20. Безгласный А.А. Пользовательское соглашение как

Эл е кт р онн о е н а уч н о е и з д ан ие «Т р уд ы М ГТ А: э ле к тр он ны й ж ур н а л»
Безгласный Александр Александрович
аспирант МГТА
[email protected]
Пользовательское соглашение как юридический документ
Программы для компьютера есть особенный объект авторского права, который
коренным образом отличается от всех других объектов, относимых к авторскому праву. В
своих предыдущих статьях автор рассматривал вопрос неправомерности отнесения
программ для компьютера к объектам авторских прав12. В данной статье будет
рассмотрено пользовательское соглашение, которое заключается лицом, использующим
программу и ее поставщиком во время установки программного обеспечения.
Ключевые слова: Пользовательское соглашение, программа ЭВМ, авторское право,
копирайт, программное обеспечение.
Прежде всего, необходимо различать две группы пользователей
произведения – пользователей, приобретающих экземпляр, и пользователей,
приобретающих права на произведение. В случае с традиционными
произведениями, защищаемыми авторским правом, такими как книги, различие
между ними очевидно. Если человек купил в магазине книгу, он получил в
собственность всего один экземпляр произведения на физическом носителе.
Если кто-то приобрел книгу, он может передать ее другому человеку, или даже
продать ее снова, не нарушив при этом закон, так как в отношении
поступивших в продажу экземпляров правомерно опубликованных
произведений действует так называемый принцип исчерпания прав3. Этот
принцип отражен в международном договоре ВОИС: «Авторы литературных и
художественных произведений пользуются исключительным правом разрешать
доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих произведений
посредством продажи или иной передачи права собственности» 4. Суть его
состоит в том, что правомерно введенный в оборот экземпляр произведения в
дальнейшем может распространяться без согласия автора и без выплаты ему
вознаграждения. Автор может определить условия исчерпания на свое
усмотрение, об этом говорит следующее положение: «Ничто в настоящем
Договоре не влияет на свободу Договаривающихся Сторон определять или не
определять условия, на которых исчерпание права, упомянутого в пункте (1),
1
2
3
4
Подробнее см. А.А.Безгласный Патентование программ для ЭВМ в свете опыта США и Европы //
Промышленная собственность, №4, 2011, С. 66
Подробнее см. А.А.Безгласный Развитие отечественной и зарубежной правовой мысли в вопросе правовой
защиты программ для ЭВМ // Промышленная собственность, №9, 2011
См. подробнее: Близнец И., Леонтьев К. Эволюция понимания интеллектуальной собственности на
современном этапе // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2002. N 10. С. 5.
Договор ВОИС по авторскому праву (принят Дипломатической конференцией 20 декабря 1996 г.) / - Женева,
1996, - Cт 6, П. 1
Безгласный А.А. Пользовательское соглашение как юридический документ
Эл е кт р онн о е н а уч н о е и з д ан ие «Т р уд ы М ГТ А: э ле к тр он ны й ж ур н а л»
применяется после первой продажи или иной передачи права собственности на
оригинал или экземпляр произведения с разрешения автора».5 Но исчерпание
происходит в любом случае.
Этот принцип действует и для программ ЭВМ во всем мире; например, в
США действует доктрина первой продажи, позволяющая покупателю
экземпляра любого произведения распоряжаться таким экземпляром, то есть
продавать, дарить, арендовать без разрешения правообладателя. Этот принцип
означает, что право владельца авторских прав реализуется только один раз,
когда правообладатель дает разрешение на выход своего продукта в свет. Но
надо понимать, что этот принцип был разработан, когда компьютерных
программ еще не было. Если человек захочет сдать в аренду книгу, он сможет
сдать в аренду только одну книгу, это очевидно.
А если человек захочет сдать в аренду программу? Он сможет это сделать
с неограниченным числом ее копий. Копирование программы не требует
громоздкого печатного станка, как в случае с обычной книгой, копировать
программу можно на любом компьютере неограниченное число раз.
