Министерство науки и высшего образования Российской Федерации федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования «Российский экономический университет имени Г.В. Плеханова» Высшая школа права Кафедра гражданско-правовых дисциплин КУРСОВАЯ РАБОТА по дисциплине «Теория государства и права» на тему: «Право и политика. Правовая политика» Выполнила: обучающаяся 1нескольих курса группы 15.30Д-Ю06/22б очной формы обучения факультета Высшей школы права Калиновская Анна Игоревна Научный руководитель: профессор кафедры гражданско-правовых дисциплин, д.и.н., Щанкина Любовь Николаевна Москва – 2023 Содержание Введение ................................................................................................................... 3 Глава 1. Понятие и структура правовой политики ............................................. 5 1.1 Подходы к определению понятия правовой политики и ее признаки......... 5 1.2. Принципы и методы проведения правовой политики ................................. 9 1.3. Виды правовой политики .............................................................................. 11 Глава 2. Проблемы взаимодействия права и политики ..................................... 16 2.1 Проблемы взаимодействия права и политики ............................................. 16 2.2. Особенности и необходимость формирования в России новой правовой политики ................................................................................................................. 21 Заключение ............................................................................................................ 29 Список использованной литературы ................................................................... 31 2 Введение Актуальность темы. Право и политика – два социальных феномена, исследование которых, исторически обусловлено, непрерывно актуально по сей день и имманентно объективным реалиям возникновения, развития, перспективам существования и трансформации их самих. Особая актуальность обозначенного вопроса подтверждается также отсутствием единого подхода к рассмотрению указанных дефиниций. Предлагаемое исследование не претендует на выявление и оценку всех или даже основных подходов, интерпретирующих и характеризующих соответствующие понятия. В работе пойдет речь о взаимном влиянии, взаимодействии, различиях и противоречиях между правом и политикой с точки зрения сопоставления общепризнанных в науке значений рассматриваемых понятий. Прежде всего, необходимо выделить два основных эквивалента изучаемых терминов. Право, как факт объективной реальности принято рассматривать в четырех основных значениях – это право в естественном смысле, объективное право, позитивное право и субъективное право. Политика как факт объективной реальности фигурирует в двух основных смыслах. Политика как целенаправленная деятельность людей в сфере властных, государственных, классовых отношений. существования Политика государственных как характеристика институтов и иных атрибутов политических формирований. Право, как информация, подлежащая исследованию, усвоению и интерпретации суть юридическая наука или по мнениям отдельных ученых теория государства и права в широком смысле или же юриспруденция в одном из ее значений. 3 Цель работы заключается в теоретическом и практическом исследовании права и политики. Цель позволила сформулировать следующие задачи: - Рассмотреть подходы к определению понятия правовой политики и ее признаки; - Изучить принципы и методы проведения правовой политики; - Охарактеризовать виды правовой политики; - Проанализировать проблемы взаимодействия права и политики; - Провести анализ особенностей и необходимости формирования в России новой правовой политики. Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в области исследования права и политики. Предмет исследования составляют монографии, учебная и специальная литература, диссертации, научные труды, в которых освещен вопрос исследования права и политики. Степень научной разработанности темы составили труды – Аюповой Г.Ш., Войтенкова Е. А., Габдрахманов А.Ш., Горбачева Н.А., Грачева Ю.В., Журавель А.В., Кокорина Д.Л., Токарева Д.С., Колчина М.М., Комарикова С.А., Коробеева А., Чучаева А., Косарева М.Н., Крахмальника Л.Г., Кусакина В.В., Ларина Л.Ю. и целого ряда иных авторов. Методологическая основа исследования представлена совокупностью методов научного познания, таких анализ и синтез, сравнительно-правовой, формально-логический. Структура работы включает в себя введение, две главы, поделенные на подпункты, заключение и список использованных источников. 4 Глава 1. Понятие и структура правовой политики 1.1. Подходы к определению понятия правовой политики и ее признаки Общеизвестно, что с появлением людей, появляется и человеческое общество, что является результатом большого количества общественных отношений, сформированных людьми. Согласно ряду ученых, с которыми соглашается автор, общество представляет собой совокупность людей, объединившихся на основе общих интересов и стремящихся к совместному существованию на основе реализации установленных и признаваемых общих правил поведения. Эти правила могут выполняться добровольно в силу привычки или признания, а также могут быть реализованы под воздействием организованной власти1. Одним из важнейших правовых источников Древней Руси является «Русская Правда» 1016 г. Она стала первым систематизированным сборником права, включив в себя как обычное право, так и право византийских источников и законотворческую деятельность князей. В данном историческом памятнике присутствуют нормы уголовного, наследственного, процессуального права и др. Историко-юридическая значимость «Русской Правды» заключается в том, что несмотря на разрозненность правового пространства данный свод законов стал единой регламентационной основой, определив будущее правовое развитие. Далее, начиная с XIV века, появляются общегосударственные акты, которые отражали тенденцию к формированию единой государственности и единой правовой организации. Возникает необходимость в кодификации Бабаев В.К. Теория государства и права: Учебник для бакалавров / под ред. В.