1 Оглавление Введение Глава 1 Особенности приобретения трудового статуса иностранными гражданами………………………………………………………………………...4 1.1 Содержание понятия «иностранец» в законодательстве Российской Федерации…………………………………………………………………………4 1.2 Документы, необходимые для трудоустройства иностранного гражданина………………………………………………………………………...5 1.3 Особенности трудового договора с иностранным работником, являющимся иностранным гражданином……………………………………….9 Глава 2 Общая характеристика правового статуса иностранных работников……………………………………………………………………….12 2.1 Понятие, признаки и виды иностранных работников……………………12 2.2 Содержание трудового статуса иностранных работников……………….13 2.3 Особенности иностранных граждан в системе российского законодательства………………………………………………………………...16 2.4 Привлечение, прекращение и использование иностранной рабочей силы……………………………………………………………………………….14 2.5 Применение труда российских граждан на территории иностранных государств………………………………………………………………………...18 2.6 Усиление ответственности работодателя за незаконное привлечение иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности…….21 Заключение……………………………………………………………………….24 Список использованной литературы…………………………………………...27 Приложения 2 Введение Иностранные граждане – весьма острая проблема, часто зависящая от политической ситуации в мире, от муждународной политики, проводимой Россией. Поэтому необходимо выделить положения, которые не могли бы быть поколеблены охлаждением отношений между странами; положений, которые незыблемо стояли бы на страже прав и свобод личности, находящейся на территории РФ и считающейся иностранным гражданином. В связи с расширением международных связей Российской Федерации остро встала проблема урегулирования отношений, участниками которых являются иностранные граждане и лица без гражданства. Таковые отношения имеют место в международном в частном праве; а когда указанные лица прибывают на территории Российской Федерации, то становятся субъектами российского права. Основу же их статуса определяет конституционное право, руководствующееся положениями Основного закона РФ. Иностранными гражданами признаются лица, не являющиеся гражданами РФ и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству иностранного государства [2]. Положения иностранцев определяется прежде всего Конституция РФ. Статья 62 гражданами Конституции Российской устанавливает Федерации и [1]: «Лица, законно не являющиеся находящиеся на ее территории, пользуются правами и свободами, а также несут обязанности, установленные Конституцией, законами и международными договорами Российской Федерации. 3 1 ОСОБЕННОСТИ ПРИОБРЕТЕНИЯ ИНОСТРАННЫМИ ГРАЖДАНАМИ [9] ТРУДОВОГО СТАТУСА 1.1 Содержание понятия «иностранец» в законодательстве Российской Федерации [8] Под индивидуальным статусом иностранца, лица без гражданства в стране пребывания понимается статус отдельного гражданина, отдельного лица, совокупность предоставленных ему прав и возложенных на него обязанностей Индивидуальный статус, объем составляющих его прав и обязанностей носят подвижный характер, изменяются с течением времени под влиянием многих обстоятельств. Правовой статус иностранных граждан, лиц без гражданства или лиц с двойным гражданством, постоянно или временно пребывающих на территории страны, имеет определенные особенности и специально регулируется законодательством каждого государства. Конституция РФ установила, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ. Тем не менее, правовой статус иностранцев существенно отличается от правового статуса граждан РФ. Особую актуальность приобретают проблемы, связанные с законодательным регулированием процесса привлечения и использования в России иностранной рабочей силы. В общем объеме иммиграционных потоков большой удельный вес занимает миграция иностранной рабочей силы в Российскую Федерацию. К сожалению, в России до сих пор не принят специальный закон в отношении трудящихся-мигрантов. К тому же Российская Федерация не яв4 ляется участником Конвенций о трудящихся-мигрантах, принятых под эгидой таких авторитетных международных межправительственных организаций, как Организация Объединенных Наций и Международная Организация Труда. Так же назрела необходимость присоединения к ряду конвенций, устанавливающих тот минимальный объем прав, который государство должно предоставить иностранным гражданам и лицам без гражданства, находящимся на его территории. В России одним из важнейших нормативных актов в этой области выступил Указ Президента РФ от 16 декабря 1993 г. № 2146 "О привлечении и использовании в РФ иностранной рабочей силы". Согласно Указу выдача разрешений на привлечение иностранной рабочей силы и контроль за ее использованием осуществлялось Федеральной миграционной службой РФ по предложениям органов исполнительной власти республик в составе РФ, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов федерального значения. Разрешениями устанавливаются квоты на привлечение определенного числа иностранных граждан в целом и по группам профессий, нанимаемых работодателями для работы. 1.2 Документы, необходимые для трудоустройства иностранного гражданина [4] Согласно ст. 3 Федеральному закону от 31 мая 2002 г. № 62 – ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" иностранным гражданином является лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее гражданство иностранного государства. Закон о правовом положении иностранных граждан конкретизирует это положение, уточняя, что иностранный гражданин – это физическое лицо, имеющее доказательство наличия гражданства (подданства) иностранного государства (ст. 2). Федеральный закон от 1 июля 2006 г. № 109 – ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" регулирует порядок пребывания, перемещения иностранных граждан в 5 Российской Федерации, положения которого распространяются на всех иностранных граждан и лиц без гражданства. Равенство иностранных граждан перед законом означает также равное подчинение закону, равную обязанность его соблюдения [10]. Такая обязанность установлена в ч. 3 ст. 62 Конституции РФ. Равенство иностранных граждан перед законом означает и одинаковое применение его ко всем иностранным гражданам, т.е. любая норма и весь закон в целом применяются ко всем иностранным гражданам одинаково, независимо от каких-либо условий. Эти положения в равной степени относятся и к лицам без гражданства. В силу ч. 2 ст. 65 ТК РФ в отдельных случаях с учетом специфики работы Трудовым кодексом, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов. При приеме на работу иностранный гражданин [6;7], в соответствии со ст.