аудиторской проверки, во-вторых, независимостью от любой третьей стороны, собственника, в-третьих, возможностью организовать проверку на коммерческой основе (размер вознаграждения аудиторам определяет совет директоров). Заключение аудитора – это документ, имеющий юридическое значение для всех юридических и физических лиц, органов государственной власти, он также обязателен для всех заинтересованных лиц. Корпорация вносит на его основании изменения в бухгалтерскую отчетность до подачи ее органам налоговой инспекции и другим государственным органам для опубликования. Заключение можно оспорить в суде, и если суд установит в нем неточности и ошибки, то корпорации должны быть возмещены все убытки, связанные с неквалифицированным аудиторским заключением. Помимо аудиторской проверки аудиторы могут оказывать и иные услуги, в частности по постановке, восстановлению и ведению бухгалтерского учета, составлению деклараций о доходах, оценке активов и пассивов, консультированию в вопросах финансового, налогового, банковского и хозяйственного законодательства и др. Аудиторы могут проводить обучение по профилю своей деятельности. Субъектами аудиторской деятельности являются как аудиторские фирмы, так и аудиторы. Аудиторские фирмы дополнительно должны быть зарегистрированы в качестве субъектов предпринимательской 151 деятельности и включены в реестр аудиторов, который ведет комиссия по аудиторской деятельности. На проведение аудита заключается договор в простой письменной форме, где необходимо указать на возможный риск, который несет аудитор, на наличие у него и использование им специальных знаний. Если же аудитор оказывает отдельные услуги, то внесение этих условий в договор не является обязательным. Существенными условиями договора являются также цена за выполнение работы и предмет договора (установление достоверности финансовой отчетности). Аудитор обязан своевременно предупредить контрагента о возможном превышении по необходимости цены договора. В этом случае корпорация вправе отказаться от договора, возместив аудитору понесённые расходы. Если аудитор не предупредил об этом, то он обязан провести аудиторскую проверку, не требуя дополнительной оплаты. Не разрешается проводить аудиторскую проверку, если аудитор оказывал корпорации какие-либо финансовые услуги. Не должны практиковаться длительные постоянные договоры на проведение финансовых услуг и аудиторских проверок. Для этой цели лучше привлекать специализированные бухгалтерские, аналитикоэкономические, юридические, а не аудиторские фирмы. 10. Арбитражная комиссия Этот орган создается далеко не во всех акционерных обществах, как правило, только в крупных АО, причем в основном в тех из них, чья структура отражает какой-либо технологический процесс. Цель арбитражной комиссии – предупреждение и устранение недостатков во внутрихозяйственной деятельности общества. Если говорить конкретно, то деятельность арбитражной комиссии выражается в возложении ущерба, причиненного обществу, или непроизводительных расходов, возникающих в результате уплаты санкций за нарушение обществом договорных обязательств, на виновные подразделения и должностных лиц. Решение принимается большинством голосов членов арбитражной комиссии и может быть в десятидневный срок обжаловано в правление общества. Все вопросы, касающиеся деятельности арбитражной комиссии, регулируются в корпоративном акте, который называется Положением об арбитражной комиссии. Существует мнение, что финансы (а ценные бумаги – это средство их приобретения) решают все. Это мнение отвергать не приходится. Но управление, думается, все же играет более важную роль. Если финансы – это кровеносная система акционерного общества, то органы управления – его мозг. От слаженности работы его отдельных частей зависит эффективность и прежде всего прибыльность акционерного общества. 152 11. Коммерческая тайна Легального определения понятия «коммерческая тайна» нет в законодательстве ни одного европейского государства. Под коммерческой тайной следует понимать известные ограниченному кругу лиц сведения о корпорации, в сохранении которых есть оправданный экономический интерес и присутствует воля владельца тайны к сохранению ее секретности. К коммерческой тайне следует относить: 1) сведения, подрывающие экономическую выгоду и безопасность корпорации (о перспективах развития фирмы, сроках и сумме кредитования и др.). Причем объявляя ту или иную информацию коммерческой тайной, важно соблюсти «золотую середину». Чрезмерное засекречивание деятельности корпорации может обернуться потерей прибылей, так как условия рынка требуют широкой рекламы производимой продукции и услуг; 2) информацию типа «ноу-хау»; 3) информацию о рационализаторском предложении, изобретении и т. п., находящуюся в стадии разработки; 4) тексты договоров, а также в определенных случаях и сами факты их заключения; 5) информация, которая может привести к неблагоприятным последствиям (номера домашних телефонов, адреса руководителей и сотрудников фирмы, текущие планы работы, информация о конфликтных ситуациях в корпорации и др.); 6) другую информацию. Мероприятия по защите коммерческой тайны. Защита коммерческой тайны требует материальных затрат. Так, в зарубежных фирмах они составляют 10–15 % всех расходов, затрачиваемых на процесс производства. Система обеспечения безопасности корпорации включает в себя следующие организационные мероприятия: – контроль помещения и оборудования (обеспечение безопасности производственных и конторских помещений, охрана фото- и иного копировального оборудования, контроль за посетителями); – работа с персоналом (беседы при приеме на работу, ознакомление вновь принятых с правилами работы с информацией, обучение сохранению коммерческой тайны, работа с сотрудниками, подозреваемыми в хищении секретной информации, беседы с увольняющимися); – организация работы с конфиденциальными документами (установление порядка делопроизводства, контроль за прохождением секретных документов, контроль за публикациями, рассек-речивание и 153 уничтожение конфиденциальных документов, охрана секретов других фирм); – работа с конфиденциальной информацией, накопленной в компьютерах корпорации (создание системы защиты электронной информации от несанкционированного к ней доступа, обеспечение контроля за пользованием ЭВМ); – защита коммерческой тайны в процессе заключения трудовых контрактов (здесь важно определить круг лиц, имеющих отношение к этой работе). Вопросы для самоконтроля 1. 2. 3. 4. 5. Назовите функции и принципы корпоративного управления. Назовите признаки бизнес-плана. Назовите основные этапы формирования бизнес-плана. Дайте определение должностной инструкции. Назовите состав ревизионной комиссии корпорации. 154 Тема 16. ТРУД В КОРПОРАЦИИ 1. Кадры корпорации Функционирование любого юридического лица преследует определенные цели (коммерческие или некоммерческие). В корпоративном праве, как и в трудовом, организация - это не "юридическая фикция" организационно-правовой формы деятельности, а совокупность лиц, в первую очередь - работников данного предприятия. Именно от них зависит эффективность деятельности юридического лица, представляющего через призму "коллективного субъекта" социальный "организм". Любая корпорация представляет собой социальную систему, обеспечивающую функциональные связи, главными элементами которой является человеческий капитал - работники корпорации. В такой системе складываются особые отношения, действуют своеобразные корпоративные и иные социальные нормы. При этом основным объединяющим фактором выступает общая цель корпорации, на достижение которой направлена деятельность ее членов, прежде всего, кадрового состава. Кадры (фр. cadre - личный состав) - основной (штатный) состав работников учреждения, предприятия той или иной отрасли деятельности, все постоянные работники. В отношении этих работников руководством предприятия осуществляется определенная кадровая политика. В крупных предприятиях, как правило, имеются отделы кадров, специалисты которых занимаются решением вопросов, связанных с трудовыми правоотношениями, и обладают знаниями в области трудового права. Роль государства в регулировании кадровой политики заключается в наличии государственных органов, основной функцией которых является осуществление надзора и контроля за соблюдением на предприятиях трудового законодательства РФ. В гражданских отношениях с участием корпораций участие государства минимально. Регулирование кадров корпорации определяется не столько государственной (публичной) функцией, сколько интересами отдельно взятого объединения. Поэтому важно в корпорации иметь внутренний документ - Положение о кадрах (кадровой политике), в котором закрепляются основные методы и формы работы с кадрами, повышение их квалификации, иные условия. Так или иначе, кадровая политика корпорации должна согласовываться с трудовым законодательством РФ. Суть кадровой политики корпорации сводится к наиболее эффективному привлечению кадров на предприятие и управление этими кадрами. Современный бизнес обладает известной спецификой, ведет к диверсификации экономической деятельности. 155 Трудовые ресурсы - мощный и основной рычаг в механизме экономического успеха конкретной корпорации. Под трудовыми ресурсами понимается экономически активное, трудоспособное население, часть населения, обладающая физическими и духовными способностями для участия в трудовой деятельности. Для того чтобы корпорация могла достичь целей создания, немаловажное место должно отводится организации труда. Организация труда - система мероприятий, обеспечивающая рациональное использование рабочей силы, включающая в себя соответствующую расстановку людей в процессе производства, разделение и кооперацию, методы, нормирование и стимулирование труда, организацию рабочих мест, их обслуживание и необходимые условия труда. Поэтому возникает потребность подготовки собственных кадров, способных решать задачи конкретной корпорации. Решение кадровых проблем для корпорации возможно посредством создания корпоративных университетов, собственных центров по переподготовке и стимулированию наставничества, что требует значительных финансовых вложений. Обучающие программы должны отражать стратегические целевые установки компании. Перспективность корпоративного инкубатора заключается в сокращении расходов на поддержание должного уровня организационной культуры и корпоративного поведения за счет первичной внутрифирменной социализации работников. В настоящее время учебные центры создаются, как правило, на предприятиях сферы естественных монополий и с очень большим штатным числом сотрудников. В стороне остается малый и средний бизнес. При этом корпорации несут значительные расходы на подготовку и переподготовку кадров на договорной основе. Снижение доступности профессионального образования для большей части населения России, а также его дифференциация на массовое и элитарное ведет к снижению уровня человеческого капитала и его реализации на корпоративном уровне. Для предприятий данная ситуация имеет своим результатом сокращение производительности труда, увеличение затрат на подготовку и переподготовку кадров. При этом требуемый образовательный уровень (который не установлен законодательно) может определяться только для конкретной корпорации, с учетом ее запросов и потребностей, что впоследствии должно повлиять на развитие корпоративного образования. 156 2. Трудовые отношения в корпорации Трудовые отношения оформляются трудовым договором, который заключается в обязательном порядке в письменной форме. Сторонами трудового договора выступают работник и корпорация (работодатель). Посредством трудового договора осуществляется обычно включение гражданина-работника в трудовой коллектив организации. Поэтому основной формой отношений между корпорацией и работником является трудовой договор. Однако ряд правоотношений по выполнению работ для корпорации может быть выполнен на основании не трудового договора, а на основании гражданских договоров, таких как договор подряда или агентский договор, договор поручения и т.д. Трудовой договор с работником призван обеспечить как права корпорации в отношении трудовых функций работника, так и права работника в отношении корпорации и гарантии этих прав. При принятии гражданина на работу заключение трудового договора является обязательным. С момента заключения трудового договора гражданин становится работником данной организации и на него полностью распространяется трудовое законодательство и действие локальных правовых актов нормативного характера, принятых в этой организации по трудовым вопросам. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор - это соглашение между работником и работодателем, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, иными локальными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие правила внутреннего трудового распорядка. Не менее важной функцией трудового договора является то, что он служит правовой формой организации труда на предприятии (в организации, учреждении), через него распределяются рабочая сила на производстве и трудовые обязанности работников. Трудовой договор должен быть заключен в порядке, установленном трудовым законодательством. При этом работодатель при приеме на работу обязан затребовать от поступающего лица только те документы, которые предусмотрены ТК РФ. С учетом неоднозначности и многообразия условий трудового договора, сложившейся практики трудовых правоотношений наука трудового права выделяет среди них две группы условий: обязательные (необходимые или конституционные) и дополнительные 157 (факультативные). Обязательные условия должны содержаться в любом трудовом договоре. К обязательным условиям трудового договора следует отнести соглашение между гражданином и работодателем (представителем работодателя), которое касается: специальности, квалификации или должности (трудовой функции); подчинения работника правилам внутреннего трудового распорядка; размера оплаты труда; обеспечения условий труда, предусмотренных законодательством о труде и коллективным договором; срока трудового договора; неразглашения охраняемой законом тайны. Особое внимание следует уделять должностным инструкциям работников. В них раскрывается трудовая функция работника, определяются права, обязанности, взаимодействие со структурными подразделениями внутри организации, ответственность. Без должностной инструкции работодатель практически не может ни потребовать от работника улучшения качества его работы, ни применить к работникам дисциплинарные взыскания. Обязанность работодателя - ознакомить работника с его должностной инструкцией, а обязанность работника соблюдать и исполнять ее положения. Важной гарантией надлежащего исполнения работниками возложенных на них трудовым договором обязанностей, а в конечном счете и успешной деятельности корпорации, являются меры стимулирования. К таковым законодательство относит поощрение и дисциплинарное принуждение (дисциплинарную ответственность). В любом государстве и обществе работодатель заинтересован в росте производительности труда, повышении прибыли, наибольших результатах при наименьших затратах, а наемный работник - в хороших, справедливых условиях и надлежащей организации труда, в повышении заработной платы. Общий интерес работника и работодателя - сохранение трудовых отношений как условия их существования. Трудовое законодательство выступает одним из основных средств достижения справедливого баланса в сфере трудовых отношений, в том числе касающихся справедливых условий труда. Определение заработной платы - одна из наиболее трудных задач руководства, поскольку это непосредственно скажется на цене продукции и прибыльности корпорации. Уровень оплаты труда в конкретной корпорации зависит от многих факторов (отраслевых, кадровых и т.п.). Важно, чтобы сотрудники знали составные части их оплаты, условия и порядок стимулирования. Поэтому в корпорации следует разработать Положение об оплате труда (премировании) сотрудников и в обязательном порядке довести его до сведения работников. Материальному поощрению как методу стимулирования противопоставлена дисциплинарная ответственность, которую приходиться применять к работникам, виновно не исполняющим или 158 недобросовестно исполняющим свои трудовые обязанности, т.