К. Бабаева. – 8-е изд., перераб. и доп. – М.: Изд-во Юрайт, 2021. С.90 1 5 существующего законодательства. Так, в 1497 г. появляется Судебник Ивана III, в котором успешно объединили накопившееся за несколько веков правовые источники – Русскую Правду, Устав Владимира Мономаха, уставные грамоты. Данный документ содержал нормы уголовного, гражданского права, устанавливал систему наказаний, организацию работы суда. Судебник 1497 г. лег в основу нового свода законов – Судебника Ивана IV (1550 г.). Судебник 1550 г. был создан с целью устранения множественных пробелов в устаревшем сборнике законов путем добавления в него судебных прецедентов, царских указов и постановлений Боярской Думы. Новый документ значительно расширил нормы уголовного, гражданского, процессуального права. Судебник Ивана Грозного был назван единственным источником права и отражал тенденции централизации государства. Зафиксировало значительный прогресс в законодательном развитии страны Соборное Уложение 1649 г., принятое Земским Собором. Данный нормативный акт стал первым кодифицированным источником права. Законы в нем были разделены по отраслям. Соборное Уложение устранило множественные пробелы, которые накопились за 100 лет после принятия Судебника Ивана Грозного, поновому урегулировало уголовные, гражданские, процессуальные правоотношения. Оно действовало достаточно длительное время, из чего можно сделать вывод о высоком качестве данного документа. Важное значение в развитии российского законодательства и оформлении правовой системы сыграла законотворческая деятельность Сперанского М. М. в XIX в. 1 января 1835 г. в силу вступил Свод Законов Российской Империи (далее – Свод) и был назван единственным верным юридическим документом. Он был выстроен по отраслевому принципу. В Свод были включены только действующие акты, которые касались гражданских и уголовных вопросов, а также управления, расходования денежных средств, службы чиновников. Именно тогда закон стал упоминаться как особый акт государственной власти. Все вышеуказанное оказало значительное влияние на 6 советскую правовую систему. В результате переворота 1917 г. на развалинах прежней государственности была построена невиданная ранее сверхдержава, правовая система которой характеризовалась целым рядом новых моментов. Государство вмешивалось во все сферы общественной жизни, преследовались оппозиционные взгляды, усилились репрессии, отрицалось разделение властей. Таким образом, советская правовая система базировалась на идее обязательств человека перед государством. В 1918 г. создаются первые законодательные акты советской власти: декреты, Конституция РСФСР 1918 г., различные кодексы. Так, начинает строится новая правовая система. Период 1930-1950 гг. характеризуется тоталитарным режимом, событиями Великой Отечественной войны и послевоенным временем. Почти полностью ликвидируются правовые реалии несмотря на то, что принимается множество актов законодательства. Начиная с 1950 г., меняется общественнополитический строй. В 1978 г. была принята Конституция РСФСР 1978 г. Общество вступило в этап развитого социализма. В Конституции был расширен перечень прав человека, важные вопросы теперь могли быть вынесены на всенародное голосование. Перестройка, начавшаяся в конце 1980-х годов, предрешила создание новой правовой системы. Как отмечается в науке: «сопровождалась она весьма болезненными факторами: война законов, противоречия между органами законодательной и исполнительной власти, парад суверенитетов национально-государственных и административно-территориальных единиц в бывшем Союзе ССР»2. Таким образом, можно выделить следующие особенности советской правовой системы: господство такой идеологии, как марксизм-ленинизм; интересы государства ставились на первое место; Пыжиков А. В. Грани русского раскола. Тайная роль старообрядчества от 17 века до 17 года. М.: Концептуал, 2020. С. 52. 2 7 отсутствие роли общества в формировании права; право являлось средством государственного принуждения и др. После того, как в силу вступила Конституция РФ 1993 г., началась масштабная кодификация. Были приняты такие кодексы, как Водный кодекс РФ (1935 г.), Уголовно-исполнительный, Лесной и Воздушный кодексы (1997 г.), Градостроительный, Бюджетный, Налоговый кодексы (1998 г.) и многие другие. Конституция РФ была сформулирована на основе западного образца: разделение властей, отделение местного самоуправления от государства, институт президента и др. Она стала законом прямого действия. Система нормативных актов теперь выстраивалась на двух уровнях – федеральном и уровне субъекта РФ. Конституция РФ сыграла стабилизирующую роль в то время, как страна металась в поисках своего места в мире. Она закрепила выбор российского общества в пользу кардинального изменения политических и экономических отношений. Начинают появляться новые отрасли законодательства, например, бюджетное право, право социального обеспечения. В заключении можно сказать, что в наше время вопрос о взаимодействии политики государства и права становится все более важным. Право должно быть справедливым и гуманным, а права и обязанности должны быть равными для всех граждан, руководителей включая государства. чиновников Однако, это госаппарата, не означает, депутатов что и органы государственной власти и должностные лица не должны иметь особых полномочий на осуществление своих функций. 8 1.2. Принципы и методы проведения правовой политики В научных исследованиях отсутствует единая концепция относительно принципов правовой политики в целом, начальных идей, базовых требований и положений, которые лежат в основе ее формирования и осуществления. Однако, некоторые принципы, такие как учет интересов различных социальных групп, мнения и представлений граждан, устойчивости правовой системы и законности, широко обсуждаются и применяются в научной литературе. Кроме "универсальные" того, рассматриваются принципы, такие как не совсем научная правовые обоснованность, планомерность, эффективность, экономичность, сбалансированность и последовательность. В правовой сфере существует несколько принципов, которые выделяют и рассматривают. Один из них - принцип законности и конституционности требует строго конституционных следовать всем и нормативно-правовых других предписаниям, содержащимся актах в в процессе реализации правовой политики. Также запрещается использование правовых механизмов и процедур, если это нарушает законодательство под предлогом политической или иной целесообразности3. Другой принцип - принцип легитимности - требует, чтобы правовая политика и процесс ее реализации соответствовали интересам не только отдельных людей, причастных к власти, но и всего общества. Для того, чтобы правовая политика была признана легитимной, необходимо, чтобы она не только была официально объявлена демократической и гуманной, но и имела реальную поддержку большинства населения. Важным принципом при формировании и осуществлении правовой политики является приоритетность основных прав и свобод человека и гражданина. В статье 2 Конституции России заявляется, что человек, его права 3 Берг Л.Н. Теория правового воздействия [монография]. – М: Статут, 2021. – С. 30. 