ст. 65, 327.3 ТК РФ, должен предъявить работодателю следующие документы: 1) паспорт или иной документ, удостоверяющий личность (абз. 2 ч. 1 ст. 65 ТК РФ); 2) трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства (абз. 3 ч. 1 ст. 65 ТК РФ); 3) страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования (абз. 4 ч. 1 ст. 65 ТК РФ); 4) документы воинского учета – только в случаях, установленных федеральными законами, международными договорами РФ, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ (ч. 3 ст. 327.3 ТК РФ); 5) документ об образовании и (или) о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки (абз. 6 ч. 1 ст. 65 ТК РФ); 6 6) справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо реабилитирующим о прекращении основаниям. уголовного Такая справка преследования представляется по при поступлении на работу, к выполнению которой в соответствии с Трудовым кодексом РФ, иным федеральным законом запрещено допускать лиц, имеющих или имевших судимость, подвергающихся или подвергавшихся уголовному преследованию (абз. 7 ч. 1 ст. 65 ТК РФ); 7) договор (полис) добровольного медицинского страхования, действующий на территории РФ, – при приеме на работу временно пребывающего в РФ иностранного гражданина. Предъявление данного документа не требуется, если работодатель заключил с медицинской организацией договор о предоставлении работнику-иностранцу платных медицинских услуг, а также в других случаях, предусмотренных федеральными законами или международными договорами РФ. Это следует из абз. 2 ч. 1 ст. 327.3 ТК РФ, п. 10 ст. 13 Закона № 115 – ФЗ; В частности, в ст. 327.2 Трудового кодекса сказано, что в трудовых договорах с данной категорией работников помимо сведений, предусмотренных ст. 57 ТК, в обязательном порядке должна быть отражена информация о выданном иностранцу патенте и о полисе ДМС (договоре о предоставлении платных медицинских услуг). Соответственно, расширяется и стандартный перечень документов, установленный ст. 65 ТК, представление которых необходимо при приеме на работу. В рассматриваемом случае помимо всего прочего потребуется патент и полис ДМС или договор о предоставлении платных медицинских услуг. Плюс ко всему необходимо учитывать, что ст. 327.5 Трудового кодекса обязывает в ряде случаев отстранить "патентного" иностранца от работы в случае, если патент и полис ДМС (договор о предоставлении платных медицинских услуг) будет просрочен. 7 8) разрешение на работу или патент[5] (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) - при приеме на работу временно пребывающего в РФ иностранного гражданина (абз. 3 ч. 1 ст. 327.3 ТК РФ) Патент на работу для иностранного гражданина - это документ, схожий с разрешением на трудоустройство. Патент имеет свою серию, номер, штрихкод и голограмму. Разрешительный документ выдается миграционными органами. Если иностранец въехал в Россию без визы или при въезде указал своей целью трудоустройство, то он самостоятельно обращается за бумагой. В других случаях за него это сделает работодатель. Безвизовый иностранец может трудиться в РФ при наличии патента. Визовый иностранец по общему правилу может трудиться в РФ при наличии разрешения на работу. С 1 января 2015 г. существенно расширился круг иностранцев, которые освобождаются от получения разрешения на работу. К странам, гражданам которых не требуется получение визы для въезда в Российскую Федерацию, в частности, относятся такие страны СНГ, как Азербайджан, Армения, Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Таджикистан, Узбекистан, Украина, а также ряд стран дальнего зарубежья: Аргентина, Босния и Герцеговина, Бразилия, Венесуэла, Израиль, Куба, Сербия, Таиланд, Турция и др. Многие трудовые мигранты ограничены в правах по сравнению с коренными жителями России. Исключение составляют выходцы из Беларуси. В плане трудоустройства приезжие из Беларуси приравнены к коренным гражданам России. Следовательно, при устройстве на работу белорусы подают те же документы, что и жители РФ: паспорт, трудовая книжка, страховое свидетельство, военный билет (при наличии у мужчин), диплом об окончании учебного заведения (при необходимости), фотография (если требуется) . 8 В содержании патента допускается конкретизировать профессию (специальность, должность, вид трудовой деятельности) иностранного работника. Правом принятия соответствующего решения наделены руководители субъектов Российской Федерации (которые, как показывает практика, достаточно активно им пользуются). Поэтому если в патенте содержится указание на вид трудовой деятельности, то при приеме на работу работника работодателю необходимо четко определить, будет ли трудовая функция соответствовать содержанию патента, и уже исходя из этого решать вопрос о возможности заключения с ним трудового договора. Безвизового иностранца следует принимать на конкретную должность (специальность, профессию, вид трудовой деятельности) только в том случае, если указание на нее содержится в патенте. Если специальность, профессия или вид трудовой деятельности в патенте не указаны, можно принять иностранца на работу на любую должность . Прежде всего, конечно, работодателю стоит обращать внимание на разрешительные документы. До сих пор нередки случаи подделки документов, вплоть до вида на жительство. Так, в удовлетворении заявления об отмене заключения об аннулировании разрешения на временное проживание и обязанности уполномоченного органа восстановить разрешение на временное проживание в РФ отказано правомерно, поскольку материалы дела свидетельствуют о предоставлении заявителем заведомо ложных сведений в уполномоченный орган для получения указанного разрешения. Поэтому ФМС России разработан специальный сервис по проверке разрешений на работу и патентов. Этот сервис размещен по адресу http://services.fms.gov.ru/info-service.htm?sid=2060 [11]. Желательно, заключая трудовой договор с временно пребывающим иностранным гражданином из 9 страны с безвизовым режимом, проверить предъявляемые документы на указанном сайте и сохранить распечатку как приложение к договору. 