е. совершившим дисциплинарные проступки. В отличие от материального стимулирования, которое работодатель вправе определять самостоятельно в рамках имеющихся средств и закреплять во внутренних документах корпорации, его аналогичные полномочия по определению наказательной политики значительно ограничены. Работодатель вправе использовать только тот объем видов принуждения, которые установлены непосредственно в трудовом законодательстве. Трудовой кодекс РФ определяет в качестве мер дисциплинарной ответственности следующие дисциплинарные взыскания (ст. 192 ТК РФ): замечание; выговор; увольнение. Между тем в правилах внутреннего трудового распорядка корпорации могут найти закрепление альтернативные способы воздействия на виновных работников, суть которых может состоять в применении мер позитивного характера (выплата специальных премий, предоставление дополнительных дней к очередному отпуску, оплата туристических путевок и т.п.) к работникам, которые надлежащим образом выполняют свои трудовые обязанности, проявляют успехи в работе. Руководство корпорации должно достаточно взвешено подходить к использованию указанных методов в регулировании трудовых отношений, решающее значение все же принадлежит рациональной системе хозяйствования, грамотному экономическому менеджменту. 3. Регулирование социальной политики в корпорации Как указывалось, корпорация представляет собой не просто абстрактную юридическую форму, осуществляющую определенную деятельность. Главная составляющая организации - это ее коллектив, и большая роль в том, как работает организация, принадлежит самим работникам предприятия. Поэтому так важна экономическая защищенность работников, определяющая условия их социального обеспечения. Государственная политика стоит на стороне определения работников не как инструмента осуществления основной деятельности и достижения экономических показателей предприятия, а как равноправных партнеров, природа и пределы взаимодействия которых устанавливаются в законодательстве. Особую роль в регулировании социальной политики на предприятии играет трудовое и социальное законодательство, которое в своих положениях закладывает основы деятельности корпорации по обеспечению интересов ее членов, прежде всего в социальном партнерстве. Социальное партнерство - система взаимоотношений между работниками (представителями работников), работодателями (представителями работодателей), органами государственной власти, 159 органами местного самоуправления, направленная на обеспечение согласования интересов работников и работодателей по вопросам регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений. Социальное партнерство возможно на нескольких уровнях: - федеральный уровень (основы регулирования отношений в сфере труда в Российской Федерации); - межрегиональный уровень (основы регулирования отношений в сфере труда в двух и более субъектах РФ); - региональный уровень (основы регулирования отношений в сфере труда в субъекте РФ); - отраслевой уровень (основы регулирования отношений в сфере труда в отрасли (отраслях)); - территориальный уровень (основы регулирования отношений в сфере труда в муниципальном образовании); - локальный уровень (обязательства работников и работодателя в сфере труда). Социальное партнерство осуществляется в формах: - коллективных переговоров по подготовке проектов коллективных договоров, соглашений и заключению коллективных договоров, соглашений; - взаимных консультаций (переговоров) по вопросам регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений, обеспечения гарантий трудовых прав работников и совершенствования трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; - участия работников, их представителей в управлении организацией; - участия представителей работников и работодателей в разрешении трудовых споров. Однако значительный объем регулирования социальных вопросов в отдельно взятой организации возлагается на внутренние организационные и правовые ресурсы. Принципы партнерства направлены на самостоятельное определение методов стимулирования сторон трудового договора к наилучшей реализации их взаимных прав и обязанностей. Договорная форма взаимодействия работников и работодателя находит реализацию в коллективном договоре. Действие Трудового кодекса РФ распространяется на предприятия (организации, учреждения) и индивидуальных предпринимателей независимо от форм собственности, организационно-правовой структуры, ведомственной принадлежности и численности работников, в частности трудовые отношения в различных акционерных обществах, товариществах, кооперативах, обществах с ограниченной ответственностью и т.д. Иначе говоря, коллективный договор является 160 именно тем нормативным правовым актом локального характера, который может регулировать трудовые, социальные, экономические и прочие жизненно необходимые отношения между работниками и работодателем. Коллективный договор - это социально-экономическое соглашение, определяющее сущностные характеристики модели построения отношений коллектива работников и работодателей в сфере выполнения взаимных трудовых обязательств. По сути, коллективный договор представляет собой вариант локального регулирования труда в организации, основанного на нормах трудового законодательства. Несомненно, что при таком подходе к регулированию трудовых отношений коллективный договор становится частью трудового договора в отношении тех положений, которые вошли в его текст. Между тем трудовой договор не является локальным нормативным актом, так как не содержит норм трудового права. Кроме того, трудовой договор имеет односторонний характер - его условия формулируются, как правило, работодателем. Коллективный договор, напротив, отвечает всем признакам нормативного акта, содержащего нормы трудового права, и признается таковым законодателем (ст. 8 ТК РФ). Содержание коллективного договора формируется сторонами. Из этого следует, что одностороннее изложение его условий невозможно в силу самой природы данного акта, предполагающего учет интересов участвующих субъектов. Отношения по социальному партнерству выступают в качестве основных задач трудового законодательства (ст. 1 ТК РФ). Предоставление работникам возможности участвовать в управлении организацией влияет на эффективность работы предприятия. Приобщая работников прямо или косвенно к принятию управленческих решений, работодатели могут рассчитывать на увеличение объема выпускаемой продукции, улучшение ее качества, на более рациональное использование рабочей силы, быстрое внедрение новой техники и технологии. Гарантии - средства, способы и условия, с помощью которых обеспечивается осуществление предоставленных работникам прав в области социально-трудовых отношений. В качестве формы социального партнерства можно выделить участие работников и их представителей в управлении организацией посредством реализации возможностей поиска компромисса и взаимовыгодных условий сотрудничества в трудовых правоотношениях. Поэтому важная роль в социальном партнерстве отводится органам, осуществляющим представление интересов работников в процессе реализации предоставленных трудовым законодательством правомочий. В соответствии со ст. 29 ТК РФ представителями работников в социальном партнерстве являются профессиональные союзы и их объединения, иные профсоюзные организации. Первичные профсоюзные организации и их 161 органы представляют в социальном партнерстве на локальном уровне интересы работников данного работодателя (ст. 30 ТК РФ). Профсоюз становится "накопительным центром", собирающим информацию о проблемах работников организации, благодаря чему, профсоюзный орган решает весьма немаловажные проблемы: - участие в установлении работодателем условий труда и применения трудового законодательства (ст. 1 ТК РФ); - учет работодателем мнения профсоюзного органа при принятии решений (ст. ст. 8, 135, 190, 371 ТК РФ); - предварительное согласие профсоюза на применение к работнику дисциплинарного взыскания, перевода или увольнения по инициативе работодателя (ст. 39 ТК РФ); - управление организацией в установленных формах (ст. 53 ТК РФ); - участие членов первичной профсоюзной организации в составе аттестационной комиссии (ст. 82 ТК РФ); контроль за соблюдением работодателем трудового законодательства; - заявление работодателю о нарушениях руководителями, их заместителями трудового законодательства (ст. 195 ТК РФ); - инициация снятия дисциплинарного взыскания с работника; - представление интересов работника в урегулировании разногласий с работодателем, рассмотрении и разрешении индивидуального трудового спора (ст. ст. 385, 387 ТК РФ) и коллективного трудового спора (ст. ст. 398, 399, 400 ТК РФ); - защита прав работников по социально-трудовым вопросам, оказание правовой помощи. Отсутствие в коллективных договорах отдельных принципиальных положений, например отчислений денежных средств профсоюзам на культурно-массовую работу, финансирования мероприятий по улучшению условий и охраны труда работников, снижает эффект существующего "коллективного акта" в части обеспечения деятельности первичных профсоюзных организаций и в целом социальной политики корпорации. Следует учитывать, что коллективный договор - это локальный нормативный правовой акт, определяющий социально-экономические условия взаимодействия между работодателем и трудовым коллективом. Во многом его содержание определяет социально-правовое положение работников, обеспечение которого также определяется эффективной деятельностью профсоюзной организации. Вопросы для самоконтроля 1. В чем заключается сущность и проявления корпоративной политики? 2. Каково значение кадров в корпорации? 162 3. Определите роль и значение трудового договора в корпорации. 4. Проанализируйте и определите порядок заключения, виды и основания прекращения трудового договора. 5. Назовите основные формы социального партнерства в корпорации. 6. Определите значение и функции профсоюза в корпорации. 163 Тема.17. ДОГОВОРНАЯ РАБОТА В КОРПОРАЦИИ 1. Понятие корпоративного договора В настоящее время институт договора является межотраслевым, поскольку выделяют договоры частные и публичные. К публичным договорам относятся договоры между субъектами публичного права и между субъектами частного права и публичного, когда одной из сторон договора является публичный субъект (государство, государственные органы, представляющие государство и др.). К частным договорам относятся договоры, основой для которых служат нормы гражданского права и которые заключаются между субъектами частного права. Под корпоративным договором вообще понимается договор, стороной по которому выступает корпорация. В узком смысле под корпоративным договором может пониматься только договор гражданско-правового характера. Договор в гражданском праве - это соглашение двух или большего количества лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав или обязанностей. В отношении корпоративного договора действуют те же принципы, что и в отношении общегражданских договоров. Правовое регулирование гражданских договоров осуществляется ГК РФ, а в случае, если договор является международным, могут применяться нормы права различных государств на основе коллизионных норм международного частного права. Термин "контракт" является синонимом договора и обычно применяется в международной практике. Договор, направленный на возникновение корпоративных правоотношений, может быть обозначен как самостоятельный тип гражданско-правового договора - корпоративный договор, порождающий правоотношения вещно-относительного характера. Не все договоры, направленные на возникновение корпоративных правоотношений (корпоративные договоры), могут рассматриваться в качестве локальных корпоративных актов, содержащих нормы корпоративного права. Корпоративный договор, как и другие договоры в гражданском праве, - акт индивидуального поднормативного регулирования отношений между его участниками. Корпоративный договор тяготеет к нормам права, но не сводим к ним. Корпоративно-нормативным регулятором данный договор становится только тогда, когда это позволяет суть отношений, складывающихся внутри корпоративного объединения. Например, учредительный договор относится к корпоративным договорам, поскольку он регулирует корпоративные отношения между учредителями, юридическим лицом и управляющим, а также выполняет функцию закрепления правового статуса самого юридического лица. 164 Корпоративный договор является основанием возникновения относительных корпоративных правоотношений, при помощи которых опосредуется перераспределение между субъектами объемов экономических возможностей присвоения, владения, пользования и распоряжения. С экономической точки зрения, в корпоративном договоре посредством перераспределения правовых возможностей между его участниками устанавливается особый режим имущественных объектов, по поводу которых возникают корпоративные правоотношения, - режим объединения этих объектов. При помощи корпоративного договора через ограничение поведенческих (волевых) актов его участников по отношению к объединенному имуществу происходит объединение их деятельности. Объединение деятельности участников, в свою очередь, предполагает общецелевой характер такой деятельности, в силу чего корпоративный договор может быть обозначен как общецелевой договор. Корпоративный договор конкретизирует для участников права и обязанности, причем последние суть способы обеспечения прав и необходимы для их реализации. Корпоративный договор - договор возмездный, поскольку перераспределение прав и обязанностей между его участниками, по общему правилу, происходит взаимно. Содержанием корпоративного договора является совокупность условий, на которых он заключен. Вместе с тем из корпоративного договора возникают корпоративные правоотношения, содержание которых составляют права и обязанности участников, предусмотренные этим договором. Условия корпоративного договора регулируют поведенческие акты субъектов-участников и находят юридическое выражение через их права и обязанности. Из сказанного усматривается, что ни корпоративный договор, ни корпоративные правоотношения как таковые не заключают в себе имущественных объектов. При их помощи лишь опосредуется воздействие субъектов на эти объекты, закрепляется режим последних. Следовательно, предмет корпоративного договора и объект корпоративных правоотношений - явления однопорядковые, поскольку то, по поводу чего заключается договор и складываются правоотношения, есть поведение субъектов-участников. Имущественный объект - объект только в том смысле, что он противопоставляется субъектам-участникам в своей вещественной форме. Таким образом, корпоративный договор - источник корпоративного права, представляющий собой соглашение, заключаемое между корпорацией и ее участниками, направленное на организацию различных сторон жизнедеятельности корпорации. 165 2. Правовое регулирование договорной работы Корпорация в экономическом и юридическом пространстве существует не изолированно. Ее деятельность так или иначе связана с деятельностью иных субъектов. Корпорация в ряде случаев связана с деятельностью не одного, а множества субъектов, причем в каждом конкретном случае эти отношения могут носить совершенно различный характер. Ежегодно некоторые корпорации заключают тысячи договоров, носящих самый различный характер, однако корпорации могут заключать и публичные договоры. Гражданские договоры корпорации могут существовать в различных формах, в том числе договоров подряда, поставки, розничной куплипродажи, аренды, договоров, связанных с банковскими операциями и обслуживанием корпорации со стороны банка и иных кредитных учреждений, договоров комиссии, агентских и многих других. Эти договоры часто заключаются на довольно большие сроки, и отношения, регулируемые ими, носят характер длящихся. Договоры, как основания для соответствующих правоотношений, влекут для корпорации правовые последствия. Содержание договора предполагает установление прав и обязанностей корпорации по отношению к другой стороне. От того, насколько четко и последовательно будут оговорены эти права и обязанности, зависит успех договора. Договор, заключаемый корпорацией, важен еще и потому, что его выполнение непосредственно влияет на деловую репутацию корпорации, а иногда и государства в целом (особенно в отношении международных договоров). Отношения в сфере заключения международных договоров регулирует Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1993 г. Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах: 1) когда эти государства являются договаривающимися государствами; 2) когда согласно нормам международного права применимо право договаривающегося государства. Государства-стороны, как правило, устанавливают национальный режим для корпораций договаривающихся сторон, им предоставляются в целом аналогичные права и обязанности. Согласно Конвенции то обстоятельство, что коммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах, не принимается во внимание, если это не вытекает ни из договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами. Ни национальная принадлежность сторон, 166 ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости Конвенции. Регулирование договорной работы со стороны корпораций на международном уровне осуществляется и относительно регионального сотрудничества, в том числе и в рамках СНГ. В настоящее время действует Договор о создании Союзного государства. Современное российское законодательство ориентировано, прежде всего, на поддержку международного сотрудничества, что напрямую связано с поощрениями договорной работы корпораций с иностранными компаниями. Как правило, такие договоры выгодны не только для сторон корпоративного договора, но и в целом для государства, поскольку обеспечивают поступление через налоги средств в бюджет, стимулируют инвестиции в российскую экономику, а также укрепляют связи между государствами, корпорациями этих государств, что позволяет развивать международное сотрудничество в данной сфере. 3. Юридическая служба корпорации Юридическая служба на предприятии - это структурное подразделение корпорации. Корпораций и их форм существует множество, наиболее крупные как по размеру оборота, так и по числу работников обычно имеют в своей структуре юридическую службу. Юридическая служба может именоваться по-разному: юридический отдел, юридический департамент, юридическое управление и т.п. Современные корпорации заключают множество договоров, выступают сторонами в арбитражном процессе, сталкиваются с административными и иными конфликтами в юридической сфере. Осуществление этих функций требует знаний в области юриспруденции и соответствующей практики и навыков. В отдельно взятой корпорации эти обязанности выполняет юридический отдел или штатный юрисконсульт. Все зависит от специфики, направления деятельности предприятия, его структуры, а также круга и объема решаемых юрисконсультом задач. Юридическими отделами обладают далеко не все коммерческие предприятия. Однако средним и крупным компаниям для успешного ведения дел необходимо формировать свою юридическую службу. Наличие хорошо организованного юридического отдела предоставляет развивающемуся бизнесу ряд существенных преимуществ. Прежде всего, при условии правильного подчинения такого отдела и грамотного встраивания его во внутреннюю иерархию коммерческой организации возникает подразделение, независимое от различных корпоративных интересов и действующее на благо бизнеса в целом. Независимость юридического отдела позволяет ему выполнять не только функцию обслуживания бизнеса (например, в форме ведения 167 договорной или проектной работы), но и контрольно-надзорную функцию, направленную на идентификацию рисков и их уменьшение. Именно в этом и заключается основное преимущество наличия у компании собственной юридической службы. Юристы занимаются на предприятии договорной работой. Однако юристы нужны, а часто незаменимы, при структурировании сделок, ведении проектной работы и на переговорах. Правовая работа с должниками, разрешение споров с контрагентами, работниками организации, партнерами или инвесторами бизнеса также входит в компетенцию юридического отдела. Обычно к категории дел, относящихся к компетенции юридической службы, можно причислить: 1) договорную работу, включающую составление, разработку и заключение договоров поставки с поставщиками продукции (в случае если корпорация получает продукцию по договору поставки); 2) осуществление представительства в суде и арбитражном суде; 3) оптимизацию налогообложения организации; 4) земельные отношения, связанные с арендой земельных участков под киоски распространения, договоры с муниципальными властями и др.; 5) участие в уголовных процессах при предъявлении гражданских исков по делам о кражах и грабежах; 6) другие дела. Функцию корпоративного секретаря (т.е. управления компаниями, входящими в группу бизнеса, и правовой поддержки их деятельности) также должен выполнять юридический отдел. Однако в настоящее время правовой статус юридической службы, как и юрисконсульта предприятия (организации), не определен нормативно. Современные корпорации, да и просто различные государственные структуры остро нуждаются в юридической защите и правовом обеспечении. Между тем каких-либо нормативных актов, определяющих обязанности юрисконсульта, в настоящее время нет. Единственным правовым ориентиром в определении полномочий юристов на предприятии является Общее положение о юридическом отделе (бюро), главном (старшем) юрисконсульте, юрисконсульте министерства, ведомства, исполнительного комитета совета депутатов трудящихся, предприятия, учреждения, организации (1972 г.). Многие его положения могут быть взяты за основу современной юридической службой. Обеспечение законности на всех уровнях общественной организации приоритетная задача развития государства. И задача юриста в этом процессе заключается в неукоснительном соблюдении и исполнении правовых норм конкретным корпоративным образованием. При этом деятельность юриста во многом направлена на реализацию государственных (публичных) интересов, которые выражены в законе, и должна быть обеспечена адекватной государственной поддержкой. 168 В настоящий период между интересами компании и профессиональной этикой юриста неизбежны конфликты. Право на профессиональные действия юриста нередко деформируется в обязанность следовать воле руководства компании. Необходимо профессиональное юридическое сообщество, способное грамотно и эффективно защищать и отстаивать профессиональные интересы корпоративных юристов, координировать их деятельность, в том числе в методическом плане. Это будет способствовать повышению уровня профессиональной грамотности, самостоятельности и ответственности юридических кадров. Наконец, на независимость и эффективность юридической службы влияет ее внутренняя организация. Внутренняя структура отдела должна соотноситься со структурой деятельности корпорации. Это способствует установлению стабильности и развитию преемственности в отношениях с соответствующими направлениями бизнеса. Поэтому необходимо также обратить внимание на диверсификацию деятельности корпораций, которые могут функционировать в различных сферах предпринимательства (транспортно-экспедиционные услуги, перевозка грузов, лизинговая деятельность, банковский сектор и т.п.). Специфика деятельности корпорации требует учета особенностей ее правового обеспечения (налоги, работа с административными структурами, таможенными органами), необходима специализация юридических навыков и знаний, адаптация их под запросы конкретного предприятия. Кроме того, в каждой корпорации существуют свои корпоративные традиции, на основании которых складывается определенный подход к ведению дел. И здесь важен необходимый опыт в подготовке собственных кадров. Эффективность такой работы должна стать основной задачей руководителей юридических служб. Многие юристы в силу образования и по складу ума обладают развитым аналитическим мышлением и часто могут структурировать бизнес-процессы. Поэтому профессиональная миссия корпоративных юристов состоит не только в качественном исполнении своей работы, но и в формировании грамотного структурного подхода к решению бизнесзадач у клиентов и внутри самой компании. Многие из этих принципов (централизации, обмена знаниями, демократичности, принципы работы с клиентом) заимствуются из практики юридических фирм, где административных барьеров по определению меньше, чем обычно можно встретить в российских компаниях. Их использование позволяет создать в юридическом департаменте российской компании аналог "внутренней юридической фирмы" и повысить качество услуг. Помимо организационных и идеологических принципов построения успешного юридического департамента существует множество других методов совершенствования работы юристов в 169 российских компаниях, в том числе создание системы материальной и моральной мотивации, выстраивание сбалансированных отношений с внешними юридическими советниками и пр. Вопросы для самоконтроля 1. Сформулируйте понятие договора в корпоративном праве. 2. Каковы роль и значение договора в корпорации? 3. Определите роль договорной работы в корпорации. Назовите основные виды договоров корпорации. 4. Дайте характеристику нормативным источникам договорной работы. 5. В чем заключается роль юридической службы в корпорации? 6. Назовите основные функции и полномочия юридической службы корпорации. 170 Тема 18. КОРПОРАТИВНЫЕ КОНФЛИКТЫ 1. Понятие корпоративного конфликта (спора) Прежде всего, следует разграничить понятия "корпоративные конфликты" и "корпоративные споры". С общепринятой позиции ученых и специалистов в области гражданского и арбитражного процессуального права, корпоративный спор - это тот конфликт, который находится на рассмотрении в суде. Однако в ряде случаев с этим нельзя согласиться. Не случайно в правовой доктрине и в законодательстве выделяются понятия досудебного или внесудебного урегулирования споров (например, трудовых, избирательных, административных и иных). Корпоративный спор может быть разрешен и внесудебным способом (претензионным порядком, посредством медиаторов и т.д.). Конфликт и спор можно отождествить во многих случаях их возникновения. Исходя же из буквального толкования слова, конфликт это столкновение сторон, мнений, сил, а спор представляет собой разногласие сторон или конфликт интересов, выраженный в отстаивании своей позиции соответствующими способами, т.е. корпоративный конфликт представляет собой родовое понятие, а корпоративный спор видовое. Видится, что первая стадия разногласия между хозяйствующими субъектами - корпоративный конфликт (общее понятие), вторая стадия корпоративный спор (специальное понятие). Например, в обществе имеет место быть обусловленный разногласиями между акционерами неразрешенный конфликт по поводу полномочий генерального директора общества. Любой корпоративный конфликт - явление, дезорганизующее компанию, приводящее к усилению неопределенности и зачастую мешающее конструктивному развитию. Базирующийся на различиях в интересах противоборствующих сторон корпоративный конфликт способен нанести предприятию существенный ущерб, выражающийся как в прямых убытках, так и в упущенных возможностях. Во все времена и в любой коммерческой организации существует явный или скрытый конфликт интересов между лицами, от вкладов которых зависит эффективность деятельности такой организации (акционеры - "экономические собственники", менеджеры и директора компании, трудовой коллектив, кредиторы, сообщество в целом и др.). Этот конфликт обусловлен прежде всего ограниченностью единых для множества лиц экономических ресурсов организации, необходимых для полного удовлетворения постоянно возрастающих имущественных интересов всех. Под корпоративным конфликтом понимаются разногласия (споры) между участниками (инвесторами) и менеджерами общества в связи с нарушением прав участников общества, которые приводят или могут 171 привести в суд с исками к обществу, контролирующему акционеру или управляющим по существу принимаемых ими решений, досрочному прекращению полномочий органов управления, существенному изменению в составе акционеров. По этим критериям необходимо выделить два наиболее значимых вида корпоративных конфликтов: внутренние, т.е. конфликты между руководством компании и ее акционерами, и внешние - конфликты, связанные с поглощением и захватом контроля над предприятием в результате агрессивной политики других организаций. Главным средством, способным защитить корпорацию от внутренних корпоративных конфликтов, является необходимость создания условий для стимулирования управленческой политики, направленной на поддержание открытости для инвесторов. Переход российских предприятий к цивилизованному корпоративному управлению является залогом успешности на рынке и в то же самое время объективной тенденцией, отражающей общность интересов всех участников корпорации. Для профилактики внешних корпоративных конфликтов в законе должны быть прописаны обязанности всех компаний передавать ведение реестра акционеров и исполнение функций счетной комиссии специализированному регистратору. Этот факт может способствовать усложнению написания протокола собрания, которое реально не проводилось, необоснованного отказа акционеру во внесении записи о нем в реестр, незаконного списания акций. Для результативной борьбы не только с внешними корпоративными конфликтами, но и с неопределенностью, которая снижает перспективы инвестирования, обществу необходимо ежегодно определять рыночную стоимость своих акций с привлечением независимого оценщика. Кроме прочих положительных моментов, это решило бы вопросы налогообложения наследования акций, поставило бы барьер на пути махинаций с ценами при выкупе и приобретении акционерными обществами собственных акций. Учитывая западный опыт, необходимо усиливать ответственность членов совета директоров и высших менеджеров компании за действия, наносящие ущерб акционерному обществу и его акционерам. Корпоративный спор представляет собой спор между хозяйствующими субъектами и/или иными участниками предпринимательских отношений, связанный с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности. Предметом корпоративного спора могут выступить: восстановление нарушенного права акционера (участника) общества или его руководителя, обжалование решений органов управления организации, устранение нарушений законодательства и локальных норм, понуждение выполнить определенные юридические действия и т.д. 172 В качестве объектов спора могут быть: ценные бумаги, доли (акции) уставного капитала, имущество (движимое/недвижимое), имущественные права, а также личные неимущественные права (авторские/патентные). Для объективного рассмотрения понятия корпоративного спора немаловажно изучить его толкование и употребление органами государственной власти. Юридическое лицо подтверждает свое существование наличием известных органов управления, которые реализуют свои полномочия действиями конкретных физических лиц. При разрешении корпоративных споров нередко привлекают физических лиц, например руководителей организаций. Следует выделить основные виды корпоративных споров. 1. Споры, возникающие между корпорацией и ее участниками, вытекающие из деятельности корпорации и связанные с осуществлением прав участников корпорации и выполнением ими своих обязанностей. К этой группе можно отнести большинство корпоративных споров, в частности споры по искам акционеров к обществу о взыскании сумм объявленных, но не выплаченных дивидендов, а также по искам о понуждении общества к предоставлению документов и иной информации, от передачи которой общество уклоняется вопреки предписаниям акционерного закона и т.д. 2. Споры между участниками акционерной корпорации. По мнению Высшего Арбитражного Суда РФ, споры между акционерами, если хотя бы один из них является гражданином, не имеющим статуса индивидуального предпринимателя, не подлежат рассмотрению в арбитражном суде, за исключением случаев, когда указанные споры связаны с предпринимательской или иной экономической деятельностью акционерного общества. Примером таких споров могут служить дела по искам акционеров закрытого общества, направленным на защиту нарушенных преимущественных прав приобретения акций (п. 3 ст. 7 Закона "Об акционерных обществах"), а также споры, возникающие в связи с приобретением акций у акционеров в порядке, предусмотренном ст. 80 Закона "Об акционерных обществах". 3. Стороной корпоративного спора могут быть не только корпорация или ее участники, но и третьи лица, чьи действия влияют на процесс осуществления корпоративных прав и исполнения корпоративных обязанностей, а иногда и обусловливают само возникновение прав и обязанностей участников корпорации. Правовой статус третьих лиц может быть различным. Это и коммерческие организации (профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг или по учету и переходу прав на ценные бумаги), и государственные органы (например, ФСФР России, осуществляющая государственную регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг). 