9 и свободы являются высшей ценностью, а государство обязано признавать, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина. Во всем процессе формирования, развития и реализации правовой политики государства согласованности с необходимо общепризнанными придерживаться принципа международными ее стандартами, нормами и договорами, а также международными принципами. Кроме этого, в научной литературе рассматриваются и другие принципы, такие как сочетание механизмов управления и стимулирования, планомерность и поэтапность, реализм правовой политики, определение приоритетов в правовой политике, достаточность правовых средств и ресурсов и многие другие. Принципы правовой политики и механизм ее реализации не существуют в отрыве от других социальных, экономических, политических и правовых явлений. Они являются частью, окружающей социальной и иной среды и, как любые институты и учреждения, подвержены ее влиянию. Исходные идеи и положения, на которых базируются эти принципы, также изменяются и развиваются вместе с средой, в которой они функционируют, и другими феноменами. Поэтому, для анализа данных и принципов правовой политики необходимо учитывать их взаимодействие с другими социальными и правовыми явлениями. Основная цель капитализма - заработок денег, в то время как любая форма социализма строится на заботе о человеке. Их интересы и ценности часто сильно меняются в соответствии с изменением общественных и государственных целей и задач на разных этапах исторического развития. Например, в капиталистическом обществе, где крупный капитал играет главную роль, принципы и механизмы правовой политики и ее реализации будут существенно отличаться от социалистического общества, где приоритет отдается другим ценностям. Разные интересы и социальные цели проявляются в различных правовых институтах. 10 В заключении сделаем вывод о том, что наряду с правовыми и неправовыми принципами в формировании и функционировании механизма реализации правовой политики не менее важное значение имеют также и остальные его «слагаемые», выступающие в виде различных теоретических установок, средств, методов, разного рода научных программ и др. 1.3. Виды правовой политики Политика, как и право, сложное социальное явление. Она оказывает огромное воздействие на все стороны жизни общества и проникает во все общественные явления и процессы — идеологию, культуру, семейные, нравственные и иные отношения. Значительно ее влияние и на экономику: политика способна сгладить остроту экономических противоречий, своевременно реагировать на экономические потребности, создавать условия для нормального экономического развития; с помощью политических методов определяются наиболее целесообразные пути развития и применения экономических законов. Особенно это ощутимо в кризисных ситуациях4. В политике принято выделять объективные и субъективные начала. К объективным началам относятся складывающиеся в определенных исторических условиях отношения между классами, нациями, государствами. Эти отношения во многом определяются экономическим строем общества и не могут быть произвольно изменены. Каждое новое поколение людей вступает в условия уже сложившихся политических отношений классов, наций, государств. Изменить эти отношения кардинальным образом могут только революционные изменения, когда к власти приходят новые силы. 4 Кожевников В. В., Коженевский В. Б., Рыбаков В. А. М: Проспект, 2020. С.46. 11 Теория государства и права. Учебник. Поскольку государство решает сложные и долговременные задачи по предупреждению разрушения и беспорядка в обществе, оно имеет мощный государственный аппарат управления и принуждения, способный обеспечивать решение стоящих перед обществом и государством задач. Как возвышение роли государства над обществом, так и снижение его роли может привести к нежелательным последствиям и в обществе, и в государстве. Появление государства не прекращает функционирование и развитие общества, что означает необходимость взаимодействия этих двух структур с обоюдной пользой, т. е. может быть полезным только их диалектическое единство при относительной самостоятельности государства на каждом историческом этапе развития. Названная самостоятельность государства обычно проявляется при принятии конкретных решений, обусловленных государственными задачами и функциями, при определении тактики и государственной политики в той или иной сфере деятельности5. В настоящее время одной из тенденций развития современного российского законодательства нормотворческой деятельности. является высокая Принимается интенсивность огромное количество нормативных правовых актов. Согласно статистике, в 2022 г. Государственная Дума РФ приняла рекордное количество законопроектов – 653. Для сравнения, в 2021 г. было принято 506 законов. В связи с этим нельзя не согласиться с Винокуровым В.А., которые приводит следующие причины вышеизложенной ситуации: 1) у депутатов Государственный Думы РФ отсутствует четкое понимание того, в какой именно сфере требуется регулирование законодательства с учетом современных тенденций; 2) изменение законодательства с оглядкой на зарубежный опыт, в связи с чем не учитываются российские традиции и разрушается существующий порядок; 5 Хропанюк В. Н. Теория государства и права. М: Омега-Л, 2019. С. 32. 12 3) нередко обсуждение законопроектов проходит формально, в частности, если они предложены Президентом РФ или Правительством РФ; 4) исправление множества стилистических и орфографических ошибок, допущенных в первоначальной редакции законов, что также приводит к крупным расходам из федерального бюджета. По нашему мнению, чтобы хотя бы немного исправить вышеизложенную ситуацию необходимо: 1) избавляться от некомпетенции лиц, рассматривающих законопроекты, так как на сегодняшний день встречаются случаи, когда указанные люди занимают свой пост по принципу знакомства или родства; 2) принимать изначально правильные и понятные нормативно-правовые акты; 3) ограничить возможность принимать большое количество нормативных актов6. Во-первых, формирование правовых основ цифровой экономики и научно технологического развития. Наш век несомненно можно назвать веком цифровизации. И ее правовое регулирование находится в стадии развития. В настоящее время принят федеральный проект «Нормативное регулирование цифровой среды», основной задачей которого является «создание системы правового регулирования цифровой экономики, основанную на гибком подходе в каждой сфере, а также внедрение гражданского оборота на базе цифровых технологий». Данный проект направлен на реализацию законодательных инициатив, направленных на снятие барьеров, которые препятствуют развитию цифровой экономики в таких сферах, как интеллектуальная собственность, судопроизводство, нотариат и др7. Сердитов, А. В. Методы теории государства и права / А. В. Сердитов // Право и государство: теория и практика. – 2020. – № 5(185). – С. 43 7 Ярмиева, И. Т. Место и роль понятия "правовая система" в теории государства и права / И. Т. Ярмиева // Теория государства и права. – 2020. – № 1(17). – С. 173. 