9) разрешение на временное проживание в РФ - при приеме на работу временно проживающего в РФ иностранного гражданина. Исключения могут быть предусмотрены федеральными законами или международными договорами РФ (абз. 4 ч. 1 ст. 327.3 ТК РФ); 10) вид на жительство – при приеме на работу постоянно проживающего в РФ иностранного гражданина. Исключения могут быть установлены федеральными законами или международными договорами РФ С учетом специфики работы в отдельных случаях Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ может быть предусмотрено, что при заключении трудового договора необходимо представить дополнительные документы), например справку о характере и условиях труда по основному месту работы при приеме на работу по совместительству, если она связана с вредными и (или) опасными условиями труда 1.3 Особенности трудового договора с иностранным работником, являющимся иностранным гражданином Процедура заключения трудового договора с иностранными работниками (включая лиц без гражданства) регламентирована нормами трудового законодательства, что, безусловно, облегчает труд кадровиков3 . Согласно ст. 13.3 Закона об иностранных гражданах указаны основные правила привлечения к работе иностранных граждан работодателями РФ на основании как гражданского, так и трудового договора: 1) иностранец должен законно находиться на территории Российской Федерации; 2) он прибыл из страны, с которой установлен безвизовый режим; 3) иностранный гражданин достиг возраста 18 лет; 4) иностранный гражданин имеет действительный патент, выданный в соответствии с миграционным 10 законодательством. Следует учитывать, что, как и ранее, привлекать иностранных граждан на основании патента вправе работодатели или заказчики работ (услуг), не имеющие на момент заключения с иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора неисполненных постановлений о назначении административных наказаний за незаконное привлечение иностранных граждан к трудовой деятельности в Российской Федерации. Теперь все категории работодателей (физические лица, юридические лица, индивидуальные предприниматели) имеют право привлекать к трудовой деятельности разрешающего безвизовых документа иностранцев – при патента, наличии получаемого всего одного работником самостоятельно [13]. «Если патент был выдан до 1 января 2015 года, то с ним иностранец попрежнему вправе наняться только к физическому лицу для выполнения работы, не связанной с предпринимательской деятельностью»2 . Для оформления на работу иностранцев, которые въехали по визе, в ФМС подаются следующие документы: заявление, разрешение на трудоустройство иностранного гражданина, заключение от службы занятости с подтверждением целесообразности использования трудовых мигрантов, документы на потенциального работника: паспорт, документ, по которому иностранец пребывает в стране, ИНН, полис медицинского страхования, цветная фотография 30х40 мм., диплом об образовании или иное подтверждение требуемой квалификации, квитанция об уплате госпошлины. Иностранец, желающий оформиться на работу, пишет заявление о приеме, точно так же, как и сотрудники-россияне. Формы заявлений ничем не различаются. Приказ или распоряжение о трудоустройстве выдается по стандартной форме, как и для самих граждан РФ3 . При приеме на работу трудовой договор с иностранным гражданином заключается в том же порядке, что и с работником - гражданином РФ. Однако есть ряд 11 особенностей, которые нужно учитывать, в частности, при заключении трудового договора с иностранцами. Трудовой договор может заключаться только с иностранцем, достигшим возраста 18 лет, если иное не установлено федеральными законами. Трудовой договор заключается на русском языке и при необходимости может быть переведен на понятный иностранному гражданину язык (ст. 68 Конституции РФ, п. 2 ст. 22 Рекомендации № 86 Международной организации труда "О трудящихся-мигрантах" Для соблюдения интересов обеих сторон целесообразно заключать трудовой договор на двух языках русском и иностранном. В соответствии со ст. 327.1 между работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и работодателем заключается трудовой договор на неопределенный срок, а в случаях, предусмотренных ст. 59 ТК РФ, – срочный трудовой договор. Работодатель обязан в течение трех рабочих дней отправить в территориальный орган ФМС уведомление о заключении договора. Срок подачи уведомления считается именно от даты заключения договора, а не от даты вступления договора в силу. Формы и порядок отправления таких уведомлений утверждены приказом ФМС от 28 июня 2010 года № 147. Представляется, что данное нововведение спорно, поскольку все категории иностранных граждан получают ограниченное по времени право осуществлять трудовую деятельность [12]. В частности, иностранные работники, работающие на основании патента, – на срок не более 2 лет с даты выдачи патента, высококвалифицированные специалисты - на срок до 6 лет. Однако в любом случае характер их работы обусловлен разрешением со стороны государственных органов. Статья 59 ТК РФ не содержит указания о возможности заключения срочного трудового договора с иностранным гражданином, что, в свою очередь, делает затруднительным установление срока в трудовом договоре. 12 Поэтому рекомендуется иностранным указывать гражданином в срок в соответствии трудовом со договоре сроком с действия разрешительных документов [8]. Это не будет противоречить ст. 327.2 ТК РФ, устанавливающей особые условия трудового договора с иностранными гражданами, согласно которой в трудовой договор обязательно подлежат включению положения об основаниях оказания такому работнику медицинской помощи в течение срока действия трудового договора. Трудовой договор с иностранным гражданином должен содержать все необходимые сведения и обязательные условия, предусмотренные ст. 57 ТК РФ. Кроме того, в трудовой договор необходимо включить следующие сведения и условия: 1) для иностранцев, временно пребывающих на территории России: сведения о разрешении на работу или патенте, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ 2) для иностранцев, постоянно проживающих на территории России: сведения о установленных виде на жительство, федеральными за законами исключением или случаев, международными договорами РФ Иностранные граждане, постоянно проживающие на территории РФ, принимаются на работу в порядке и на условиях, предусмотренных для коренных жителей России. Организации, принимающей на работу иностранного гражданина, имеющего действительный вид на жительство, необходимо удостовериться, что у него имеется непросроченный вид на жительство в Российской Федерации, который выдается сроком на 5 лет и может быть продлен неограниченное количество раз. Если иностранный гражданин работает на предприятии или в организации на основании установленные трудового договора, национальным то трудовым необходимо учитывать, законодательством что правила распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан . 13 Организации, принимающей на работу постоянно проживающего Российской Федерации иностранного гражданина, в представляется целесообразным заключить с ним срочный трудовой договор на срок до окончания действия разрешения на временное проживание в Российской Федерации, а затем, в случае, если иностранный гражданин предоставит вид на жительство, продлить срок действия трудового договора. 14 2 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИНОСТРАННЫХ РАБОТНИКОВ ПРАВОВОГО СТАТУСА 2.1 Понятие, признаки и виды иностранных работников Известно, что в настоящее время процессы экономической интеграции и глобализации усилили значение такого феномена, как трудовая миграция. В науке существующие понятия трудовой миграции весьма неоднозначны. В самых общих чертах под миграцией рабочей силы понимается процесс перемещения трудовых ресурсов с целью трудоустройства на более выгодных условиях (определяющихся соотношением спроса и предложения на рынке труда), чем в стране происхождения или регионе постоянного проживания мигранта. Основной критерий, с помощью которого миграцию относят к трудовой, – это ее направленность на трудоустройство в стране (регионе) въезда. Внешняя трудовая установленном миграция нормами – это осуществляемое международного права и в порядке, национального законодательства, добровольное, временное перемещении. В литературе приводятся и другие определения. Так, по мнению Ю.В. Жильцовой, «внешняя трудовая миграция – это временное изменение места жительства с целью занятия оплачиваемой деятельностью в иностранном государстве»2 . В российское законодательство не имплементирован международный термин «работник – мигрант». Российское право использует несколько другой термин – «иностранный работник». В Федеральном законе от 25 июля 2002 г. № 115 – ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» [3] впервые было дано и определение понятия иностранного работника, как иностранного гражданина, временно пребывающего в России и осуществляющего в установленном порядке трудовую деятельность. Так, иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для 15 предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом. Согласно указанному закону как российские граждане, так и иностранные юридические лица и граждане, могут выступать в РФ по отношению к иностранцам в качестве работодателя или заказчика. В первом случае возникают трудовые правоотношения со всеми вытекающими последствиями, во втором – отношения между заказчиком и исполнителем должны регулироваться нормами гражданского права. Закон о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации гласит, что работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на их привлечение и использование. Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод: анализ легальных дефиниций, не позволяет автоматически распространять на всех иностранных граждан, временно или постоянно проживающих в РФ, понятие «иностранный работник», равно как и понятие «работник-мигрант». Так, лицо, постоянно проживающее на территории России и имеющее иностранное гражданство, уже не может рассматриваться при трудоустройстве как «работник-мигрант», особенно если он родился и достиг возраста трудовой правосубъектности на территории Российской Федерации. В то же время иностранец, въехавший на территорию РФ для осуществления трудовой деятельности, но в качестве предпринимателя, не может быть определен как «иностранный работник». Поскольку и международные акты и национальное законодательство закрепляют целый ряд прав и гарантий для лиц, осуществляющий деятельность в рамках международной трудовой миграции, необходимо четко определиться с кругом субъектов этих прав и гарантий, а также с их объемом. А для этого необходимо установить соотношение правовых дефиниций «трудящийся – мигрант», «работник – мигрант», «иностранный работник». 16 2.2 Содержание трудоправового статуса иностранных работников Непосредственно правовой статус трудящихся-мигрантов на территории России устанавливается Федеральным законом «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», в соответствии со ст. 2 которого, физическое лицо, не являющееся гражданином России и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства, признается иностранным гражданином. Раскрывая положение применительно к сфере трудовой деятельности и повторяя положения ст.ст. 34 и 37 Конституции Российской Федерации, в п. 1 статьи 13 Закона о правовом положении указывается, что иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом. Необходимо отметить, что согласно данному закону понятие «иностранный гражданин» включает в себя понятие «лицо без гражданства», за исключением случаев, когда федеральным законом в отношении лиц без гражданства устанавливаются особые правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан. Часто применяемый в практической деятельности термин «иностранец», как правило, используется как обобщающий термин, объединяющий понятия «иностранный гражданин» и «лицо без гражданства». Нормативная правовая база, которая позволяет иностранным гражданам и лицам без гражданства реализовывать права и обязанности в сфере труда в ходе осуществления трудовой деятельности в Российской Федерации, отличается разнообразием. Поэтому, рассматривая вопросы, связанные с осуществлением иностранными работниками трудовой деятельности в Российской Федерации, необходимо принимать во внимание множество 17 нормативных правовых актов различного уровня, регулирующих пребывание и трудовую деятельность данной категории лиц. Например, согласно Налоговому кодексу Российской Федерации за совершение действий, связанных с оформлением документов на въезд иностранных граждан в Российскую Федерацию или их выездом из Российской Федерации (оформление российской визы и ее продление, выдача разрешения на временное проживание или вида на жительство в Российской Федерации, разрешения на работу, разрешения на привлечение и использование иностранных работников и т.