Поэтому ближе к 90-м годам прошлого века правовой режим в
отношении копий программ в разных странах стал существенно отличаться от
правового режима, действовавшего в отношении традиционных произведений.
Например, в США были приняты поправки6, ограничивающие некоторые права
на пользование экземпляром, в частности, было отменено право аренды. На
международном же уровне особый режим в отношении копий программ был
установлен договором ТРИПС в 1994 году.
Что бы сгладить противоречия, возникающие в связи с коренным
отличием программ от литературных произведений, вводят и другие нормы.
Так, во многих странах (в основном это страны общего права) действует
принцип добросовестного использования7, суть которого в том, что любые
действия с копией произведения законны, пока они не нарушают интересов
правообладателя. Как правило, применяются четыре основных параметра
добросовестности:
1. Принцип коммерции: считается, что некоммерческий пользователь не
может существенно нарушить интересы правообладателя, а коммерческий,
наоборот, должен строго следить за добросовестностью использования
произведения.
2. Объемы использования произведения. Не нарушает интересов автора
использование чужого произведения в незначительном объеме, то есть если
5
6
7
Там же, пункт 2.
Computer Software Rentals Amendment Act of 1990 / Pub. L. No. 101-650, 104 stat, 5134, 1990
Конституция США / Филадельфия, 17 сентября 1787, п. 8 раз. 8 ст. 1
Безгласный А.А. Пользовательское соглашение как юридический документ
Эл е кт р онн о е н а уч н о е и з д ан ие «Т р уд ы М ГТ А: э ле к тр он ны й ж ур н а л»
человек желает привести незначительную от общего объема цитату любого
произведения, он не нарушит закон.
3. Также учитывается влияние на рынок использования произведения ‒ в
некоторых случаях использование произведения определенным образом может
оказать негативное влияние на его позиционирование на рынке, например, даже
незначительное публичное цитирование концовки фильма снизит к нему
интерес.
4. Характер самого произведения.
Нетрудно заметить, что эти принципы носят весьма субъективный
характер.
Получается, что для того, чтобы отграничить обычных пользователей
программы
от
правообладателей,
приходится
вводить
множество
дополнительных норм, не свойственных ни для каких других объектов
авторского права. Кроме того, с пользователем приходится заключать особый
договор, который более подробно будет рассмотрен далее. Согласитесь, трудно
представить, чтобы книжный магазин заключал какой-то особый договор с
покупателем каждой книги.
Итак, цифровое представление дает возможность чрезвычайно легкого
воспроизведения и распространения программных продуктов, что требует
введения особых ограничивающих норм.
Более того, во многих развитых странах разработчики первых
законопроектов, посвященных правовой охране компьютерных программ,
предвидели, что, кроме распространения на материальных носителях,
программное обеспечение достаточно широко будет распространяться и по
компьютерным сетям.89 Это, в свое время, поставило перед законодателем
множество дополнительных сложных задач, не все из которых нашли свое
решение и по сей день. Указанная особенность заставила ввести для программ
особый правовой режим, обладающий по сравнению с режимом, применяемым
в отношении традиционных объектов авторского права, рядом особенностей.
В чем же заключаются эти особенности?
Прежде
всего, отсутствие
возможности
свободного
личного
использования программ. Для иных произведений право свободного
использования в личных целях традиционно и означает фактически
неконтролируемую возможность копирования и модификации до тех пор, пока
это использование не выходит за рамки личного. По сути, экземпляр
8
9
Final Report of the National Comission on New Technology Uses of Copyrighted Works (CONTU)
(Заключительный отчет Национальной комиссиии по использованию объектов авторского права в условиях
развития новых технологий), / Library of Congress, Washington D/ C/, July 31, 1978
Model Provisions on the Protection of Computer Software (Типовые положения по охране программного
обеспечения вычислительных машин)./ Женева, 1978.
Безгласный А.А. Пользовательское соглашение как юридический документ
Эл е кт р онн о е н а уч н о е и з д ан ие «Т р уд ы М ГТ А: э ле к тр он ны й ж ур н а л»
произведения, попав в руки покупателя, оказывается в полной его власти.