6 13 Во-вторых, развитие институтов повышения качества жизни. Так, в рамках данной задачи планируется повышение поддержки семей, увеличение доходов населения, индексация социальных выплат, развитие пенсионной системы. Будет осуществлен национальный проект «Жилье и городская среда», предусматривающий улучшение жилищных условий около 5 миллионов семей ежегодно, а также улучшения качества городской среды в 1,5 раза8. В-третьих, создание условий для экономического роста. В рамках реализации данной цели будет улучшен инвестиционный климат, проведена реформа контрольно-надзорной деятельности, оказано содействие развитию конкуренции. Помимо этого, будут созданы условия для развития малого и среднего предпринимательства, экспорта услуг, а также повышение конкурентоспособности продукции отечественного производителя9. В-четвертых, региональное развитие. В связи с этим планируется разработка нормативно-правового регулирования в данной области и в области территориального национальные проекты планирования, с учетом внесение корректировок пространственных в приоритетов, формирование новых подходов к развитию городов. Особое внимание будет уделяться развитию стратегически важных регионов РФ, к числу которых относятся Арктическая зона РФ, Дальний Восток, Республика Крым и др10. Позволим себе выдвинуть тезис о том, что надо создавать современное цивилизованное гражданское общество, состоящее из правопонимающих, законопослушных граждан государства, которые обладают высоким уровнем Никодимов И. Ю., Ущаповская М. О., Мишагин О. А. Теория государства и права. М: Дашков и К, 2021. С. 27. 9 Иргизцев, Д. С. Общая характеристика понятия и правовой природы функций права в теории государства и права / Д. С. Иргизцев // Аллея науки. – 2022. – Т. 1, № 10(73). – С. 522 8 Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права: Учебник, 6-е изд., испр. и доп. – М.: Изд. дом «Дело» РАНХиГС, 2021 С.89 10 14 правосознания и правовой культуры, образованы профессионально, понимают и разделяют политику своего государства, преданы ему и верны. Справедливо отметить в заключении, что в разные периоды развития человечества самые разные мыслители по-своему излагали место и роль личности в обществе и государстве и по-разному трактовали их взаимоотношения. Ради объективности должны признать, что данная проблема всегда интересует разного рода правителей, поскольку без учета названных взаимоотношений управлять обществом и государством не представляется возможным, поскольку общественный порядок необходим всем: личности, обществу и государству. И такое гражданское общество сможет обеспечить порядок в обществе, позволит формировать достойные государственные органы, сможет осуществлять общественный контроль на основе закона и принципов права за деятельностью чиновников и управленцев и сможет обеспечить поступательное развитие каждой личности и государства в целом, создавая развитое правовое государство страны. Для ученых важно продолжать анализировать происходящие в обществе процессы постоянно с тем, чтобы не пропустить существенные изменения, которые могут возникнуть по самым разным внутренним и внешним причинам в социуме с целью совершенствования законодательства в сфере прав человека, развития и общества и государства. 15 Глава 2. Проблемы взаимодействия права и политики 2.1 Проблемы взаимодействия права и политики Источники международного частного права имеют ряд специфических особенностей, которые связаны с предметом регулирования. В частности, они нацелены на регулирование правовых отношений, связанных с имущественными или неимущественными аспектами, между частными лицами, относящимися к двум или нескольким государствам, то есть, по сути, отягченными государственным элементом11. Основные концепции источников международного частного права: 1. Концепция «двойственности» источников международного частного права (дуалистическая концепция), данная концепция выделяет две основные категории – национальные источники права и международные правовые нормы. 2. Концепция «гомогенности» (однородности) источников международного частного права, их «национального» характера. 3. Концепция «комплексного подхода» в процессуальном производстве источников международного частного права12. Отношения, которые представляют собой предмет международного частного права, являются частноправовыми и касаются в то же время прав и законных интересов двух или нескольких государств. При этом источники международного частного права имеют специфическую особенность: они включены в систему национальных правовых источников, с одной стороны, а Кожевников, В. В. Современная теория государства и права как методологическая юридическая наука / В. В. Кожевников // Вестник Омского университета. Серия: Право. – 2021. – Т. 18, № 1. – С. 5 12 Колоткина О. А., Морозова А. С., Ягофарова И. Д. Теория государства и права. М: Проспект, 2020. С. 53. 11 16 с другой стороны регулируют частноправовые отношения. В этой связи можно утверждать, что международное частное право является созависимым источником национальной правовой системы. Последнее предположение подтверждает структура международного частного права, которая указывает на инспирацию международных правовых норм материального и коллизионного характера в структуру данных источников. В качестве национальных источников международного частного права могут являться национальные законы, судебная практика, а в качестве международных выступают нормативные правовые акты международного уровня, например, международные договоры, соглашения, пакты, хартии, конвенции и международные правовые обычаи, в том числе международные обычаи делового оборота. В Конституции РФ установлено: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы13. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора» (ч. 4 ст. 15) 14. Можно утверждать, что международное право во исполнение данной статьи Основного закона России является одним из важнейших источников для всех отраслей отечественного права, что отражено в действующем российском законодательстве и закреплено в отраслевых кодифицированных источниках, а именно: Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 7 ГК РФ15; Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // Российская газета от 25.12.1993, № 237. 14 Кольсариева, Н. Ш. Закономерности возникновения и развития государства и права как предмет теории государства и права / Н. Ш. Кольсариева, М. К. Акимбаев // Известия ВУЗов Кыргызстана. – 2020. – № 4. – С. 59. 15 Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс». – Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/ (дата обращения: 04.06.2023). 13 17 Уголовный кодекс Российской Федерации, ст.