п.), взыскивается государственная пошлина. К федеральным законам, определяющим особенности правового положения иностранных граждан на территории Российской Федерации, относится также Федеральный закон от 15 августа 1996 г . № 114 – ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию»1 . Согласно ст. 24 указанного закона, иностранные граждане и лица без гражданства могут въезжать на территорию Российской Федерации и выезжать из Российской Федерации при наличии российской визы (если иное не предусмотрено соответствующим международным договором Российской Федерации) по действительным документам, удостоверяющим их личность и признаваемым Российской Федерацией в этом качестве. Важное значение в установлении особенностей правового положения иностранных граждан в Российской Федерации имеет также Федеральный закон «О беженцах»2 , а также другие нормативные правовые акты, в том числе, принятые на уровне субъектов Российской Федерации. В Федеральном законе «О государственной политике Российской Федерации в отношении соотечественников за рубежом»3 (статья 13) содержится указание на то, что во время пребывания на территории Российской Федерации соотечественники, являющиеся иностранными гражданами или лицами без гражданства, пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Конституцией Федерации, Российской за исключением Федерации, 18 случаев, установленных международными договорами Российской Федерации, федеральными конституционными законами и федеральными законами. Важно также иметь в виду, что в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 19 июля 2004 г. № 928 «Вопросы Федеральной миграционной службы», которым утверждено Положение о миграционная Федеральной служба миграционной (ФМС) является службе, Федеральная федеральным органом исполнительной власти, реализующим государственную политику в сфере миграции и осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции. На ФМС России возложена функция принятия решения о выдаче, приостановлении действия или аннулировании разрешений на привлечение и использование иностранных работников, разрешений на работу. Кроме того, ФМС России и ее территориальные органы исполняют функции, связанные с лицензированием деятельности по оказанию содействия в трудоустройстве граждан Российской Федерации за границей, а также в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 11 августа 2009 г. № 933 функции компетентного органа, предусмотренных Конвенцией МОТ № 179 о найме и трудоустройстве моряков. Следует отметить наличие значительного числа международных нормативных правовых актов в сфере миграции, участником которых является Российская Федерация. В соответствии с Конституцией Российской Федерации такие международные акты обладают приоритетом над национальными нормативными правовыми актами. В статье 15 (часть 4) Конституции закреплено положение о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Подобное указание имеется также в статье 3 Закона о правовом положении иностранцев, согласно которому правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации определяется также международными договорами Российской Федерации. 19 Таким образом, иностранные граждане могут осуществлять трудовую деятельность на территории РФ на основании трудового договора либо гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг). Кроме того, действующим законодательством предусмотрена возможность для иностранного гражданина осуществлять трудовую деятельность на территории РФ в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица (ПБОЮЛ) в случае, если он имеет выданные в установленном порядке: разрешение на постоянное проживание в РФ; свидетельство о его регистрации в качестве индивидуального предпринимателя; разрешение на работу. 2.3 Особенности иностранных граждан в системе российского законодательства В соответствии с ч.3 ст.62 Конституции РФ иностранные граждане не только пользуются правами на равнее с гражданами Российской Федерации, но и несут наравне с ними соответствующие обязанности. На них распространяется конституционная обязанность платить законно установленные налоги и сборы, сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам, беречь памятники истории и культуры (ст.58 Конституции РФ). Иностранные граждане обязаны уважать Конституцию РФ и соблюдать законы, действующие на территории РФ (п2. ст.15 Конституции РФ). Они не должны наносить ущерба интересам России, законным интересам граждан и других лиц. К числу специальных обязанностей иностранных граждан в РФ следует отнести: 1. Обязанность иностранного гражданина в течении трех рабочих дней зарегистрироваться в территориальном органе федерального органа исполнительной власти в сфере миграции по месту его пребывания; 20 2. В случае перемены места пребывания в РФ иностранный гражданин обязан также в трехдневный срок зарегистрироваться по новому месту жительства; 3. Обязанность временно проживающих и постоянно проживающих в РФ иностранных граждан ежегодно проходить перерегистрацию в территориальном органе федерального органа исполнительной власти в сфере миграции по месту проживания; 4. Обязанность выехать из РФ в течении трех дней в случае, если срок проживания или временного пребывания иностранного гражданина в РФ сокращен; 5. Обязанность выехать из РФ в течение пятнадцати дней в случае, если разрешение на временное проживание или вид на жительство, выданные иностранному гражданину, аннулированы; 6. При выезде из РФ иностранный гражданин обязан сдать миграционную карту в пункте пропуска через Государственную границу РФ. Кроме названных, иностранный гражданин обязан исполнить имущественные обязательства, с которыми связаны существенные интересы граждан РФ и других лиц, государственных и муниципальных органов, коммерческих и иных организаций, выполнить обязательства по уплате налогов (ст.57 Конституции РФ) 2.4 Привлечение, прекращение и использование иностранной рабочей силы Разрешение на привлечение иностранной рабочей силы выдает Федеральная миграционная служба РФ. С января 1996 г. работодатели, привлекающие работников из стран- участников СНГ, обращаются за разрешением непосредственно в территориальные миграционные службы. ФМС РФ осуществляет контроль за использованием (реализацией) разрешения. За выдачу разрешения на каждого работника взимается платаминимальный месячной оплаты труда. 