173 2. Порядок разрешения корпоративных конфликтов (споров). Посредничество В корпорации должен существовать орган по рассмотрению и урегулированию корпоративных конфликтов. С этой целью совет директоров может образовывать из числа своих членов специальный комитет по урегулированию корпоративных конфликтов. Порядок формирования и работы комитета по урегулированию корпоративных конфликтов определяется советом директоров. Работу по урегулированию конфликта рекомендуется проводить при непосредственном участии акционера путем прямых переговоров или переписки с ним. В случае необходимости между обществом и акционером может быть подписано соглашение об урегулировании корпоративного конфликта. Органы общества в соответствии со своей компетенцией содействуют исполнению соглашений, подписанных от имени общества с акционерами, а также реализуют свои решения об урегулировании корпоративного конфликта или организуют реализацию решения. В целях обеспечения объективности оценки корпоративного конфликта и создания условий для его эффективного урегулирования лица, чьи интересы конфликт затрагивает или может затронуть, не должны принимать участия в вынесении решения по этому конфликту. Следует обратить внимание на способы предотвращения корпоративных споров. Для понимания способов предотвращения нужно понимать причины возникновения и существо требований. Распространенными причинами корпоративных споров являются: 1) неисполнение договорных обязательств; 2) нарушение действующего законодательства; 3) нарушение локальных актов; 4) стремление к экономическому господству в форме корпоративных захватов; 5) сведение личных счетов. Некоторые способы защиты: 1) информационно-аналитический (анализ правового положения организации с позиции действующего законодательства); 2) мониторинг изменений законодательства; 3) мониторинг правового положения организации и контроль за ее активами (регулярное получение выписок из ЕГРЮЛ, выписок из ЕГРП и т.д.); 4) внедрение документарных регистров (корреспонденции, договоров, доверенностей, гарантийных писем и т.д.); 5) применение обеспечительных инструментов к активам хозяйствующего субъекта (ипотека недвижимого имущества, залог доли в уставном капитале, "технический" арест и т.д.); 6) регулирование корпоративных отношений локальными актами. 174 На практике акционеры, особенно крупных акционерных компаний, во избежание непредвиденных ситуаций и исключения захватов компаний используют такой способ регулирования акционерных правоотношений, как заключение акционерного соглашения. Акционерное соглашение является широко распространенным правовым институтом в западных государствах с англосаксонской правовой системой. Акционерное соглашение - договор (соглашение), заключаемый между акционерами либо между акционерами и акционерным обществом и направленный на определение порядка действий, прав и обязанностей сторон, непосредственно связанных с управлением акционерным обществом (общие собрания акционеров, порядок голосования, избрание исполнительных органов), распределением прибыли, реализацией основных прав и обязанностей акционеров, разрешением тупиковых ситуаций, когда число голосов у акционеров, имеющих разные точки зрения на решение того или иного вопроса, оказалось равным. Акционерные соглашения определяют и подтверждают намерения сторон и гарантируют некую стабильность в акционерных правоотношениях. Действующее российское законодательство не содержит положений о соглашениях между акционерами. Однако, несмотря на это, российские компании, что особенно отмечается на уровне наиболее крупных акционерных обществ, в последнее время стали чаще прибегать к заключению акционерных соглашений. Таким образом, акционерные соглашения стали широко использоваться в российской правовой практике. При этом права акционеров никоим образом не ущемляются. Например, заключаемые соглашения между акционерами относительно определения порядка осуществления своих прав акционера, установления ограничения в распоряжении данными правами в принципе допустимы и не могут рассматриваться как отказ от права. Заключая акционерное соглашение, акционер уже пользуется своим правом на имущественные права акционера и распоряжается, таким образом, данными правами. Более того, осознанное ограничение прав акционерным соглашением делается акционером по его волеизъявлению в целях обеспечения стабильности в деятельности общества и получения прибыли от нормального развития общества. Заключая акционерное соглашение, акционер может принять на себя обязательства воздержаться от совершения какого-либо рода действий, входящих в состав его прав, при этом взамен он получает ту или иную выгоду согласно условиям акционерного соглашения. Выделяются следующие виды акционерных соглашений. 1. Соглашение соинвесторов - акционерное соглашение, заключаемое несколькими крупными акционерами/инвесторами с целью обеспечения управления совместным предприятием за счет создания эффективного механизма согласования их интересов. 175 2. Соглашение миноритариев - акционерное соглашение, заключенное несколькими миноритарными акционерами для консолидированного влияния на управление компанией. Корпоративный конфликт не всегда может быть разрешен за счет правовых и организационных ресурсов самой корпорации. Когда исчерпаны все возможные средства внутри корпорации, могут быть использованы внешние способы, при этом без обращения к официальным органам по разрешению споров. Несмотря на то что законодательством не предусмотрен досудебный порядок разрешения споров, в том числе в сфере корпоративных отношений, ничто не мешает корпорации воспользоваться внесудебными процедурами. В повседневную практику многих компаний входит обращение к услугам посредников. Посредничество (медиация) - это относительно новое и малоизученное явление в конфликтах, имеющих правовую основу. Посреднические примирительные процедуры из споров между хозяйствующими субъектами могут быть легко восприняты и внутрикорпоративными формами разрешения споров. Посредник как третье лицо, не участвующее в конфликте непосредственно, несет большее позитивное восприятие для сторон конфликта, что создает реальную возможность для урегулирования возникших разногласий. Этот фактор весьма успешно используется в урегулировании корпоративных споров. Цель привлечения посредника состоит в его фактических действиях по оказанию помощи сторонам. Посредник вправе устанавливать обстоятельства конфликта, выяснять позиции сторон, их взаимные претензии. Итогом работы посредника должен быть компромисс сторон в спорном вопросе либо механизм его разрешения. Оплата услуг посредника должна производиться стороной, которая привлекает его к разрешению конфликта. Следует учитывать требования к личности посредника. В качестве посредника вправе выступать лицо, имеющее соответствующее образование (юридическое или экономическое) в зависимости от природы спора, опыт практической работы в соответствующей сфере, а также являющееся независимым экспертом. Таким образом, медиация - это переговоры с участием третьей, нейтральной стороны, которая является заинтересованной только лишь в том, чтобы стороны разрешили свой спор (конфликт) максимально выгодно для конфликтующих сторон. Методы медиации опираются, главным образом, на ведение переговоров в русле сотрудничества. Медиация особенно эффективна в тех случаях, когда: 176 - в будущем стороны могут иметь тесные деловые или личные отношения; стороны не заинтересованы в публичном разбирательстве, так как для них очень важна конфиденциальность; -судебное решение по данному делу, скорее всего, будет обжаловано; - спор очень сложен в фактическом или юридическом плане; - спор затрагивает чувствительные для бизнеса вопросы; - стороны по каким-либо причинам не желают, чтобы их спор рассматривал суд (сроки рассмотрения дела чрезмерно велики, затраты на разбирательство могут свести на нет победу в процессе, результат разбирательства непредсказуем), судебное разбирательство этого дела для сторон бесперспективно. Вместе с тем для медиации существуют и определенные ограничения. Медиация не может быть применена в криминальных конфликтах или в тех случаях, когда какая-либо из сторон страдает душевной болезнью, не может отвечать за свои поступки, то есть недееспособна. Медиация эффективна только тогда, когда обе стороны хотят урегулировать конфликт. В медиации решение о прекращении спора на тех или иных условиях всегда принимается самими сторонами, так как медиатор не наделен полномочиями выносить какое-либо решение, обязательное для сторон спора. Роль медиатора заключается в том, чтобы помочь сторонам лучше понять друг друга, достичь согласия, сблизить свои позиции; в некоторых случаях - помочь найти варианты условий, на которых может быть урегулирован спор. Медиатор не исследует доказательства и не дает оценку правомерности требований сторон, его главная задача - обеспечить взаимопонимание между сторонами, выявить и помочь реализовать возможность решения проблемы на условиях, приемлемых для всех участников. В общении между собой стороны нередко проявляют максимальную сдержанность из опасения, что другая сторона воспользуется полученной информацией для приобретения переговорного преимущества. Именно для этого и нужен медиатор, который в конфликте не участвует. Он владеет более полной информацией, чем каждая из сторон в отдельности, и, таким образом, видит всю картину спора, что позволяет ему играть роль штурмана, вести стороны по процессу выработки решения и, в конце концов, направлять к совместно принимаемому ими соглашению. Медиация - это процесс переговоров, в котором медиатор-посредник является организатором и управляет переговорами таким образом, чтобы стороны пришли к наиболее выгодному реалистичному и удовлетворяющему интересам обеих сторон соглашению, в результате выполнения которого стороны урегулируют конфликт между собой. 177 Вопросы для самоконтроля 1. Дайте определение корпоративным конфликтам. Каково соотношение понятий "корпоративный конфликт" и "корпоративный спор"? 2. Определите основные виды корпоративных споров. 3. Охарактеризуйте деятельность комитета по урегулированию корпоративных конфликтов. 4. Назовите способы предотвращения и преодоления корпоративных споров. 5. Определите роль и сущность посредничества в разрешении корпоративных споров. 178 Тема 19. КОРПОРАТИВНЫЙ КОДЕКС 1. История зарождения этических кодеков Этический кодекс, по сути, является сводом правил и норм поведения, которые разделяют участники группы. С помощью кодекса задаются определенные модели поведения и единые стандарты отношений и совместной деятельности. Считается, что самыми первыми универсальными кодексами, которые представляли собой набор общечеловеческих ценностей, были своды религиозных правил (например, Десять заповедей Ветхого завета). Позднее стали возникать кодексы, определяющие поведение отдельных социальных групп общества (например, кодекс самурая "Бусидо"). "Бусидо" в переводе с японского - это "Путь Воина" или Кодекс Самурая, свод правил поведения самурая, которые касались не столько его действий на поле боя, сколько поведения в повседневной жизни. Потребность в частных кодексах (кодексы объединений, профессий) возникла в связи с тем, что универсальных норм было недостаточно для регулирования человеческого поведения в специфических ситуациях. Частная, профессиональная этика применяла к особенностям той или иной деятельности общие нравственные принципы, предварительно конкретизировав их и дополнив необходимым. Считается, что родоначальниками корпоративных кодексов стали японские компании. Первый "моральный кодекс сотрудника фирмы", носивший название "Семь духов", появился в 1930 году в японской компании Mitsubishi Electric и объединил в себе представления об эффективном менеджменте того времени и принципы самурайского кодекса Бусидо. Вот эти "духи": вклад "Мацусита" в промышленность; честность и преданность; гармония и сотрудничество; борьба за качество; учтивость и скромность; адаптация и восприимчивость; признательность. После поражения во Второй мировой войне Япония искала такие модели управления, которые бы позволили стране выйти из тяжелого экономического кризиса. Работавшее в 50-60 гг. над этой проблемой добровольное объединение бизнесменов "Кейдзай Доюкай" выработало принципы управления, которые стали внедряться на японских предприятиях. Это была японская управленческая революция, означавшая переход от управления производством к "производству человека и его производственных отношений", переход от статуса наемных работников к статусу "работников-предпринимателей". В японской системе управления фирма не может существовать без четко прописанных норм корпоративной этики, без миссии и ясного понимания работником роли своей компании на рынке и в обществе, без понимания им своей роли в компании. 179 В Соединенных Штатах корпоративная этика и корпоративные кодексы стали во главу управления компаниями несколько десятилетий назад. США активно переняли опыт японских компаний. "…Корпоративные кодексы, представляющие собой свод принципов и правил делового поведения, являются центральным элементом корпоративной этики. <…> "Карты этики" - набор этических правил и рекомендаций, конкретизирующих этический кодекс корпорации для каждого сотрудника компании. Они содержат также и имя консультанта компании по этическим вопросам. Данный метод применяется в японских компаниях". Российский бизнес стал уделять внимание вопросам деловой этики относительно недавно: отечественные компании стали задумываться о создании системы эффективного корпоративного управления в конце 90х годов. В 90-х годах был принят ряд профессиональных этических кодексов: Кодекс чести банкира (1992), Правила добросовестной деятельности членов профессиональной ассоциации участников фондового рынка (1994), Кодекс чести членов Российской гильдии риэлторов (1994), Кодекс профессиональной этики членов российского общества оценщиков (1994). Когда же прояснилась прямая зависимость между стоимостью компании и ее репутацией на рынке, российским менеджерам стало понятно, что их бизнес оценивают не только по размеру прибыли, но и по качеству корпоративного управления, рассматриваемого как дополнительный фактор риска. Первыми среди российских бизнесменов, воплощающими корпоративную этику в жизнь, стали нефтяники: 1998 год - у "Сибнефти" и "ЮКОСа" появляются собственные корпоративные стенды, в 2001 году - у РАО "ЕЭС России", через год у "ЛУКОЙЛа", "Газпрома" и "Норильского никеля". В 2002 году при участии Федеральной комиссии по ценным бумагам, Торгово-промышленной палаты и Российского союза промышленников и предпринимателей был принят общий Кодекс корпоративного управления российского бизнеса, который декларировал переход к мировым стандартам финансовой отчетности и защиты прав акционеров. Сегодня большинство российских компаний в той или иной мере учитывают нормы этого кодекса при разработке собственных корпоративных кодексов. 1. Кодекс - нормативный документ корпоративной культуры Первопричина этических проблем в бизнесе - противоречия в интересах заинтересованных групп. Бизнес включает в себя экономические отношения между многими группами людей: клиентами, наемными работниками, акционерами, поставщиками, конкурентами, правительствами и сообществами - заинтересованными сторонами. Для наиболее эффективного управления современный менеджер должен учитывать всю совокупность интересов, а не только интересы акционеров. Часто заинтересованные группы выдвигают противоречивые требования. 