Например, приобретенную книгу человек может перевести, переработать,
отсканировать – все это не будет признаваться нарушением, если останется в
рамках его личного домашнего использования и не выйдет во "внешний мир".
Порядок пользования экземпляром программы, напротив, строго
регламентирован. Он может быть прописан в законе или в соглашении с
правообладателем. Точнее, закон предусматривает, что такие правила
устанавливаются правообладателем, но если правообладателем каких-либо
специальных условий не предусмотрено, будут действовать обязательные
нормы закона.
Все эти и многие другие положения фиксируются в пользовательском
соглашении, которое прилагается к большинству программ. Несмотря на
несколько невнимательное отношение пользователей к нему в нашей стране,
оно является важным документом, устанавливающим режим пользования
программой.
Имущественные права на программу могут быть переданы по договору
как полностью, так и частично. В законе нет определения авторского договора10,
но на практике часто используется такое определение: “договоры, заключаемые
автором по поводу использования его произведения, называются авторскими
договорами”11.
Пользовательское соглашение является особым видом такого договора,
который заключается с пользователем в момент выражения согласия
пользователя с условиями договора путем нажатия на определенные элементы
интерфейса, хотя некоторые авторы говорят о том, что пользователь выражает
свое согласие уже вскрытием упаковки12 и вводят понятие «оберточной
лицензии» 13.
Пользовательское соглашение прямо предписывает пользователю
использовать программу только определенным образом14. В пользовательском
соглашении для многих программ прямо оговаривается возможность
воспроизводить программу только для работы на одном устройстве или в
отношении одного пользователя в сети (презумпция однопользовательской
лицензии). Вводятся определенные ограничения на модификацию программы –
допустимы только те случаи декомпиляции и адаптации программы, в которых
10
11
12
13
14
См. например., Моргунова Е.А., Рузанова О.А. Авторское право: Комментарий законодательства. Образцы
документов. Вопросы и ответы. / - М.: Экзамен, Право и закон, 2004.
Кириллова М. Я. Развитие советского авторского права. // Свердловск, Изд-во Свердл. юрид. ин-та, 1982. С.
62.
Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права). / – М.: Норма, 2000, С.194
Гульбин Ю.Т. Особенности авторского договора как способа передачи имущественных прав на программное
обеспечение ЭВМ // - Минск, Юридический мир. – 2000, № 7. С. 25.
См. Подробнее. Середа. С. Составление лицензионных договоров с пользователями программных
продуктов // - М. Патенты и лицензии, 2007, №12, С. 41-44
Безгласный А.А. Пользовательское соглашение как юридический документ
Эл е кт р онн о е н а уч н о е и з д ан ие «Т р уд ы М ГТ А: э ле к тр он ны й ж ур н а л»
изменения предпринимаются исключительно в целях обеспечения
совместимости с программными и аппаратными средствами лица, правомерно
обладающего экземпляром программы. Также возможны исправления ошибок,
кроме этого обычно допускается изготовить одну копию программы для
архивных целей.
Из вышесказанного следует вторая особенность авторско-правового
режима охраны программ – возможность для правообладателя ставить
различные условия использования приобретенного пользователем экземпляра,
например, допускать или не допускать загрузку программы в память более, чем
одного устройства.
Складывается достаточно сложная ситуация, когда пользовательское
соглашение устанавливает режим в отношении пользователя, который
коренным образом отличается от того, что мы имеем в случае с литературным
произведением. Если провести аналогию, то это похоже на то, как если бы
авторы книг заключали с покупателем экземпляра договор, запрещающий
читать книгу в определенном месте, или выписывать из нее что-то, или писать
на полях.
Само существование пользовательских соглашений говорит о том, что
программы для компьютера нуждаются в особом режиме защиты, коренным
образом отличающимся от того, который применяется для традиционных
произведений авторского права.
Безгласный А.А. Пользовательское соглашение как юридический документ