21 Разрешительный порядок не касается иностранцев и лиц без гражданства, временно или постоянно проживающих на территории Российской Федерации. Ограничения по трудоустройству относятся лишь к лицам, временно пребывающим на территории Российской Федерации, которые могут находиться в России в течение срока выданной им визы либо в случае въездах безвизовом режиме - не дольше девяноста суток. Срок пребывания может быть продлен или сокращен в определенных ситуациях решением компетентного органа. В случае же заключения таким иностранцем трудового договора или же гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) срок его пребывания продлевается на срок действия такого договора, но не более чем на один год с момента въезда на территорию Российской Федерации. Причем для такого продления необходимо соответствующее решение территориального органа внутренних дел и отметка в миграционной карте. Федеральный закон, как и прежнее законодательство, предусматривает разрешительный порядок привлечения и использования иностранных работников в России. Это означает, что, прежде чем на законных основаниях заключить с иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг)работодатель обязан: - иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников; - обеспечить получение иностранным гражданином или лицом без гражданства разрешения на работу; - получить приглашение на въезд в РФ иностранного работника. Для получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников работодателю необходимо обратиться в соответствующий орган внутренних дел с заявлением о необходимости использования иностранных 22 работников и лиц без гражданства с приложением подтверждающих документов. В качестве документов, подтверждающих необходимость использования иностранных работников, могут выступать проект трудового договора либо другие документы, подтверждающие предварительную договоренность с иностранными гражданами или зарубежными партнерами о намерении и условиях привлечения иностранных работников, а также копии учредительных документов организации и пр. Обязательно требуется представить заключение территориального органа, ведающего вопросами занятости населения, о целесообразности привлечения в данном случае иностранных работников. Такие заключения должны основываться на принципе приоритетного права российских граждан на занятие вакантных рабочих мест и выдаваться с учетом наличия на соответствующей территории равноценной рабочей силы и отсутствия возможности перераспределения трудовых ресурсов из других регионов страны, в целях предотвращения негативного воздействия найма иностранных граждан на условия занятости граждан РФ. В разрешении указывается общая численность привлекаемых иностранных работников, срок его действия, основания для выдачи. Работодатель может быть без предупреждения лишен права пользоваться разрешением на привлечение иностранной рабочей силы, если по его вине возникает угроза гибели людей или нанесения ущерба их здоровью. При прекращении деятельности предприятия или проведения им сокращения численности или штатов разрешение, выданное ФМС РФ, теряет силу независимо от окончания сроков, на который оно было выдано. 2.5 Применение труда российских граждан на территории иностранных государств Процесс внешней трудовой миграции россиян сопряжен с рядом негативных последствий в связи с нерешенностью комплекса организационных, правовых, экономических и иных вопросов. Среди них 23 усиление оттока за рубеж носителей дефицитных профессий и как следствие несбалансированность национального рынка труда, рост масштабов незаконной трудовой миграции, социальная незащищенность россиян, работающих за рубежом, потеря валютных поступлений от российских граждан, работающих за границей, недоиспользование возможностей внешней трудовой миграции профессионально-квалификационной для формирования структуры занятых перспективной в народном хозяйстве и приобретения опыта работы в условиях рыночной экономики. Применение труда российских граждан на территории иностранных государств может иметь место вследствие возникновения трудовых отношений на основании положений либо нашего трудового права, либо на основе трудового контракта, заключаемого с иностранным нанимателем. Постоянно проживающий за границей российский гражданин может поступить по договору найма на работу в какое-либо иностранное учреждение или к предпринимателю. Условия труда такого гражданина будут определяться законодательством о труде страны пребывания. Сам факт российского гражданства не влечет за собой применения норм нашего трудового права. В соглашениях о международной трудовой миграции, заключенных РФ с другими странами (например, ФРГ, Швейцария, Китай, Польша, Финляндия, Словакия) предусмотрено временное (обычно до одного года) направление граждан РФ на работу или на работу-стажировку в перечисленные страны с установлением ежегодных квот для российских гостей-рабочих. В каждом соглашении установлены определенные требования к соискателю временной работы (например, профессиональная подготовка, профессиональные навыки, опыт работы по специальности, возраст, состояние здоровья, знание языка и др.). По соглашениям набор на работу, стажировку или обучение проводит непосредственно, бесплатно ФМС РФ. 24 Негосударственные организации могут осуществлять деятельность, связанную с зарубежной миграцией, только по разрешению (лицензии) ФМС РФ и ее территориальных органов. Посредническая деятельность в области международной трудовой миграции может осуществляться только российскими юридическими лицами при наличии лицензии, контроль за соблюдением которой возлагается па ФМС РФ и ее территориальные органы. Посреднические фирмы, получившие государственные лицензии на трудоустройство за рубежом, обязаны выполнять ряд требований, в частности, касающихся соблюдения прав трудящихся-мигрантов. Так, регистрация граждан, желающих найти работу за рубежом, а также предоставление им анкет должны осуществляться бесплатно. Взимание платы за трудоустройство, включая регистрационный сбор, не допускается. Это же относится к взиманию любых видов предоплаты за содействие в трудоустройстве. Не допускаются также отчисления от заработной платы трудоустраиваемого в пользу фирмы, оказавшей помощь в трудоустройстве. Для российских граждан, выезжающих за рубеж на заработки, особое значение имеют международные правила, закрепленные в конвенциях о правах трудящихся- мигрантов, принятых ООН и МОТ. Специфическая разновидность выезда российского гражданина на работу за пределы РФ- это заключение трудового договора с зарубежным работодателем (нанимателем). Речь в данном случае идет о внешней трудовой миграции из России, или об экспорте российской рабочей силы. Ее следует отличать от эмиграции, т.