180 Например, противоречие интересов компании и потребителя: возможна ли продажа товара, не соответствующего по качеству декларируемому (недобросовестная реклама)? Компания стремится к максимально выгодному освещению своего товара и привлечению клиентов, интерес - процветание фирмы. Потребитель заинтересован в максимально объективном сообщении о потребительских качествах товара, интерес - полная информированность. Следует отметить, что не все проблемы имеют моральный аспект. Например, вопрос, стоит ли внедрять некий новый продукт в Европе прежде, чем в США, не имеет нравственной составляющей. А вопрос о разных критериях качества (или разных нормах информационной открытости о качестве товара) для продукции одной фирмы, экспортируемой в США и страны третьего мира, уже затрагивает нравственные нормы. Поэтому важнейшие задачи кодекса корпоративной этики установить приоритеты в отношении целевых групп и пути согласования их интересов. Кодекс корпоративной этики может выполнять три основные функции: репутационную; управленческую; развития корпоративной культуры. Репутационная функция кодекса заключается в формировании доверия к компании извне (со стороны общественности). Таким образом, кодекс повышает инвестиционную привлекательность компании, а наличие у компании такого документа становится общемировым стандартом ведения бизнеса в наше время. Кодексы в этом срезе могут демонстрировать стремление компании соответствовать стандартам корпоративного управления, устанавливать более высокие стандарты корпоративного управления, декларировать дополнительные обязательства компании по защите прав акционеров и др. Управленческая функция кодекса состоит в регламентации поведения в сложных этических ситуациях, в унификации требований ко всем сегментам внешней и внутренней общественности и во введении табу на те или иные действия независимо от их экономической привлекательности, если они идут в разрез в принятыми корпоративными нормами и принципами. Реализация этой функции, пожалуй, является наиболее важным моментом при проведении мероприятий по повышению эффективности деятельности персонала. Функция развития корпоративной культуры. Кодекс корпоративной этики является составляющей частью корпоративной культуры и важным фактором ее развития. Он декларирует ценности компании всем сотрудникам, ориентирует на единые корпоративные цели и тем самым повышает коллективную идентичность. 181 Обычно кодексы содержат две части: идеологическую (миссия, цели, ценности; видение; стратегия фирмы; фирменный стиль; принципы отношений с общественностью; ритуалы, легенды) и нормативную (стандарты рабочего поведения). Идеальным вариантом является сочетание всех трех функций кодекса. Но это не всегда представляется возможным, особенно в крупных многопрофильных холдинговых компаниях. Существует ряд ситуаций, традиционно закрепляемых в международной практике этическими кодексами (отношения с клиентами, подрядчиками; описание ситуаций, связанных с возможными злоупотреблениями и т.д.), в таком случае кодекс описывает стандарты поведения, но имеет при этом значительный объем и сложное содержание. Трудно адресовать такой документ всем группам сотрудников. При этом развитие корпоративной культуры компании требует единого кодекса для всех сотрудников - он задает единое понимание миссии и ценностей компании всеми сотрудниками. В подобной ситуации используются два варианта - декларативный и развернутый. Декларативный вариант этического кодекса - это, по сути, только идеологическая часть без регламентации поведения сотрудников. Причем, подразумевается, что в конкретных ситуациях сотрудники сами должны ориентироваться, как им себя вести, исходя из базовых этических норм. А потому декларативный вариант кодекса решает в первую очередь задачи развития корпоративной культуры. "Кредо", или декларативный вариант этического кодекса используется для предъявления этических принципов с начала XX века. К таким кодексам относятся Кредо (декларация ценностей) "Джонсон и Джонсон" (1944 г.), Кодекс "Семь духов (принципов)" поведения сотрудников "Мацусита электрик" (1933 г.). Они описывают общие принципы поведения сотрудников на уровне деклараций. С 80-х годов XX века распространение получил развернутый вариант кодекса с подробной регламентацией этики поведения сотрудников. В них фиксировалась конкретная регламентация поведения сотрудников в отдельных областях, где риск нарушений был высок или возникали сложные этические ситуации. Эти регламенты были описаны в виде политики в отношении заказчиков, потребителей, государства, политической деятельности, конфликта интересов, безопасности труда. При этом из-за большого объема и сложности содержания таких кодексов выявилась их выборочная адресация. В большинстве компаний такие кодексы разрабатываются для высшего и среднего менеджмента и не являются всеобщим документом, объединяющим всех сотрудников; в данном случае подобные кодексы практически утрачивают внутриорганизационную функцию. Для наглядного примера виды кодексов удобно структурированы в форме следующей таблицы: 182 Подходы к созданию этических кодексов Профессиональный Декларативный Развернутый Альфа-банк, Johnson & Северная торговоПример Johnson, BP Amoco, P&G. промышленная Panasonic палата Профессионально Характеристики Крупные, профессионально однородные организации неоднородные организации организации · Описывает · Описывает политики в профессиональные отношении этические дилеммы, Описывает ключевых групп · нормы и стандарты идеологию и Регламентирует Содержание поведения · Может общие правила поведение содержать поведения сотрудников · идеологическую Может содержать часть идеологическую часть Может Реализует в реализовывать все основном три функции: функцию Реализует Основные репутационную, развития репутационную и функции управленческую и корпоративной управленческую функцию развития культуры, функции корпоративной частично культуры управленческую Всем Преимущественно Кому адресован Всем сотрудникам сотрудникам менеджменту Профессиональный Понятный текст, Специальная Формат язык, большой небольшой терминология, объем объем большой объем 2. Содержание корпоративного кодекса Очевидно, что многообразие корпоративных кодексов диктует и разнообразные структуры их содержаний. Зависят эти содержания от нескольких факторов: размер компании (маленькая фирма или крупное 183 холдинговое предприятие), структура компании (например, одинединственный офис или целая сеть филиалов), характер деятельности компании (активная торговля или научно-исследовательский институт), количество персонала (40 человек в штате или несколько тысяч), количество правил, норм, регламентов. Для сложно структурированной компании, как правило, будет создан и сложный по структуре кодекс. При работе над содержанием корпоративного кодекса в первую очередь следует четко определить читательскую аудиторию и ожидаемый результат от прочтения. В большинстве случаев сейчас под кодексом подразумевается внутренний документ, который дает возможность сотрудникам получить всю необходимую информацию о компании. Но также возможен и такой вариант, когда читателями кодекса становятся клиенты, посетители и гости. В этом варианте его можно оформить в виде буклета, содержащего сведения о компании, ее миссии и истории, клиентах, самых ярких проектах, а вот внутренние нормы и правила в этом случае могут иметь второстепенное значение или не освещаться совсем. Существует множество вариантов расширенного содержания кодекса. Например, вариант содержания кодекса, предложенный В.В. Музыченко в книге "Управление персоналом": "1. Общие положения корпоративной идеологии. 2. История возникновения и развития Компании. 3. Что ценит и ожидает Компания от своих сотрудников. 4. Обязательства Компании перед сотрудниками. 5. Протокол бизнес-норм. 5.1 Общение сотрудников. 5.2 Внешний вид сотрудников. 5.3 Этические нормы общения с Клиентами. 5.4 Поведение в публичных местах и с представителями СМИ. 5.5 Протокол совещаний. 5.6 Система коммуникативной безопасности в Компании (включая типы информации, не подлежащей разглашению). 6. Ритуалы и традиции. 6.1 Ритуал посвящения. 6.2 Этапы роста сотрудников Компании. 6.3 Поощрения и взыскания. 6.4 Тренинги, семинары, конференции. 6.5 Корпоративные праздники. 7. Заключение. 8. Приложение (основные принципы деятельности персонала Компании)». Кроме этих можно, но вовсе необязательно включить другие разделы: отбор и найм персонала, занятость в компании, равные возможности найма, классификация персонала, порядок приема на работу, испытательный срок, система оплаты труда, гарантии и компенсации. 184 В тех компаниях, где существуют четкие правила взаимодействия с клиентами, корпоративный кодекс может быть дополнен такими разделами, как "Корпоративная книга продаж", "Техника проведения переговоров", "Правила телефонного общения", "Участие в выставках", в каждом из которых зафиксирована важная информация, изучению которой сотрудник будет обязан посвятить отдельное время. Как уже было сказано, потребителями информации, изложенной в кодексе, могут быть не только сотрудники компании, но и внешняя общественность. В случае же, когда еще и внутренние потребители дифференцируются, разделяются на отдельные группы, когда необходимо подать информацию выборочно, можно сделать несколько различных экземпляров документа. В этих экземплярах будет присутствовать и общий свод норм и правил, и отдельные, предназначенные для конкретного подразделения или филиала, процедуры, инструкции и т.п. Эти экземпляры кодекса могут быть различны не только по содержанию, но и по форме, например, каким-то группам сотрудников подойдет бумажный вариант, причем, такой, который можно почитать дома, кому-то будет предложен буклет с великолепной полиграфией, а какие-то группы сотрудников предпочтут познакомиться с кодексом в электронном варианте, например, в формате презентации, сделанной в программе PowerPoint. Итак, в идеальном варианте кодекс должен стать важным ресурсом и руководством к действию. Базовые запреты должны присутствовать и очерчивать наиболее принципиальные сферы поведения, но составлять меньшую часть этического кодекса. Рекомендуемое поведение должно быть изложено как модель, которую нужно стремиться соблюдать. Корпоративный кодекс должен расширять зону личной ответственности и поощрять инициативу. Ясность, прозрачность и доходчивость корпоративного кодекса делают его эффективным инструментом в управлении организацией. Личный пример топ-менеджмента, следующего принципам корпоративной этики, способен доказать каждому сотруднику, что корпоративный кодекс - не мертворожденный документ, а неотъемлемая часть корпоративной культуры, соблюдать который значит, быть частью команды. Именно открытый диалог между организацией и сотрудниками по поводу общих ценностей и целей развития, правил и норм взаимодействия становится важнейшим условием формирования сильной внутренней корпоративной культуры. Вопросы для самоконтроля 1. 2. 3. 4. 5. Что можно считать первым универсальным кодексом? Какая страна стала родоначальником корпоративного кодекса? Какие функции выполняет кодекс корпоративной этики? Назовите виды корпоративных кодексов? От каких факторов зависит содержание корпоративного кодекса? 185 Тема 20. КОРПОРАТИВНАЯ ИНФОРМАЦИЯ 1. Понятие и правовой статус корпоративной информации В самых первых значениях слова "информация" проявлялись моменты активности: термин происходит от латинского слова "informatio" ознакомление, разъяснение, изложение. Информация - это любые сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. Информация признается в качестве одного из объектов гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). В законодательстве информация определяется как сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. Основной объем прав на информацию содержится в ч. 4 ст. 29 Конституции РФ, согласно которой каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом. Можно выделить случаи предоставления информации конкретным лицам и случаи предоставления безадресной информации, рассчитанной на широкий круг лиц (широкую публику). Статус корпоративной информации определяет ее содержание, правовую охрану и порядок ее предоставления. Корпоративная информация имеет определенный круг субъектов, которые заинтересованы в ней. В первую очередь это акционеры корпорации. Значение права акционера на информацию действительно важно, поскольку оно служит гарантией надлежащего осуществления иных прав акционера. В результате нарушения права на информацию акционер может быть лишен возможности реализовать иные свои права, например право акционера на участие в общем собрании. Поэтому в ряде случаев, помимо требований о принуждении к совершению действий по предоставлению информации, акционер может предъявить требования иного характера, в частности о признании решения общего собрания акционеров недействительным. Кроме того, акционерные общества, осуществляющие публичное размещение акций, обязаны раскрывать информацию о деятельности акционерных обществ в публичном порядке (путем публикаций в СМИ). Так, обязательными для публикации согласно ст. 92 Закона "Об акционерных обществах" являются: годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций, а также иные сведения, определяемые ФКЦБ России. Информация, предоставляемая акционерам, может касаться как самого акционерного общества (п. 4 ст. 11 Закона "Об акционерных обществах"), 186 так и иных лиц, когда акционер, владеющий более чем 1% голосующих акций акционерного общества, на основании п. 3 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг" требует от держателя реестра предоставления информации об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг. Наряду с этим согласно Постановлению ФКЦБ России от 8 мая 1996 г. N 9 "О дополнительных сведениях, которые открытое акционерное общество обязано публиковать в средствах массовой информации" открытые акционерные общества в дополнение к сведениям, указанным в п. 1 ст. 92 Закона "Об акционерных обществах", обязаны публиковать: вопервых, соотношение стоимости чистых активов и размера уставного капитала; во-вторых, количество акционеров; в-третьих, наименование, организационно-правовую форму, местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, номер лицензии ФКЦБ России специализированного регистратора по каждому виду именных ценных бумаг, если в соответствии с законодательством РФ ведение реестра именных ценных бумаг акционерного общества должно осуществляться специализированным регистратором; в-четвертых, наименование подразделения акционерного общества, осуществляющего ведение реестра, его местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, если акционерное общество осуществляет самостоятельное ведение реестра именных ценных бумаг. Категория "информация" нуждается в дальнейшем осмыслении в системе гражданско-правовых координат, в выявлении тех содержательных аспектов, которые представляют интерес для права и гражданско-правового регулирования. В целом необходимо отметить, что информация является сложным, но вместе с тем весьма научно привлекательным явлением современной действительности, подлежащим дальнейшему изучению. Итак, корпоративная информация - общедоступная информация о деятельности общества, акциях и других ценных бумагах общества и сделках с ними, раскрытие которой направленно на обеспечение интересов всех участников корпорации. 