ст. 1, 355, 35616; Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 1 и ст. 413. Конституции других государств имеют схожие формулировки17. Иными словами, в данном конкретном случае международные правовые акты стоят выше внутренних законов вышеупомянутой республики. Выраженный в Конституции Франции подход к реализации международных договорных обязательств, можно охарактеризовать как монистический (данный подход рассматривает международное и национальное право, как части единой правовой системы). Однако требование прямого действия договорных положений предоставляет судам значительные возможности по своему усмотрению решать, применять или не применять положения договоров и международных соглашений, что представляет собой дуалистическую тенденцию в подходе французских судов к соотношению международного и внутригосударственного правопорядков18. Это связано во многом с особенностями ратификации и парафирования международных договоров и соглашений, в той связи, что в указанном процессе задействовано как правило, сразу несколько государств, и признание международного правового акта в национальном законодательстве является обязательным правилом для всех стран участник. По частно-научному мнению, авторов, источники международного права в Российской Федерации имеют дуальный характер, так как регулируют не только международное, но и национальное правовое пространство. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 28.04.2023) // СПС «КонсультантПлюс». – Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_10699/ (дата обращения: 04.06.2023). 16 Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 28.04.2023) // СПС «КонсультантПлюс». – Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34481/ (дата обращения: 04.06.2023). 18 Бахновский А.В. Международный договор как источник международного частного права // Теория и практика общественного развития. 2018. № 6. С. 97 17 18 Теоретики международного права разработали вариацию дуализма под названием «диалектический» или «умеренный» дуализм19. Суть данного подхода сводится к тому, что международное и внутригосударственное право рассматриваются как различные, но тесно связанные между собой правовые системы, с единственной разницей в том, что «умеренные дуалисты» исходят из принципа паритетности во взаимоотношениях международного и национального правопорядка. Радомир Лукич, югославский теоретик и социолог права высказал мнение, что: «международное право – разное для каждой страны, (хотя есть части, идентичные для всех стран), то есть каждое государство обладает собственным международным правом, созданным из тех частей международного права, которые принимает государство»20. Нормы международного права сегодня выступают одним из важнейших источников национального права большинства мировых держав. Следует указать, что государства – члены Европейского Союза, придерживающиеся дуалистического подхода, международные договоры, регулирующие отношения в рамках Европейского Союза, в отличие от иных договоров автоматически инкорпорируют (от латинского incorporare – включать в свой состав, присоединять) их во внутреннее право, и данные договоры применяются непосредственно и обладают верховенством. Российской Федерацией международные договоры признаются частью ее правовой системы, однако непосредственно действующими являются только не требующие издания внутригосударственных актов для применения положения вступивших для нее в силу и официально опубликованных международных договоров, в то время как для осуществления нуждающихся Гандарова, Л. Б. Место и роль теории государства и права в системе юридических наук / Л. Б. Гандарова // Юридический вестник Дагестанского государственного университета. – 2021. – Т. 38, № 2. – С. 9. 19 Новиков А.В. Политико-правовые процессы унификации норм международного частного права // Теории и проблемы политических исследований. 2021. Т. 10. № 1A. С. 132 20 19 в имплементации договорных положений необходимо принятие соответствующих правовых актов21. Действующее в настоящий момент Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» раскрывает понятие «общепризнанные принципы и нормы международного права»22: «…общепризнанные принципы и нормы международного права, закрепленные в международных пактах, конвенциях и иных документах (в частности, во Всеобщей декларации прав человека, Международном пакте о гражданских и политических правах, Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах), и международные договоры Российской Федерации являются в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации составной частью ее правовой системы». Этой же конституционной нормой определено, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора)23. Одним из основных источников международного права является международный правовой обычай. Обычай – общеславянское понятие: традиционный порядок, издавна укоренившийся. Отличительная черта международного правового обычая заключается в том, что он является источником устного характера, но не бывает источником, зафиксированным на бумаге или в электронном виде. Тем не менее его применение может быть зафиксировано в документальных источниках, поэтому на основе этого определяется его Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право. М.: Юрайт, 2020. С. 41. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 N 8 (ред. от 03.03.2015) "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия" // СПС «КонсультантПлюс». – Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8847/ (дата обращения: 04.06.2023). 23 Зуев, А. В. Взаимосвязь государства и права как фактор становления и саморазвития правового государства /А. В. Зуев // Заметки ученого. – 2021. – № 12-1. – С. 392 21 22 20 устойчивость как источника международного права. Можно сказать, что международный правовой обычай – это международная практика, которая обрела силу нормы права24. Кроме того, зачастую правовой обычай становится единственным вариантом разрешения международных проблем. Де-факто наличие в мире массива идентичных коллизионных норм означает, что все указанные нормы должны считаться основанными на международном обычае. Юридическая конструкция ст. 1186 ГК РФ подразумевает обычаи, не обязательно имеющие международно-правовую природу, но относящиеся к международному гражданскому (торговому) обороту. В заключении сделаем вывод о том, что следует специально отметить, что вышеуказанные правовые акты не являются источником права и не имеют нормативного статуса. Можно сказать, что это просто письменная фиксация обычных норм права, «кодексы практики». Однако каждое отдельное правило поведения, отдельный тип сделки выступает источником права. 