е. переезда гражданина РФ на постоянное место жительства в зарубежную страну с отказом от гражданства РФ или без намерения возвратиться на родину. Граждане РФ, выезжающие на работу за границу по трудовому договору, заключенному с зарубежными нанимателями, выходят (за некоторыми исключениями) из-под сферы действия российского законодательства. Факт наличия российского гражданства в данном случае не имеет значения. На них 25 распространяются трудовое законодательство страны приема, а также международные правила трудовой миграции, если, разумеется, государство приема мигрантов признает эти правила. Факт выхода работников-мигрантов из сферы действия своего законодательства не означает, что государство происхождения полностью снимает с себя ответственность за судьбу своих граждан, работающих за рубежом. Стаж работы по найму за границей российских работников-мигрантов устанавливается по документам, легализованным МИД РФ. Документом, удостоверяющим трудовой стаж за границей, необходимый для получения пенсии по старости, может быть заверенная должным образом копия трудового договора или документ налоговой службы об уплате в период работы за рубежом страховых взносов. В отношении легализации в РФ иностранных документов действуют общие правила о легализации таких документов. Общее правило состоит в том что консул РФ в соответствующем государстве делая на документе специальную надпись, которая удостоверяет подлинность подписи должностного лица иностранного государства. Консульская легализация заключается не только в засвидетельствовании подлинности подписи, но и в удостоверении соответствия документов и актов законам соответствующего государства. Участники Гаагской конвенции 1961г (Россия участвует) договорились отменить требование консульской легализации иностранных документов. Вместо такой формальности: легализации предусмотрено проставление особого выполнение единственной штампа апостиля - органами государства, выдавшего удостоверяемый документ. Апостиль - это единая для всех государств-участников указанной конвенции, удостоверительная надпись на документе. Она проставляется на самом документе или на отдельном скрепляемом с ним листе. 26 В Конституции РФ (п.2 ст. 61) имеется - положение о том, что РФ гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами. Это закреплено и в ст. 4 Федерального закона о порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию. Она объясняет, что граждане РФ, пребывающие за ее пределами, находятся под защитой и покровительством РФ. Дипломатические представительства и консульские учреждения РФ обязаны обеспечивать меры по защите ее граждан и оказывать им покровительство в порядке, определяемом законодательством РФ и международными договорами РФ. 2.6 Усиление ответственности работодателя за незаконное привлечение иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности КоАП РФ усилил ответственность за нарушение порядка привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства и за незаконный прием на работу иностранцев. В соответствии с внесенными поправками нарушение правил миграционного учета и порядка привлечения к трудовой деятельности иностранной рабочей силы может повлечь для организации весьма серьезные финансовые последствия. Размеры штрафов (они предусмотрены кодексом об административных правонарушениях) разнятся в зависимости от нарушения. Так, если фирма взяла на работу сотрудника, у которого отсутствует разрешение на работу, или у самой компании нет разрешение на привлечение иностранной рабочей силы, ей придется выложить от 250 000 до 800 000 рублей или приостановить деятельность на три месяца (п. 2 ст. 18.15 КоАП). Если же работодатель не уведомил миграционную службу, центр занятости или налоговую - от 400 000 до 800 000 рублей, или приостановление деятель ности на такой же срок (п. 3 ст. 18.15 КоАП).Наложение миллионного штрафа возможно только в двух ситуациях: 27 1. в случае привлечения к трудовой деятельности иностранца вопреки установленным федеральным законом ограничениям в отношении иностранцев на осуществление отдельных видов деятельности. В числе ограничений прежде всего следует назвать установленный п. 5 статье 13 законазапрет временно проживающему в РФ иностранному гражданину осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание. Другое ограничение касается права иностранца замещать определенные должности и заниматься отдельными видами деятельности К примеру, в статье 14 закона установлено, что иностранный гражданин не имеет права занимать должности на муниципальной службе, должности судьи, прокурора, следователя, нотариуса, адвоката, должностного лица таможенных органов, патентного поверенного, входить в состав летного гражданского воздушного судна, а также морских судовых экипажей. Они не могут заниматься добычей промысловой рыбы и других водных животных и растений в водоемах РФ, поступать на службу в милицию, быть призванными в ряды вооруженных сил России. 2. в случае несоблюдения иностранным юридическим лицом (его филиалом или представительством) ограничений, установленных федеральным законом, на осуществление зарубежными организациями отдельных видов деятельности. Например, в п. 3-5 ст. 6 закона РФ установлены ограничения при осуществлении отдельных видов страховой деятельности в отношении дочерних обществ иностранных инвесторов. Такие санкции уже применяются по всей стране и дают большой эффект. По такому максимуму могут наказать недобросовестного работодателя, привлекающего к трудовой деятельности иностранца без получения обязательного разрешения на использование и привлечение иностранной рабочей силы либо при отсутствии у последнего разрешения на работу. Работодателю грозит столь суровая ответственность и в случае не 28 уведомления им соответствующего госоргана о привлечении к трудовой деятельности иностранца, если уведомление обязательно в соответствии с законом. Следует отметить, что согласно вступившим в силу с 3 декабря 2012 поправкам в Закон о правовом положении иностранных граждан у работодателя не будет необходимости получать разрешение на привлечение иностранной рабочей силы, прибывающей в РФ в безвизовом порядке, но ему придется уведомить указанный орган о привлечении иностранных работников. При этом нужно иметь в виду, что размер штрафа будет многократно увеличен в случае привлечения к трудовой деятельности двух и более иностранных граждан, так как административная ответственность наступает за нарушение правил в данной сфере в отношении каждого нелегала. Нарушение законно-дательных ограничений в отношении иностранцев на осуществление ими отдельных видов деятельности может обернуться для работодателей и альтернативной санкцией, а именно административным приостановлением деятельности на срок до 90 суток. Работодателю, принимающему на работу иностранных граждан, прибывших в безвизовом порядке, необходимо с ними заключить договор и проинформировать об этом миграционную и налоговую службу, органы занятости. 