2. Коммерческая тайна и инсайдерская информация Тайна - определенная, неизвестная широкому кругу лиц информация. Строго говоря, тайной считается и такая информация, которая вообще никому неизвестна; в этом случае тайна есть нечто непознанное. Но такая (абсолютная) тайна здесь не рассматривается. В данном случае анализ ограничивается лишь такой информацией, которая стала известна одному лицу, но неизвестна другим лицам. Такая (относительная) тайна имеет 187 своего владельца - для него указанная информация не является тайной; но она остается тайной для других лиц. Если информация имеет коммерческую ценность, она именуется коммерческой тайной. При этом определение "коммерческий" не относится к содержанию этой информации. Информация любого рода может считаться коммерческой, если из нее можно извлечь выгоду. Кроме технической и технологической информации к коммерческой можно отнести экономическую, организационную, политическую, научную информацию. Информация о состоянии здоровья, о материальном положении, даже о привычках отдельных лиц также может составлять коммерческую тайну. Коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Понятие коммерческой тайны можно условно разделить на отдельные виды тайн. Предпринимательская тайна - изобретения, секреты производства, ноу-хау, методы управления финансами, маркетингом, сохраняемые в интересах фирмы в тайне от конкурентов. Финансовая тайна - сохранение в недоступности для посторонних лиц бухгалтерских и финансовых документов, деловой служебной информации с целью защиты юридического лица от конкурентов; не распространяется на официальных представителей налоговой службы. В свою очередь, коммерческая информация, не обладающая свойствами товара (корпоративная информация), подразделяется на два вида: а) корпоративная информация, содержащаяся в тайне (деловая тайна); б) корпоративная информация открытого доступа. К коммерческой информации можно отнести и ноу-хау, которые условно разделяют на три большие группы: 1) информация о сущности незапатентованного изобретения, полезной модели или промышленного образца; 2) сведения, имеющие коммерческую ценность, но лишенные способности охраняться патентом; 3) добавочная информация, получаемая при использовании запатентованных технологий, которая, не будучи патентоспособной сама по себе, позволяет более эффективно использовать запатентованное устройство или способ. Деловая тайна (корпоративная информация, содержащаяся в тайне) это непатентоспособная информация административного, коммерческого, финансового, правового и иного характера. Деловая тайна, в отличие от ноу-хау, не является товаром и передается правообладателем другим 188 субъектам гражданского права лишь в исключительных случаях: при реорганизации или по договору коммерческой концессии (франчайзинга). Деловая тайна, как и корпоративная информация открытого доступа, представляет собой объект корпоративных прав. В свою очередь, к корпоративной информации открытого доступа относится коммерческая информация в корпоративных отношениях, не содержащаяся в тайне, например информация о деятельности акционерного общества, для которой установлено требование обязательного раскрытия, информация о деятельности общества с ограниченной ответственностью, подлежащая опубликованию в соответствии с требованием о публичной отчетности общества в случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг. Сложнее дать определение понятию "служебная тайна". Если исходить из буквального значения употребленных в этом выражении слов, то следует считать, что служебная тайна - это информация, которая стала доступна гражданину при исполнении им своих служебных (трудовых) обязанностей. При этом не должно иметь значения, трудится такой гражданин в государственной или в негосударственной организации. Попытки ограничить понятие "служебная тайна" взаимоотношениями, возникающими только в рамках государственных организаций, не только не основаны на законе, но и неверны по самой своей сути; подобные попытки могут нанести лишь ущерб общему правовому регулированию. Что касается содержания служебной информации, то это может быть либо коммерческая, либо личная тайна, например техническая, банковская, медицинская, адвокатская тайна. Гражданское право многократно упоминает о коммерческой тайне и об отдельных ее категориях. В статье 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г., действовавших на территории России с 3 августа 1992 г., объекты коммерческой тайны именовались секретами производства (техническая, организационная и коммерческая информация, составляющая секрет производства, - ноу-хау). В статье 139 действующего ГК РФ применялся термин "служебная или коммерческая тайна", а в ст. 1027 ГК РФ - "охраняемая коммерческая информация". Все эти термины следует считать синонимами; во всех случаях имеется в виду неопубликованная информация, которая может представлять или представляет собой коммерческую ценность. Как следует из норм законодательства, информация составляет служебную или коммерческую тайну, если она: 1) имеет действительную или потенциальную ценность в силу неизвестности информации третьим лицам; 2) к этой информации нет свободного доступа на законном основании; 3) обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. 189 Очевидно, что при отсутствии хотя бы одного из этих признаков информация не должна пользоваться правовой охраной. Напротив, при наличии всех перечисленных признаков такая информация получает правовую охрану, причем эта охрана предоставляется автоматически. Право на коммерческую тайну может быть нарушено: в рамках заключенного договора - лицом, получившим доступ к коммерческой тайне на основе договора; во внедоговорных отношениях - лицом, получившим незаконным путем доступ к коммерческой тайне. В первом случае должны применяться нормы об ответственности за нарушение обязательств (гл. 25 ГК РФ), а во втором - нормы об обязательствах вследствие причинения вреда (гл. 59 ГК РФ). Именно на основе этих норм Кодекса должны устанавливаться основания ответственности, ее размеры, ответственность за своих работников, а также решаться другие вопросы гражданско-правовой ответственности. В соответствии с заключенным договором ответственность лица, получившего доступ к коммерческой тайне, может быть ограничена либо, наоборот, дополнена условием об уплате неустойки. Трудовой кодекс РФ 2002 г. не только допускает возможность включения в трудовой договор условия о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной) (ст. 57), но и вводит норму о возможности расторжения трудового договора по инициативе работодателя в случае однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей, выразившегося в виде "разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей" (подп. "в" п. 6 ст. 81). Кроме этого, ст. 243 ТК РФ устанавливает, что работник несет полную материальную ответственность за "разглашение сведений, составляющих охраняемую законом тайну (служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных федеральными законами". Кроме того, информация может быть объектом правовых отношений только при ее документировании, т.е. она законодательно признается в качестве объекта отношений только вместе с материальным носителем, на котором она зафиксирована. Отношения, складывающиеся по поводу незадокументированной информации, российским законодательством не регулируются. В России в настоящее время в банковском законодательстве содержится понятие "инсайдер" (физическое лицо, способное воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком). В Законе "О рынке ценных бумаг" содержится понятие "служебная информация" любая, не являющаяся общедоступной информация об эмитенте и выпущенных им эмиссионных ценных бумагах, которая ставит лиц, обладающих в силу своего служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, такой информацией, в 190 преимущественное положение по сравнению с другими субъектами рынка ценных бумаг (ст. 31). Федеральный закон от 27.07.2010 N 224-ФЗ "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" закрепил, что инсайдерская информация – это точная и конкретная информация, которая не была распространена или предоставлена (в том числе сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну), распространение или предоставление которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров (в том числе сведения, касающиеся одного или нескольких эмитентов эмиссионных ценных бумаг, одной или нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, одного или нескольких хозяйствующих субъектов, либо одного или нескольких финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров) и которая относится к информации, включенной в соответствующий перечень инсайдерской информации. Зарубежное законодательство подразумевает под инсайдерской информацией не только сведения, зафиксированные на определенных носителях, но и не получившие такого отображения (например, сформулированные в устной форме квалифицированные суждения или коммерческие предложения), что, наверное, было бы полезно и для российского законодателя. Главной особенностью, по которой законодатель относит такую информацию к разряду инсайдерской, является характер информации, используемой при осуществлении сделок с акциями. Данный признак прямо включен в определение инсайдерской информации, содержащееся в Директиве 2003/6/EC "Об инсайдерской деятельности и рыночном манипулировании". Законодательство стран с развитым финансовым рынком выделяет два признака, по которым информация признается инсайдерской: информация должна быть существенной, значимой и недоступной широкому кругу инвесторов. Российское законодательство вместо термина "инсайдерская" (или внутренняя) информация чаще использует понятие "служебная информация". В нормативных правовых актах ФСФР России понятия "служебная информация" и "инсайдерская информация" отождествляются. Институт служебной информации в России разработан слабо, однако существующие нормы находятся в русле мировых тенденций определения инсайдерской информации и запрета инсайдерской торговли. 191 3. Порядок раскрытия корпоративной информации Права акционеров на получение информации реализуются двумя способами: а) путем установления обязанности общества предоставить информацию акционерам независимо от их требований на этот счет; б) путем предоставления акционерам права на получение информации по их желанию (заявлениям). Поэтому право акционеров на получение полной и достоверной информации о деятельности общества реализуется следующими способами: 1) в случае публичного раскрытия информации в соответствии с требованиями законодательства; 2) когда общество предоставляет информацию акционерам независимо от их желания, например, общество обязано в порядке ст. 52 Закона "Об акционерных обществах" предоставить информацию (материалы) лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров. 3) при предоставлении акционеру права получить соответствующую информацию по своему желанию. В этом случае акционер должен обратиться в общество с заявлением о предоставлении ему документов общества. Право акционера на информацию означает, что акционер имеет право знать о том, какие документы из определенных законом имеются у общества, и получать к ним доступ. Согласно п. 1 ст. 52 Закона "Об акционерных обществах" уведомление о проведении общего собрания акционеров, в том числе рассылка бюллетеней для голосования, осуществляется заказным письмом (адресная информация). Однако сообщение акционерам о проведении общего собрания может быть сделано в форме опубликования информации в органе печати, доступном неопределенному кругу акционеров (безадресная информация). Общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, перечисленным в п. 1 ст. 89 Закона "Об акционерных обществах", за исключением документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа акционерного общества, право доступа к которым имеют акционеры, обладающие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества. По требованию акционера общество обязано предоставить ему за плату копии таких документов, как устав общества, изменения и дополнения к нему, свидетельство о государственной регистрации АО, внутренние документы общества, положения о филиале и представительстве, проспект эмиссии акций, протоколы общих собраний акционеров, заседаний совета директоров, списки аффилированных лиц, 192 заключения ревизионной комиссии (ревизора), аудитора и др. (п. 1 ст. 89 Закона "Об акционерных обществах"). Предусмотренные в данной статье документы должны быть предоставлены обществом в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества (п. 2 ст. 91 этого же Закона). Таким образом, акционер имеет право изучить предоставленные ему по его заявлению документы и получить копии документов. При этом плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затрат на их изготовление. Обеспечение доступа к информации, которую общество обязано хранить и предоставлять акционерам в соответствии с законодательством, обычно возлагается на корпоративного секретаря общества. Анализ норм действующего акционерного законодательства показывает, что в целом оно закрепляет основные принципы корпоративного управления и является основополагающей базой для их реализации в акционерных обществах. Вместе с тем эти принципы не всегда последовательно отражаются в законодательстве. Именно в этом направлении оно и должно совершенствоваться. Кроме того, акционерные общества, осуществляющие публичное размещение акций, обязаны раскрывать информацию о деятельности акционерных обществ в публичном порядке (путем публикаций в СМИ). Так, обязательными для публикации, согласно ст. 92 Закона "Об акционерных обществах", являются: годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций, а также иные сведения, определяемые ФКЦБ России. Также законодатель установил дополнительные обязанности в отношении открытых акционерных обществ в части раскрытия информации финансового характера. Бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, годовой отчет открытого акционерного общества должны быть опубликованы не позднее 1 июня года, следующего за отчетным (ст. 16 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" ). Согласно п. 1.2 Порядка публикации годовой бухгалтерской отчетности открытыми акционерными обществами, утв. Приказом Минфина России от 28 ноября 1996 г. N 101, публикацией бухгалтерской отчетности признается объявление обществом бухгалтерской отчетности в средствах массовой информации для всеобщего сведения. Причем бухгалтерская отчетность общества считается опубликованной в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, если публикация фактически состоялась хотя бы в одном периодическом печатном издании, которое может быть определено уставом общества или решением общего собрания общества. 193 Своевременность и полнота предоставления такой информации из реестра владельцев ценных бумаг зависит от того, насколько правильно и эффективно осуществляется ведение данного реестра, включая вопросы внесения записей в реестр о смене владельцев ценных бумаг. В то же время уровень развития российской информационной инфраструктуры, использования информационно-коммуникационных технологий в общественном производстве и государственном управлении не в полной мере соответствует задачам диверсификации экономики, повышения конкурентоспособности страны, благосостояния и качества жизни граждан, укрепления обороноспособности и безопасности, а также существенно уступает развитым странам мира. Сохраняется неравенство в доступе к информации и информационно-коммуникационным технологиям различных групп населения и регионов, которое все больше превращается в фактор, тормозящий социально-экономическое развитие общества. Наряду с этим в России в последние годы заметно возросла роль договора как важнейшего инструмента охраны прав акционеров. Так, договорный механизм охраны прав акционеров предусмотрен Постановлением ФКЦБ России от 9 января 1997 г. N 2, утвердившим Положение о системе раскрытия информации на рынке ценных бумаг. В нем предусматривается, что прием от раскрывателей и хранение информации, обеспечение доступа к информации, подлежащей раскрытию, осуществляет Технический центр в соответствии с договорами, заключенными с регулирующими органами. Техцентр разрабатывает и публикует основные условия договора о порядке предоставления доступа к раскрываемой информации, которые являются обязательными для включения их в каждый отдельный договор, заключаемый Техцентром с любым лицом, заинтересованным в доступе к информации. Техцентр в любом случае не вправе отказаться от заключения договора с лицом, изъявившим желание получить доступ к информации. Возможно также использование и административных механизмов, предусматривающих ответственность в отношении управляющих. Федеральный закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" способен оказать существенную помощь в защите прав акционеров, предусматривая механизм обжалования действий управляющих в ФКЦБ России (ФСФР). Так, например, согласно ст. 12 указанного Закона ФКЦБ России (ФСФР) и ее региональное отделение может налагать штрафы на должностных лиц (управляющих), в частности, за следующие действия: а) непредоставление инвестору определенной информации; б) нарушение порядка и сроков раскрытия (опубликования) определенной информации профессиональным участником или эмитентом; в) незаконный отказ или уклонение от внесения записей в реестр владельцев ценных бумаг, либо внесение в указанный реестр недостоверных сведений, либо нарушение 194 сроков выдачи выписки из указанного реестра; г) воспрепятствование осуществлению прав инвестора со стороны эмитента, регистратора, оказание давления на инвестора. Решение федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг (его регионального отделения) выносится в форме постановления о наложении штрафа, являющегося исполнительным документом, который обязателен для исполнения банками и иными кредитными организациями в порядке, установленном законодательством РФ об исполнительном производстве. Важно отметить, что нормы, устанавливающие административную ответственность, аналогичные зарубежному институту "инсайдер дилинг", были закреплены в новейшем отечественном административном законодательстве. Так, в ст. 15.21 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за использование служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, располагающими такой информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, а также за передачу служебной информации для совершения сделок третьим лицам. Вместе с этим законодатель предусмотрел в сфере рынка ценных бумаг и уголовную ответственность. Согласно ст. 185 УК РФ уголовное наказание предусмотрено за внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации, а также утверждение проспекта эмиссии, содержащего заведомо недостоверную информацию, или утверждение заведомо недостоверных результатов эмиссии, если эти деяния повлекли причинение крупного ущерба. Недавно принятая статья 185.1 УК РФ предусматривает ответственность за злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством РФ о ценных бумагах. Как видно, обеспечение и защита прав акционеров на получение информации остаются актуальной правовой проблемой в России и за рубежом. В этой связи следует развивать законодательство, регулирующее информационную прозрачность российских акционерных обществ, в том числе с привлечением позитивного зарубежного опыта. 