2.2. Особенности и необходимость формирования в России новой правовой политики Одним из серьезных вызовов как для науки, так и для практики и, соответственно, для правотворческой деятельности являются цифровизация и то влияние, которое она оказывает на все сферы жизнедеятельности как отдельного гражданина, так и общества, а также государства в целом. Основной вопрос, который здесь возникает и который пока не находит единого понимания, – это пределы допустимости правового регулирования правоотношений в цифровом пространстве. Как следует из теории Ильин В. В. Теория познания. Критика инструментального разума. Speciosa Miracula: тотальный мировейник: монография. М.: Проспект, 2020. С. 16 24 21 правоотношений, для того чтобы складывающиеся между субъектами права отношения получили правовое регулирование, они должны соответствовать основным (базовым) критериям: в их структуре должны присутствовать субъекты правоотношения, объект (объекты) правоотношения и собственно его содержание25. Что касается фактических правоотношений, возникающих в цифровом пространстве, то следует отметить, что их характерной особенностью является то, что они всегда будут относиться к «сложным», поскольку без посредника в лице оператора, провайдера или владельца цифрового ресурса возникнуть в цифровом пространстве они не могут. Объектом цифровых правоотношений выступают глобальная сеть «Интернет», Интернет-ресурсы (сайты), социальные сети и мессенджеры, а также цифровые услуги и цифровая деятельность в целом. Содержанием таких правоотношений должны выступать взаимные права и обязанности участников цифровых правоотношений. Определение и установление субъекта цифровых правоотношений, его правовой статус вызывают вполне конкретные вопросы. Обладает ли субъект права цифровыми правами и обязанностями? Каков его правовой статус в глобальной сети «Интернет»? Должен ли субъект права в цифровом пространстве соблюдать принципы и нормы права, прежде всего содержащиеся в формах национального права (в нашем случае – Российской Федерации)? Должен ли субъект права нести юридическую ответственность за свои действия (деяния), совершаемые в цифровом пространстве? При обсуждении поставленных вопросов нельзя не учитывать, что цифровизация уже внесла и продолжает вносить серьезные изменения в сложившийся в Кольсариева, Н. Ш. Функции теории государства и права как науки и учебной дисциплины / Н. Ш. Кольсариева, Б. Б. Хамдамов // Известия ВУЗов Кыргызстана. – 2020. – № 4. – С. 66. 25 22 социуме порядок взаимодействия между субъектами правоотношений. Это касается и форм, и способов взаимодействия26. Следует отметить, что за исключением отдельных форм международного права, таких как Резолюция ООН по правам человека A/HRC/ RES/20/8 «Поощрение, защита и осуществление прав человека в интернете», Резолюция ООН A/RES/68/167 «Право на неприкосновенность личной жизни в цифровой век», Хартия прав человека в интернете, предложенная Ассоциацией прогрессивных коммуникаций (The Association for Progressive Communications (APC), а также некоторых национальных законов, таких как национальный Закон Бразилии от 23 апреля 2014 г. «Установление принципов, гарантий, прав и обязанностей использования интернета в Бразилии», Закон Новой Зеландии от 13 июля 2015 г. «О вредных цифровых коммуникациях», Закон Франции от 7 октября 2016 г. «О цифровой республике», в мировой практике в целом отсутствует опыт разработки и принятия правовых актов и иных видов форм права, регулирующих правоотношения в цифровом пространстве. Сложившаяся ситуация позволяет нам на основании анализа некоторых базовых вопросов правового регулирования правоотношений в цифровом пространстве предложить собственное видение решения отдельных, проблемных, на наш взгляд, вопросов в рамках отечественной юридической науки. Начать следует с определения правового статуса личности в цифровом пространстве, поскольку общеизвестно, что любой пользователь глобальной сети «Интернет» может выходить в цифровое пространство, скрывая свою личность (право на анонимность) под цифровым аватаром и используя псевдоним (nickname). Согласно же теории правоотношений для возможности урегулирования любого правоотношения, как его участникам, так и государственному органу, осуществляющему правовое регулирование, должен быть известен субъектный состав такого Осминин Б.И. Реализация международных договорных обязательств в государствах, придерживающихся дуалистической теории // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2018. № 2 (69). С. 44. 26 23 правоотношения, в цифровом же пространстве это условие порой становится недостижимым. В теории права под правовым статусом личности понимается юридически установленное в Конституции и иных правовых актах положение (состояние) человека в обществе, образующее совокупность его прав, свобод, обязанностей и правовых интересов27. В структуру правового статуса личности входят: права, обязанности, юридические гарантии, юридическая ответственность, правовые интересы, правосубъектность, гражданство. Рассматривая права как базовый элемент правового статуса личности, необходимо отметить, что общепризнанные три поколения прав и свобод человека и гражданина не имеют правового закрепления «цифровых прав» или права на доступ в интернет. Это закреплено и в Резолюции ООН A/HRC/RES/20/8 «Поощрение, защита и осуществление прав человека в интернете». Как указывается в юридической литературе, до настоящего времени в доктрине международного права не сложилось и единого взгляда относительно того, следует ли относить цифровые права к правам первого поколения (личные и политические права человека, естественные неотчуждаемые права), второго поколения (социальноэкономические и культурные права), или это новое поколение прав, принципиально отличающихся от традиционных. Как отмечается в Рекомендации Комитета министров Совета Европы «О соблюдении, защите и осуществлении прав детей в цифровой среде», на сегодняшний день сложно однозначно утверждать, являются цифровые права новым поколением или подвидом прав человека, осуществляемых в цифровой среде, которая «включает в себя информационные и коммуникационные технологии, в том числе интернет, мобильные и связанные с ними технологии и устройства, а также цифровые сети, банки данных, контент и услуги». Тем не менее с начала глобального увеличения активных пользователей сети Марченко М. Н. Проблемы общей теории государства и права. Учебник. Том 2. Право. М: Проспект, 2021. С.64. 