29 Заключение По общему правилу работодатели имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на их привлечение и использование, а иностранцы имеют право осуществлять трудовую деятельность по достижении возраста восемнадцати лет и при наличии разрешения на работу или патента. Процедура заключения трудового договора с иностранными работниками (включая лиц без гражданства) регламентирована нормами трудового законодательства. Согласно ст. 13.3 Закона об иностранных гражданах указаны основные правила привлечения к работе иностранных граждан работодателями РФ на основании как гражданского, так и трудового договора: 1) иностранец должен законно находиться на территории Российской Федерации; 2) он прибыл из страны, с которой установлен безвизовый режим; 3) иностранный гражданин достиг возраста 18 лет; 4) иностранный гражданин имеет действительный патент, выданный в соответствии с миграционным законодательством. Отстранение иностранного работника от работы, предусмотренное в случае окончания срока действия разрешительного документа, возможно на срок до одного месяца. Этот срок дается на переоформление новых документов. В случае если по истечении месяца иностранный работник не получит новых разрешительных документов, работодатель имеет право прекратить трудовой договор на основании соответствующего пункта ст. 327.6 ТК РФ. Не ясна судьба иностранного работника из визовой страны, если у работодателя приостановлено либо закончило действовать, либо аннулировано разрешение на привлечение иностранной рабочей силы. По всей видимости, по логике ст. 327.6 ТК РФ уволить работника в этих случаях 30 надо по истечении одного месяца со дня приостановления или окончания срока действия разрешения на работу, если действие разрешения не будет возобновлено или работодатель не получит новое разрешение на работу (кроме случая аннулирования). По всей видимости, отстранение будет осуществляться также на срок до одного месяца Законодатель предусмотрел дополнительное выходное пособие для тех работников, которые были уволены в связи с приостановлением действия или аннулированием разрешения на привлечение и использование иностранных работников на основании которого такому работнику было выдано разрешение на работу. Размер этого пособия составляет двухнедельный средний заработок. Здесь следовало бы отметить, что работодатель может быть ограничен в приеме иностранных работников. Это, например, случаи полного запрета приема на работу, если установлено ограничение федеральным законом. Не урегулирована ситуация, при которой работодатель не имеет права заключать трудовой договор с иностранным гражданином, но на момент заключения такого трудового договора работодатель не знал о будущих нарушениях. Будет ли выплачено в таком случае выходное пособие иностранному работнику – не ясно. Представляется необходимым дополнить существующее законодательство некоторыми положениями в целях улучшения положения работников. Для этого необходимо ратифицировать в РФ ст.19 Европейской социальной хартии, регулирующей права трудящихся-мигрантов и членов их семей, а также внести следующие изменения дополнения: 1. Дополнить формулировку ст. 166 ТК РФ следующим образом: «…особенности направления работников в служебные командировки устанавливаются в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации и соответствующими ведомствами, в случаях, предусмотренных законом», 31 так как она не отражает всех особенностей командирования иностранных граждан внутри территории Российской Федерации и за ее пределами. 2. Внести уточнения в подп.13 п.1. ст.7 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ, а именно: при отказе в выдаче либо аннулировании разрешения на временное проживание и при решении вопроса о том, является ли необходимой депортация лица из Российской состояние Федерации, здоровья учитывать иностранного его семейное гражданина или положение, лица без гражданства. 3. Дополнить ст. 327.2 ТК РФ положением о том, что трудовой договор составляется и подписывается на русском языке и государственном языке иностранного гражданина. В результате проведенного анализа можно сделать вывод о том, что, несмотря на закрепленный в российском законодательстве механизм реализации конституционного права на свободу труда, в нем также существует множество проблем, которые затрудняют его дальнейшее развитие. Одной из таких проблем является недостаточная защита прав иностранных работников. 32 Список использованной литературы Нормативные правовые акты 1. Конституция РФ (принята всенародным голосованием12.12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020 ) 2. Гражданский Кодекс РФ (ст.1196) (часть третья) от 26.11.2001N 146ФЗ (ред.от01.07.2021) 3. ФЗ от 25 июля 2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в России» 4. Трудовой Кодекс РФ от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред.от 25.02.2022) (и изм.и допол.,вступ.в силу с 01.03.2022) Специальная литература 5. Григорьев И.Г. Восемь вопросов по патентам для иностранных работников // Зарплата. 2015. № 7. С. 118 - 126. 6. Катасонова С. Иностранцы в России: прием на работу // Кадровик. ру: электрон. журн. 2018. № 1. С. 36 - 38. 7. Комиссарова Т.Ю. Прием на работу // Отдел кадров коммерческой организации. 2018. № 5. С. 14 - 24. 8. Низамова Е. А. О понятии иностранного работника в Российской Федерации // Право в современном мире. 2017. № 3. С. 38- 47. 9. Шаповал Е.А. Заключаем, продлеваем и прекращаем срочный трудовой договор // Главная книга. 2019. № 16. С. 54 - 60. 10.Югай Л. И. Особенности трудоустройства иностранных граждан в Российской Федерации // Экономика, управление инновационное решение проблем. 2017. С. 77-80. Интернет источники 11. http://services/fms/gov/ru/info-service.htm?sid=2060 33 и право: 12.https://rossia/feder/servis-775 13.http://service/fmm-into.ser-90 34 Приложение 1 35 Приложение 2 36 Приложение 3 37