4. Внутренние корпоративные коммуникации О внутреннем, корпоративном PR говорится многое. Однако на практике оказывается, что немногие имеют о нем четкое представление; а некоторые руководители до сих пор не уделяют достаточного внимания этому вопросу. Попытаться "заговорить на одном языке" решили участники международной конференции "Корпоративные коммуникации" Итак, внутренние корпоративные коммуникации прежде всего 195 1) направлены на сотрудников с целью повышения производительности; 2) складываются в корпоративную культуру организации; 3) управляются HR департаментами организации. Департамент корпоративных коммуникаций занимается созданием и донесением до всех сотрудников образа компании (продукта или услуги) с целью достижения максимальной эффективности продаж на выбранных сегментах рынка, а также повышения мотивации. При этом подходе каждый сотрудник является носителем ценностей компании, а эти ценности и есть то, что нужно клиенту. Таким образом внешний маркетинг перестает быть задачей отделов рекламы и продаж. Внутренняя коммуникация как метод персональной мотивации персонала. Прежде всего, определим, чего больше всего желают сотрудники: - принадлежать к группе, потребность в принадлежности – ключевая потребность людей (в середине пирамиды Маслоу); - признания; - публичного признания. Оно важно для всех сотрудников, но в разной степени. Самые трудные вопросы, это как узнать, для кого признание и похвала важнее, как правильно использовать инструмент наград. Работа департамента внутренней коммуникации особенно важна в сегменте мотивации, так как понимание стандартов и ценностей – одно из важнейших условий мотивированности и успешности сотрудника. Департамент самостоятельно решает, когда и как проводить специальные акции, а также осуществлять коммуницирование успехов и неудач. HR решения делятся на популярные и непопулярные: "Популярные" "Непопулярные" праздники усиление контроля премии штрафы тренинги понижение продвижение аттестация кредиты PR проблемы "популярного" решения Обязаловка Ощущение потери времени Отсутствие смысловой Праздник "начинки" Несправедливость Отсутствие четкой Премии привязанности к результатам труда Кредит Ощущение зависимости от 196 организации Отсутствие связи с результатами труда PR проблемы "непопулярного" решения Усиление контроля Ощущение потери свободы и самостоятельности Несправедливость Отсутствие четкой привязанности к Штрафы результатам труда Понижение по службе люди" Непонимание причин "Что скажут PR проблемы оценки персонала Нежелание быть оцененным Страх последствий Неуверенность в себе Занимает время Результаты PR проблем Снижение лояльности Ослабление мотивации Снижение результативности труда Рост текучести персонала Проблемы с информационной безопасностью Обеспечение оценки персонала крайне важно, так как внесение смысла, идеологии обеспечивает: - кадровый резерв, - планы развития, - инструмент повышения эффективности управления Результаты функция внутреннего PR в HR повышение компетентности HR специалистов в области HR сотрудничество с PR отделом улучшение корпоративных коммуникаций В результате дела фирмы непременно должны пойти в гору: 197 Соответствие ценностям и идеям организации – задача сотрудника, но внедрение ценностей и идей в умы – обязанность организации. Какие бы изменения Вы не производили, прежде всего необходимо четкое понимание причин изменений, их выгод. Для сотрудника в этом случае не лишним будет обеспечить участие или иллюзия участия в создании и внедрении изменений. Переходы следует осуществлять постепенно, используя групповую динамику. Для поддержки морального духа можно использовать множество незатратных, но важных приемов. Например, PR позитивных изменений, честность и открытость, "Мифология" организации, "Книга рекордов" организации, периодическое печатное издание, Доска объявлений – доска почета и многое другое. Вопросы для самоконтроля 1. Определите понятие корпоративной информации. 2. В чем заключается суть информационной политики общества? 3. Каковы формы раскрытия информации? 4. Назовите отличия информации, составляющей "служебную тайну" от информации, составляющей "коммерческую тайну". 5. Что понимается под инсайдерской информацией? 6. Определите механизм раскрытия корпоративной информации. 7. Что представляют собой внутренние корпоративные коммуникации? 8. Охарактеризуйте деятельность департамент корпоративных коммуникаций? 9. На какие группы делятся HR решения? 198 Тема 21. КОРПОРАТИВНАЯ КУЛЬТУРА 1. Понятие корпоративной культуры Понятие "корпоративная культура" на сегодняшний день имеет несколько формулировок. Для описания этого понятия пользуются различными терминами, близкими по смыслу, но несколько разнящимися по содержанию: "культура предпринимательства", "организационная культура", "деловая культура", "внутренняя культура компании", но наиболее часто пользуются термином "корпоративная культура". Несколько лет назад словосочетания корпоративная культура было малоизвестно, хотя на самом деле она, естественно, существовала всегда и элементы корпоративной культуры многих западных компаний с богатыми традициями имели свои аналоги еще в СССР: доски передовиков труда, значки, почетные грамоты и дипломы и множество другой атрибутики, которая является классическим (и только внешним) выражением корпоративной культуры. На самом деле понятие «корпоративная культура» очень сложно и многогранно. Оно включает в себя множество взаимосвязанных элементов, которые дополняют друг друга и составляют основу для успешного функционирования компании. Корпоративная культура состоит из идей, взглядов, основополагающих ценностей, которые разделяются членами организации. Принято считать, что именно ценности являются ядром, определяющим корпоративную культуру в целом. Ценности определяют и стили поведения, и стили общения с коллегами и клиентами, уровень мотивированности, активность сотрудников. Поэтому нельзя принимать за корпоративную культуру только набор неких внешних признаков, таких как униформа, фирменные конверты и прочее. Если обратиться к истории, то Вы наверняка будете удивлены, поскольку термин "корпоративная культура" впервые был применен в прошлом веке! Хельмут фон Мольтке генерал-фельдмаршал, военный теоретик и один из идеологов германского милитаризма, человек, у которого было три любимых занятия: танцевать, охотиться на зайцев и помалкивать. Именно он применил принцип организации армии по функциональному принципу, который позже был перенят промышленностью, которая пошла по пути создания специализированных подразделений предприятий, и зародил основы "корпоративной культуры". Правила поведения, как писаные, так и неписаные, сложились внутри профессиональных сообществ еще в средневековых гильдиях, причем нарушения этих правил могли приводить к исключению их членов из сообществ. Профессиональные и другие сообщества уже тогда часто имели внешние атрибуты. Обычно они были связаны с покроем и цветом одежды, аксессуарами, тайными символами принадлежности, поведенческими знаками, по которым члены сообществ могли отличать "своих" от "чужих". До сих пор студенты Оксфордского и 199 Кембриджского университетов носят галстуки определенных цветов, а студенты Тартусского университета особые фуражки. В последнее время в Беларуси работодатели перестали ограничиваться только требованиями к квалификации, образованию и анкетным данным при приеме нового сотрудника на работу. Менеджеры по подбору персонала все больше внимания уделяют тем психологическим качествам кандидатов на вакантную позицию, которые необходимы для принятия (и разделения) требований организации, ее корпоративной культуры. Во многих организациях уже стал нормой небольшой краткий экскурс в историю создания компании, ее развития и функционирования в данном сегменте рынка. Сведения об особенностях корпоративной культуры предоставляются каждому претенденту на вакантное место для того, чтобы человек сам принял решение, согласен ли он следовать принятым в организации ритуалам и традициям или нет. Ведь если человек с детства боится высоты, а корпоративный отдых и другие мероприятия проводятся преимущественно в горах, то вряд ли этот новый сотрудник долго пробудет в такой компании. Наиболее популярна классификация Ф. Харриса и Р. Морана, которые предлагают рассматривать конкретную корпоративную культуру на основе десяти характеристик: 1. Осознание себя и своего места в организации (в одних культурах ценится сдержанность и сокрытие работником своих внутренних настроений и проблем, в других — поощряется открытость, эмоциональная поддержка и внешнее проявление своих переживаний; в одних случаях творчество проявляется через сотрудничество, а в других — через индивидуализм). 2. Коммуникационная система и язык общения (использование устной, письменной, невербальной коммуникации, "телефонного права" и открытости коммуникации варьируется от организации к организации; профессиональный жаргон, аббревиатуры, язык жестов специфичен для организаций различной отраслевой, функциональной и территориальной принадлежности организаций). 3. Внешний вид, одежда и представление себя на работе (разнообразие униформ, деловых стилей, нормы использования косметики, духов, дезодорантов и т.п., свидетельствующие о существовании множества микрокультур). 4. Привычки и традиции, связанные с приемом и ассортиментом пищи (как организовано питание работников в организации, включая наличие или отсутствие столовых и буфетов; участие организации в оплате расходов на питания; периодичность и продолжительность питания; совместно или раздельное питание работников с разным организационным статусом и т.п.). 5. Осознание времени, отношение к нему и его использование (восприятие времени как важнейшего ресурса или пустая трата времени, соблюдение 200 или постоянное нарушение временных параметров организационной деятельности). 6. Взаимоотношения между людьми (влияние на межличностные отношения таких характеристик как возраст, пол, национальность, статус, объем власти, образованность, опыт, знания и т.д.; соблюдение формальных требований этикета или протокола; степень формализации отношений, получаемой поддержки, принятые формы разрешения конфликтов). 7. Ценности и нормы (первые представляют собой совокупности представлений о том, что хорошо, а что — плохо; вторые — набор предположений и ожиданий в отношении определенного типа поведения). 8. Мировоззрение (вера/отсутствие веры в: справедливость, успех, свои силы, руководство; отношение к взаимопомощи, к этичному или недостойному поведению, убежденность в наказуемости зла и торжестве добра и т.п.). 9. Развитие и самореализация работника (бездумное или осознанное выполнение работы; опора на интеллект или силу; свободная или ограниченная циркуляция информации в организации; признание или отказ от рациональности сознания и поведения людей; творческая обстановка или жесткая рутина; признание ограниченности человека или акцент на его потенции к росту). 10. Трудовая этика и мотивирование (отношение к работе как ценности или повинности; ответственность или безразличие к результатам своего труда; отношение к своему рабочему месту; качественные характеристики трудовой деятельности (quality of working life); достойные и вредные привычки на работе; справедливая связь между вкладом работника и его вознаграждением; планирование профессиональной карьеры работника в организации). Особенности проявления корпоративной культуры достаточно часто определяются сферой деятельности. Например, в банковской сфере она более определенна, строга, поведение сотрудников четко расписано, стиль общения – более формальный (белые блузки и рубашки, темносиние юбки и брюки). Корпоративная культура в сфере торговли и продаж – часто весьма разнообразна, самобытна; как правило – она менее определенна, допускает больше вариаций в поведении, общении, стиль общения менее формален, более демократичен; приветствуется энергичность, общительность, коммуникабельность. Известно, что компаниям отраслей "высокой технологии" присуще наличие культуры, содержащей "инновационные" ценности и веру "в изменения". Однако эта черта может по-разному проявляться в компаниях одной и той же отрасли в зависимости от национальной культуры, в рамках которой организация функционирует. 201 2. Особенности формирования корпоративной культуры Корпоративная культура в жизни многих иностранных компаний — явление отнюдь не новое. Она помогает выявить потенциальные способности людей, сплотить их, мобилизовать на выполнение высших целей и миссии корпорации. Понимая это, западные управленцы стараются поддерживать традиции фирмы, слегка корректируя их, если того требуют веянья нового времени. В России в период развитого социализма существовала культура производства и культура обслуживания в сфере торговли и услуг, которые возникли не в один день, а формировались на протяжении десятилетий, вобрав в себя опыт нескольких трудовых поколений. К сожалению, от богатого опыта отказались так же легко, как от социалистических форм ведения хозяйства. И сегодня руководителям приходится начинать работу с нуля. Как создать корпоративную культуру, способствующую улучшению внутреннего климата в коллективе и помогающую фирме занять достойное положение в деловом мире? Как повысить имидж компании, заслужить уважение партнеров и клиентов? Существуют определенные принципы формирования организационной культуры, методы ее поддержания и укрепления. Можно раскрыть какой должна быть философия и практика управления и на что следует обратить внимание руководству, стремящемуся создать желательную трудовую культуру, отвечающую выработанной стратегии развития компании. Ловушки, в которые мы попадаем Руководители многих отечественных фирм очень редко интересуются мнением персонала о своем стиле управления. Они склонны считать, что если им удалось отстоять более-менее стабильное положение на рынке, то этого вполне достаточно, чтобы завоевать уважение подчиненных. По их мнению, уважительное отношение работников к вышестоящему шефу проявляется как чувство страха перед увольнением вперемешку с чувством зависти к его материальному достатку. Самое печальное, что их устраивает такое положение, и они не стараются изменить его, придерживаясь устаревшего принципа: «Боятся — значит уважают». Кто должен стать героем Современные представления о герое организации за последнее время сильно изменились. Если раньше лидер работал «на прорыве», прикладывая нечеловеческие физические усилия, часто шел на риск, подвергая свою жизнь опасности, то теперь он является добрым интеллектуалом, способным организовать работу так, чтобы другим было интересно ее выполнять и они могли почувствовать свою значимость, проявить творчество. 