27 24 «Интернет» (примерно с начала 90-х гг. XX в.) в первую очередь в зарубежной научной литературе в терминологический обиход стали входить такие понятия, как «интернет-права», «права человека в интернете/в киберпространстве», «киберправа и киберсвободы»28. Обсуждая возможность использования той или иной юридической терминологии, ученые отмечают, что «…в англоязычной литературе пишут о цифровых правах, интернет-правах, праве на коммуникацию. Иногда эти термины используют как синонимы, иногда акцентируется определенная специфика обозначаемых ими прав». На этом фоне отдельные зарубежные исследователи высказывают и вовсе революционные идеи. Например, итальянский ученый Якопо Кокколи полагает, что развитие права на доступ в интернет продемонстрировало возможность «технологии стать самим правом»29. Что касается собственно прав, то следует заметить, что как простыми пользователями глобальной сети «Интернет», так и некоторыми исследователями сферы цифровых технологий высказывались идеи о том, что свободное выражение мнений в сети не подлежат прямому или косвенному ограничению через цензуру, запрещающему контролю со стороны правительств или частных лиц путем проверок программного или аппаратного обеспечения, телекоммуникационных инфраструктур или других составных частей электронных сетей. Право на частную неприкосновенность, анонимность и безопасность включает право на защиту от произвольного наблюдения материалов или общения в сети, так же, как и право использования таких технологий неприкосновенности, применяемых с целью обезопасить коммуникацию, как криптография. Самович Ю.В., Марухно Е.Ю. Формирование и развитие доктрин о соотношении международного и национального права // Международное право и международные организации. 2022. № 3. С. 25 29 Рыбакова, В. В. Изучение основ теории государства и права как фактор формирования правовой культуры учащихся / В. В. Рыбакова, Н. В. Быстрова // Студенческая наука и XXI век. – 2020. – Т. 17, № 2-2(20). – С. 265. 28 25 В понимании исследователей цифровые права человека – это расширение и применение универсальных прав человека к потребностям общества, основанного на информации. Базисные цифровые права человека включают право доступа к электронной сети, право свободно общаться и выражать мнения в сети и право на неприкосновенность частной сферы. В отечественной литературе, несмотря на бурное развитие научной концепции информационного права, в последнее время все чаще используется термин «цифровые права», нежели «интернет -права» или «информационные права»30. Упомянутая выше Хартия прав человека в интернете, предложенная Ассоциацией прогрессивных коммуникаций, в ее действующей редакции закрепляет следующие принципы управления интернетом: 1) универсальность и равенство; 2) права и социальная справедливость; 3) равный доступ к интернету; 4) свобода слова и ассоциаций; 5) конфиденциальность и защита данных; 6) жизнь, свобода и безопасность; 7) разнообразие; 8) сетевое равенство; 9) стандарты и регулирование; 10) система управления. На наш взгляд, данные принципы по ряду причин не могут выступать в качестве универсальных правовых регуляторов правоотношений в цифровом пространстве, поскольку, во-первых, указанный перечень по причине постоянной доработки Хартии не является окончательно сформированным. Во-вторых, в процессе «перевода» основных прав человека, сформулированных во Всеобщей декларации прав человека, в цифровое Правкина, И. Н. Тенденции развития современной общей теории государства и права / И. Н. Правкина, Н. А. Маркова // Colloquium-Journal. – 2020. – № 3-10(55). – С. 45. 30 26 пространство происходят, отрыв от базовых принципов права и отчасти игнорирование ряда традиционных прав, заложенных в данной Декларации (право на труд, получение образования или неприкосновенность частной жизни и др.), при этом активно лоббируются идеи о праве на анонимность и отсутствие цензуры в реализации свободы слова31. В-третьих, сам статус разработчика – Ассоциации прогрессивных коммуникаций (особенно в свете последних «информационных войн») не внушает абсолютного доверия в вопросе о том, в чьих интересах действует данная Ассоциация и какие цели преследует. Наконец, в-четвертых, и это самое главное, данный акт не является правовым, а, следовательно, в нем не могут устанавливаться правовые регуляторы, тем более универсальные. Подводя итоги изложенному, следует отметить, что, во-первых, понятие «правовой статус личности в цифровом пространстве» не является чемто новым для юридической науки в свете изучения правового статуса личности как такового, тем не менее оно имеет некоторые нюансы, которые привносят изменения в традиционно устоявшиеся понятия «правоотношения» и «правовой статус личности». Во-вторых, по причине несовпадения темпов развития права и фактических правоотношений в цифровом пространстве процесс их правового регулирования отстает и пока не в состоянии поспевать за новыми формами взаимодействия субъектов права. В-третьих, провозглашая права и свободы, в том числе в цифровом пространстве, необходимо вырабатывать такие правовые регуляторы, которые будут эффективно защищать субъектов цифровых правоотношений от потенциально возможных нарушений их прав и свобод. В-четвертых, по причине отсутствия в международной практике единства в выработке правовых регуляторов Бялт В.С. Теория государства и права: Учебное пособие для вузов. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: Изд-во Юрайт, 2022. С.94 31 27 правоотношений в цифровом пространстве следует сдержанно воспринимать любой, в том числе кажущийся на первый взгляд удачным, зарубежный опыт. 28 Заключение Подводя итог вышеизложенному сделаем следующие выводы. В теории государства и права сложились два противоположных подхода к трактовке соотношения политики и права. Первый подход исходит из приоритета политики, в частности утверждается: право ничто без политики, не существует права аполитичного, не зависимого от политики. При этом подходе право рассматривается как инструмент политики, рычаг политических преобразований. Этот подход был господствующим в советское время. Второй подход состоит в том, что приоритет отдается праву: право трактуется как фундамент всех политических процессов. Государство служит единой политической цели - организации сожительства людей на основах права и власти. Для понимания средств и строения политического союза необходимо правильно понимать эту цель, которая должна быть единой, а деятельность - солидарной. Каждый, кто принимает единую государственную цель, становится гражданином. Государственные преобразования невозможны без участия и поддержки населения, которое должно понимать их смысл. Для достижения целей по реформированию демократии, свободы, правовой защиты и формированию культуры необходима не только политическая и правовая поддержка, но и нравственная поддержка от общественности и общества в целом. Некоторые чиновники уверены, что нравственность не является необходимым инструментом в государственном управлении, но отделение нравственности от политики вызывает негативную реакцию у большинства законопослушных граждан. Важно понимать, что нравственные постулаты могут объяснить неблаговидные поступки властвующих, и необходимо определить, что является нравственным для данной категории. В современном обществе можно