202 Древняя мудрость гласит: «Не тот умен, кто много делает, а тот, кто делает меньше, а достигает большего». Несомненно, каждый руководитель должен сначала тщательно проанализировать свое поведение, отношение к делу, чтобы затем стать примером для нижестоящих сотрудников. Реакция на ошибки подчиненных Не ошибается только тот, кто ничего не делает. Культивируемое в компании отношение к людям, их ошибкам особенно ярко проявляется в критических ситуациях. Если провинившихся слишком резко критикуют и безжалостно наказывают, их энтузиазм может иссякнуть. Страх не самый лучший помощник в деле. Намного выгоднее для любой организации разобраться в причинах ошибок и помочь сотрудникам в дальнейшем их не допускать. Как бороться со слухами Руководители обязаны не только отдавать директивы, но и разъяснять политику и причины тех или иных действий компании. Чаще всего слухи возникают тогда, когда действительные факты, касающиеся деятельности фирмы, не освещены своевременно должным образом. Сотрудники, не осознавая причин тех или иных решений руководства, пытаются самостоятельно разобраться в происходящем. В результате рождаются противоречивые слухи и кривотолки, персонал начинает волноваться, организация перестает работать эффективно. Лучшее средство борьбы со слухами — корпоративная газета, посвященная вопросам политики компании. Более простой способ — доведение информации до подчиненных в виде документов, интернет-рассылки или в устной форме. Нефинансовое стимулирование Даже самый скромный подарок может положительно повлиять на мотивацию сотрудника. Если подобный жест сделан от всей души, ценность его не измерить денежными единицами. Она гораздо выше и дороже, так как человеку оказывают внимание, которого он заслуживает. Пренебрежение к работникам нельзя проявлять ни при каких обстоятельствах, это оказывает губительное воздействие на чувство собственного достоинства. Независимо от того, что именно делает подчиненный, он всегда должен чувствовать, что его работа очень важна и без нее предприятие может остановиться. Мы редко выражаем свою признательность человеку за выполненную им работу. Зато всегда готовы высказать критику и попытаться найти недостатки. Это еще одна плохая привычка, с которой каждый руководитель должен бороться. Мнение о том, что, высказывая благодарность, мы проявляем излишнюю мягкость, вследствие чего подчиненные станут лениться и бездельничать, ошибочно. Доброе слово действует как допинг и заставляет людей работать еще лучше. Берегите традиции 203 Традиции и порядок, существующие в организации, призваны закрепить корпоративную культуру. Руководство обязано бережно хранить и соблюдать традиции фирмы. Если вдруг по каким-то причинам установленные правила будут нарушены (например, не состоится ежемесячное подведение итогов работы, на котором обычно поздравляют и награждают лучших сотрудников), то это станет свидетельством неготовности руководства разделять декларируемые ценности, что, естественно, снизит мотивацию подчиненных. О корпоративной символике Корпоративная символика — важнейшая составляющая организационной культуры. Те, кто пытается сэкономить деньги на труде дизайнера, совершают большую ошибку. Красиво выполненные календари, сувениры, одежда, элементы оформления интерьера обычно являются предметом гордости сотрудников и поводом для популяризации корпоративной культуры фирмы во внешней среде. Корпоративные мероприятия Порой создатели копоративных мероприятий придумывают их сами для себя. Насаждение традиций людьми, не знающими истинных потребностей персонала компании, не имеет ничего общего с корпоративной культурой. Для того чтобы получить достоверную информацию об интересах подчиненных, следует использовать научные методы, например анкетирование. Не зная настоящего мнения персонала о корпоративной культуре, вы рискуете довести ситуацию до абсурда. Например, в одной фирме на тренинге молодые женщины пожаловались, что корпоративные мероприятия с шашлыками, тортами и спиртным стали для них тяжелой обязаловкой. Вместо этого сотрудницы предложили пригласить на фирму тренера по шейпингу и йоге, а также открыть зубоврачебный кабинет. Тем, кто занимается формированием корпоративной культуры, необходимо рассматривать компанию как технико-экономическую и социальную систему одновременно. Немаловажным является понимание роли и значения организационной культуры для успешной реализации не только краткосрочных, но и долгосрочных стратегических целей. Многие российские компании весьма удачно решили эту проблему, некоторые лишь пытаются решить. Хочется надеяться, что по истечении предстоящего десятилетия большинству отечественных фирм удастся сравняться с западными не только в технической оснащенности, но и в искусстве управления социальной структурой. Вопросы для самоконтроля 1. 2. Дайте определение корпоративной культуры? Кто явился родоначальником корпоративной культуры? 204 3. Дайте классификацию Ф. Харрисона и Р. Морана корпоративной культуры? 4. Какие существуют принципы формирования организационной культуры? 205 РЕКОМЕНДУЕМЫЙ БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК Нормативная литература 1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ)// Российская газета. - № 237. – 1993. 2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ (в ред. ФЗ от 06 апреля 2011 года № 65-ФЗ) // СЗ РФ. - 1994. - N 32. - Ст. 3301. 3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 года N 14-ФЗ (в ред. ФЗ от 19 июля 2011 года № 248-ФЗ) // СЗ РФ.- 1996. - N 5. - Ст. 410. 4. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 года N 197-ФЗ (в ред. ФЗ от 19 июля 2011 года № 248-ФЗ) // СЗ РФ. - 2002. - N 1 (ч. 1). - Ст. 3. 5. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 года N 138-ФЗ (в ред. ФЗ от 06 апреля 2011 года № 66-ФЗ) // СЗ РФ. - 2002. - N 46. - Ст. 4532. 6. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 10 июля 2002 года N 95-ФЗ (в ред. ФЗ 12 июля 2011 года № 210-ФЗ)// СЗ РФ. - 2002. - N 30. - Ст. 3012. 7. Кодекс об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 года N 195-ФЗ (в ред. ФЗ от 18 июля 2011 года № 225-ФЗ)// СЗ РФ. - 2002. - N 1 (ч. 1). - Ст. 1. 8. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ (в ред. ФЗ от 21 июля 2011 года № 253-ФЗ)// СЗ РФ. - 1996. - N 25. Ст. 2954. 9. Федеральный закон от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. ФЗ от 04 октября 2010 года № 264-ФЗ)// СЗ РФ. - 1996. - N 1. - Ст. 1. 10. Федеральный закон от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в ред. ФЗ от 11 июля 2011 года № 200-ФЗ) // СЗ РФ. - 1996. - N 17.- Ст. 1918. 11. Федеральный закон от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в ред. ФЗ от 11 июля 2011 года № 200ФЗ)// СЗ РФ. - 1998. - N 7. - Ст. 785. 12. Федеральный закон от 8 мая 1996 года N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" (в ред. ФЗ от 19 июля 2009 года № 205ФЗ) // СЗ РФ. - 1996. - N 20. - Ст. 2321. 13. Федеральный закон от 21 ноября 1996 года N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (в ред. ФЗ от 08 мая 2010 года № 83-ФЗ)// СЗ РФ. 1996. - N 48. - Ст. 5369. 206 14. Федеральный закон от 12 января 1996 года N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (в ред. ФЗ от 18 июля 2011 года № 220-ФЗ) // СЗ РФ. - 1996. - N 3. - Ст. 145. 15. Федеральный закон от 5 марта 1999 года N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (в ред. ФЗ от 04 октября 2010 года № 264-ФЗ)// СЗ РФ. - 1999. - N 10. - Ст. 1163. 16. Федеральный закон от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (в ред. ФЗ от 01 июля 2011 года № 169-ФЗ)// СЗ РФ. 2001. - N 33 (ч. 1). - Ст. 3431. 17. Федеральный закон от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в ред. ФЗ от 18 июля 2011 года № 228ФЗ) // СЗ РФ. - 2002. - N 43. - Ст. 4190. 18. Федеральный закон от 27 декабря 2002 года N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (в ред. ФЗ от 11 июля 2011 года № 200-ФЗ)// СЗ РФ. - 2002. - N 52 (ч. 1). - Ст. 5140. 19. Федеральный закон от 29 июля 2004 года N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (в ред. ФЗ от 11 июля 2011 года № 200-ФЗ)// СЗ РФ. 2004. - N 32. - Ст. 3283. 20. Федеральный закон от 8 августа 2001 года N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в ред. ФЗ от 29 декабря 2010 года № 442-ФЗ) // СЗ РФ. - 2001. - N 33 (ч. 1). - Ст. 3430. Дополнительная литература 21. Тихомиров Ю.А. Административное право и процесс: полный курс. Второе издание, дополненное и переработанное. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2007. 22. Андреев Ю. Защита прав участников корпоративных организаций // Российская юстиция. - 2008. - N 6. 23. Анисимов Л.Н. Трудовой договор, трудовые отношения // Трудовое право. - 2008. - N 4. 24. Антонова Л.И. Локальное правовое регулирование. СПб., 2009. 25. Бабаев А.Б. Методологические предпосылки исследования корпоративных правоотношений // Вестник гражданского права. - 2007. - N 4. 26. Базаров Т.Ю. Управление персоналом корпорации: организационно-правовые аспекты. М., 2010. 27. Бандурин А.В., Зинатуллин Л.Ф. Экономико-правовое регулирование деятельности корпораций в России: Монография. М., 2009. 28. Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Учебно-консультационный центр "ЮрИнформ", 2006. 207 29. Бушев А.Ю., Попондопуло В.Ф. Корпоративное право: проблемы науки и практики // Арбитражные споры. - 2010. - N 3. 30. Варламова А.Н., Кабатова Е.В. Российский Кодекс корпоративного поведения: подготовка, структура, применение // Государство и право. 2005. - N 5. 31. Винницкий Д.В. Корпоративные объединения со сложной структурой: понятие и особенности налогообложения // Финансовое право. - 2004. - N 2. 32. Галашин С.А. Теоретико-правовой анализ понятий "корпоративные нормы" и "корпоративное право" // История государства и права. - 2007.- N 9. 33. Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М.: БЕК, 2010. 34. Гутников О.В. Состояние и перспективы развития корпоративного законодательства Российской Федерации // Журнал российского права. 2007. - N 2. 35. Гущин В.В., Порошкина Ю.О., Сердюк Е.Б. Корпоративное право: Учебник для юридических вузов. М.: Эксмо, 2011. 36. Дементьев В., Авдашева С. Тенденции эволюции финансовопромышленных групп в 2000 - 2001 гг. // Российский экономический журнал. - 2002. - N 3. 37. Долинская В.В. Акционерное право: Учебник под ред. А.Ю. Кабалкина. М.: Юрид. лит., 2007. 38. Дягилев А. Холдинговые компании в России // Законодательство и экономика. - 2010. - N 3. 39. Згонник Л.В. Корпоративный человеческий капитал: проблема переподготовки работников // Трудовое право. - 2008. - N 1. 40. Карабельников Б.Р. Трудовые отношения в акционерных обществах. М.: Издательство "Статут", 2011. 41. Каржавина Н.С. Акционерное соглашение как способ преодоления корпоративного конфликта и проблема его действительности по российскому законодательству // Предпринимательское право. - 2007. - N 4. 42. Кашанина Т.В. Корпоративное право: Учебник для вузов. М.: Норма-Инфра-М, 2009. 43. Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное) право: Учебное пособие. М.: Норма, 2006. 44. Кондракова И.А. Несудебный порядок защиты корпоративных прав акционеров // Юридический мир. - 2009. - N 1. 45. Еремичев И.А., Хужокова И.М., Кулиниченко Е.Ю. и др. Корпоративное право: Учеб. пособие для вузов. М., 2010. 46. Коршунов Н.М. Предпринимательское право: Учебник. М., 2010. 47. Кравченко Р. Охрана прав акционеров на информацию в процессе корпоративного управления // Юрист. - 2009. - N 5. 208 48. Лавров М.В. О проблемах развития правового регулирования в сфере корпоративных отношений и корпоративного контроля // Юрист. 2006. – N 9. 49. Лаптев А.В. Корпоративные споры: понятие, виды и способы предотвращения // Предпринимательское право. - 2007. - N 4. 50. Левыкин В., Шомко О. Управляющая компания в холдинге // Акционерное общество. - 2010. - N 5 (12). 51. Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М.: Спарк, 2007. 52. Ломакин Д.В. Самостоятельность дочерних и зависимых обществ // Законодательство. - 2009. - N 5. 53. Ломакин Д. От корпоративного интереса через злоупотребление корпоративным правом к корпоративному спору // Корпоративный юрист. - 2006. - N 2. 54. Макарова О.А. Реализация принципов корпоративного управления в российском акционерном законодательстве // Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права: Сборник научных статей / Под общ. ред. В.Ф. Попондопуло, О.Ю. Скворцова; Санкт-Петербургский государственный университет. СПб.: Волтерс Клувер, 2010. Вып. 7. 55. Мелкумов Я. Основа построения корпораций // Журнал для акционеров. - 2010. - N 12. 56. Михайлов Н.И. Специфика правовой природы договора создания корпоративных бизнес-групп // Предпринимательское право. - 2007. - N 2. 57. Михайлов Н.И. Комментарий к Федеральному закону "О финансово-промышленных группах". М., 2008. 58. Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: Правовой аспект. М.: Дело, 2009. 59. Пахомова Н.Н. Основы теории корпоративных отношений (правовой аспект). Екб.: Налоги и финансовое право, 2010. 60. Пахомова Н.Н. Финансово-промышленная группа: особенности организационно-правовой формы // Банковское право. - 2008. - N 3. 61. Петухов В.Н. Комментарий к Закону о финансово-промышленных группах. М.: ЗАО "Юридический дом "Юстицинформ", 2009. 62. Петухов В. Некоторые вопросы административно-правового регулирования организации и деятельности корпораций в России // Право и экономика. - 2008. - N 4. 63. Потапов В.А. Особенности подготовки проектов корпоративных актов банка // Банковское право. - 2009. - N 6. 64. Потапов В.А., Лазарев В.В. Правовая основа деятельности корпораций в Российской Федерации // Внешнеторговое право. - 2008. - N 1. 65. Потапов В.А., Лазарев В.В. Корпорации и их виды в российской правовой системе // Внешнеторговое право. - 2006. - N 2. 66. Предпринимательское право РФ / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М.: Юристъ, 2008. 209 67. Прокудина Л.А. Посредничество как способ урегулирования корпоративных конфликтов // Предпринимательское право. - 2007. - N 4. 68. Пугачев В.П. Руководство персоналом организации. М., 2008. 69. Радыгин А.Д. Реформа собственности в России. М., 2000. 70. Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.В. Современный экономический словарь. М.: ИНФРА-М, 2006. 71. Рудашевский В.Д. Правовое положение финансовопромышленных групп: возможности и ограничения // Государство и право. - 2008. - N 2. 72. Советский энциклопедический словарь / Гл. ред. А.П. Прохоров. М., 1989. 73. Сумской Д.А. Статус юридических лиц: Учебное пособие для вузов. М.: ЗАО "Юстицинформ", 2010. 74. Суханов Е.А. Гражданское право: Учебник: В 2 т. 2-е изд. М.: БЕК, 2008. 75. Суязов Е.Е. Юридическая природа корпораций в РФ // Юрист. 2002. - N 6. 76. Тихомиров Ю.А. Юридические режимы государственного регулирования экономики // Право и экономика. - 2009. - N 5. 77. Тихомиров Ю.А. Право и саморегулирование // Журнал российского права. - 2005. - N 9. 78. Хлопотин Н.К., Чухвичев Д.В. Корпоративное право в России и за рубежом // Российский судья. - 2010. - N 6. 79. Шабунова И.Н. Корпоративные отношения как предмет корпоративного права // Журнал российского права. - 2008. - N 2. 80. Шапкина Г.С. Некоторые вопросы применения корпоративного законодательства // Вестник ВАС РФ. 1999. N 5. 81. Шевченко Г.Н. Акция как корпоративная ценная бумага // Журнал российского права. - 2005. - N 1. 82. Шеломенцев В.Н. Соотношение корпоративного права и общественных объединений // Конституционное и муниципальное право. 2009. - N 8. 83. Щербатых Ю.В. Стресс руководителя. М.: ШЕФ, 2004. 84. Щербатых Ю.В. Психология стресса и его коррекция. СПб.: Питер, 2006. 85. Шермерорн Дж., Хант Дж., Осборн Р. Организационное поведение. СПб.: Питер, 2006. 86. Шершеневич Г.Ф. Учебник гражданского права. Казань, 1912. 87. Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практическое издание. СПб.: Волтерс Клувер, 2009. 88. Шульц Д. и Шульц С. Психология и работа. СПб.: Питер, 2003 89. Экштайн К.А. Основные права и свободы: Учебное пособие для вузов. М.: NOTA BENE Медиа Трейд Компания, 2004. 210 90. Юрьева Ю.П. Корпоративные конфликты в российских акционерных обществах // Право и политика. - 2008. - N 8. 91. Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право (вопросы теории и практики). М.: РИЦ ИСПИ РАН, 2010. 211