успешно использовать концепцию нравственно-правовых 29 прав человека и гражданина в отношениях между личностью, государством и обществом. Иногда приходится бороться за свои права против могущественного чиновника-управленца, который считает, что ты ему подчиняешься, и который забывает, что выполнить требование можно только тогда, когда согласен с ним. Реализация власти невозможна, если второй участник не подчиняется и не согласен с властвующим. Чтобы добиться выполнения, власть может использовать угрозы, насилие или уничтожение подвластного. Однако многие юристы полагают, что нельзя однозначно подходить к соотношению права и политики. В каждом типе государства это соотношение различно. Поэтому требуется конкретно-исторический подход, который позволяет выявить роль права или политики в той или иной ситуации. Известно, что политика может быть инициатором прогрессивных социальных изменений, а право, напротив, будет тормозить эти реформы. В ряде случаев принятые реакционные законы были отменены только благодаря усилиям политических движений и политических деятелей. В государстве, где власть находится под общественным контролем, принцип взаимной ответственности личности и государства играет важную роль. Однако, власть всегда стремится избежать любого контроля над собой, в то время как общество всегда стремилось построить такое государство, где власть находится под общественным контролем. Представляется более правильным исходить из того, что политика и право — два способа существования государственной власти. Они тесно взаимодействуют и оказывают влияние друг на друга. Право, например, должно выступать ограничителем политики, политика, в свою очередь, является средством реализации и функционирования права. 30 Список использованной литературы Нормативные правовые акты 1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // Российская газета от 25.12.1993, № 237. 2. № Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. 51-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс». – https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/ Режим (дата доступа: обращения: 04.06.2023). 3. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 28.04.2023) // СПС «КонсультантПлюс». – Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_10699/ (дата обращения: 04.06.2023). 4. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 28.04.2023) // СПС «КонсультантПлюс». – Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34481/ (дата обращения: 04.06.2023). 5. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 N 8 (ред. от 03.03.2015) "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации «КонсультантПлюс». при осуществлении – правосудия" // СПС Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8847/ (дата обращения: 04.06.2023). Научная и учебная литература 6. Бабаев В.К. Теория государства и права: Учебник для бакалавров / под ред. В.К. Бабаева. – 8-е изд., перераб. и доп. – М.: Изд-во Юрайт, 2021. 582 с. 31 7. Бахновский А.В. Международный договор как источник международного частного права // Теория и практика общественного развития. 2018. № 6. С. 91-94. 8. Берг Л.Н. Теория правового воздействия [монография]. – М: Статут, 2021. - 309 с. 9. Бялт В.С. Теория государства и права в схемах: Учебное пособие. – М.: Изд-во Юрайт, 2022. 447 с. 10. Гандарова, Л. Б. место и роль теории государства и права в системе юридических наук / Л. Б. Гандарова // Юридический вестник Дагестанского государственного университета. – 2021. – Т. 38. – № 2. – С. 9-12. 11. Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право. М.: Юрайт, 2020. 416 с. 12. Зуев, А. В. Взаимосвязь государства и права как фактор становления и саморазвития правового государства / А. В. Зуев // Заметки ученого. – 2021. – № 12-1. – С. 392-394. 13. Ильин В. В. Теория познания. Критика инструментального разума. Speciosa Miracula: тотальный мировейник : монография. М.: Проспект, 2020. 160 с. 14. Иргизцев, Д. С. Общая характеристика понятия и правовой природы функций права в теории государства и права / Д. С. Иргизцев // Аллея науки. – 2022. – Т. 1. – № 10(73). – С. 522-525. 15. Кожевников В. В., Коженевский В. Б., Рыбаков В. А. Теория государства и права. Учебник. М: Проспект, 2020. 464 с. 16. Кожевников, В. В. Современная теория государства и права как методологическая юридическая наука / В. В. Кожевников // Вестник Омского университета. Серия: Право. – 2021. – Т. 18. – № 1. – С. 5-14. 17. Колоткина О. А., Морозова А. С., Ягофарова И. Д. Теория государства и права. М: Проспект, 2020. 536 с. 18. Кольсариева, Н. Ш. Закономерности возникновения и развития государства и права как предмет теории государства и права / Н. Ш. 32 Кольсариева, М. К. Акимбаев // Известия ВУЗов Кыргызстана. – 2020. – № 4. – С. 59-62. 19. Кольсариева, Н. Ш. Функции теории государства и права как науки и учебной дисциплины / Н. Ш. Кольсариева, Б. Б. Хамдамов // Известия ВУЗов Кыргызстана. – 2020. – № 4. – С. 66-68. 20. Марченко М. Н. Проблемы общей теории государства и права. Учебник. Том 2. Право. М: Проспект, 2021. 648 с. 21. Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права: Учебник, 6-е изд., испр. и доп. – М.: Изд. дом «Дело» РАНХиГС, 2021. 528 с. 22. Никодимов И. Ю., Ущаповская М. О., Мишагин О. А. Теория государства и права. М: Дашков и К, 2021. 274 с. 23. Новиков А.В. Политико-правовые процессы унификации норм международного частного права // Теории и проблемы политических исследований. 2021. Т. 10. № 1A. С. 132-138. 24. Осминин Б.И. Реализация международных договорных обязательств в государствах, придерживающихся дуалистической теории // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2018. № 2 (69). С. 44-53. 25. Правкина, И. Н. Тенденции развития современной общей теории государства и права / И. Н. Правкина, Н. А. Маркова // Colloquium-Journal. – 2020. – № 3-10(55). – С. 45-46. 26. Пыжиков А. В. Грани русского раскола. Тайная роль старообрядчества от 17 века до 17 года. М.: Концептуал, 2020. С. 52 27. Рыбакова, В. В. Изучение основ теории государства и права как фактор формирования правовой культуры учащихся / В. В. Рыбакова, Н. В. Быстрова // Студенческая наука и XXI век. – 2020. – Т. 17, № 2-2(20). – С. 265266. 28. Самович Ю.В., Марухно Е.Ю. Формирование и развитие доктрин о соотношении международного и национального права // Международное право и международные организации. 2022. № 3. С. 25-34. 33 29. Сердитов, А. В. Методы теории государства и права / А. В. Сердитов // Право и государство: теория и практика. – 2020. – № 5(185). – С. 43 30. Хропанюк В. Н. Теория государства и права. М: Омега-Л, 2019. С. 31. Ярмиева, И. Т. Место и роль понятия "правовая система" в теории государства и права / И. Т. Ярмиева // Теория государства и права. – 2020. – № 1(17). – С. 173-182. 34
