САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ СЕМЕЙНОЕ ПРАВО Преподаватель: к.ю.н., доцент кафедры гражданского права юридического факультета СПбГУ, Александрова Мария Александровна Санкт – Петербург 2015 год ОГЛАВЛЕНИЕ: ТЕМА 1. СЕМЕЙНОЕ ПРАВО РФ…………………………………….…………...…………………...…3 §1.Понятие семейного права………………….....…………….………………………………………..…. 3 §2.Предмет семейного права………...……………………………………...…………………………...… 5 §3.Метод семейного права…………………………...……………………...…………………………..…6 §4.Место семейного права в системе отраслей права……......………………………………………...… 7 §5.Принципы семейного права……………...…………………...…………………………………..……. 8 §6.Семейное законодательство………………………......………………………………………………. 10 ТЕМА 2. СЕМЕЙНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ……………………….…………………………………15 §1. Понятие и общая характеристика семейного правоотношения…………………………………..… 15 §2. Основания возникновения, изменения и прекращения семейных правоотношений…………...… 16 §3. Субъекты семейных правоотношений……………………………………………………………….. 19 §4. Осуществление и защита семейных прав……………………………………………………….…… 19 ТЕМА 3.БРАК ………………………………………………………………………………………...…… 25 §1. Понятие и правовая природа брака……………………………………………………………….….. 25 §2. Условия и порядок заключения брака………………………………………………………………... 27 §3. Прекращение брака……………………………………………………………………………...…….. 35 §4. Признание брака недействительным………………………………………………………….……… 41 §5. Личные права и обязанности супругов…………………………………………………………….… 44 §6. Имущественные права супругов. Законный режим имущества супругов……………...…………. 44 §7. Договорный режим имущества супругов……………………………………………………………. 56 §8. Ответственность супругов по обязательствам……………………………………………………..... 65 ТЕМА 4. РОДИТЕЛЬСКОЕ ПРАВООТНОШЕНИЕ……………………………………………………. 66 §1. Установление происхождения детей…………………………………………………………………. 66 §2. Права несовершеннолетних детей……………………………………………………………………. 71 §3. Права и обязанности родителей………………………………………………………………………. 75 §4. Лишение родительских прав………………………………………………………………………….. 80 ТЕМА 5. АЛИМЕНТНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ЧЛЕНОВ СЕМЬИ…………………………………….. 86 §1. Алиментные обязательства родителей и детей…………………………………..………………….. 86 §2. Алиментные обязательства супругов и бывших супругов…………………………………………. 92 §3. Алиментные обязательства других членов семьи…………………………………………………… 94 §4. Порядок уплаты и взыскания алиментов…………………………………………………………… 100 ТЕМА 6. ФОРМЫ УСТРОЙСТВА ДЕТЕЙ, ОСТАВШИХСЯ БЕЗ ПОПЕЧЕНИЯ РОДИТЕЛЕЙ…. 106 §1.Общие проблемы …………………………………………………………………………………….. 106 §2.Усыновление (удочерение)………………………………………………………………………….. 108 §3. Опека и попечительство………………………………………………………... САМОСТОЯТЕЛЬНО §4. Приемная семья…………………………………………………………………. САМОСТОЯТЕЛЬНО 2 Введение Мы начинаем изучение курса семейного права. Самое главное – не отнестись к предмету легкомысленно. Не смотря на кажущуюся простоту предмета, мы обнаружим, что предмет не прост. Более того, все проблемы, которые мы обсуждали применительно к Общей части, абсолютно обостряются с СП. СП вообще вырастает из проблем Общей части ГП. В СП есть доктрина, она противоречива, учитывая ряд дискуссионных вопросов. Статистика сдачи зачета по СП абсолютно ничем не отличается от статистикисдачи Общей части ГП. Поэтому нужно постараться отнестись к изучению предмета серьезно и не расслабляться, понимая, что это серьезная дисциплина, которую нужно сдать. Знание основных положений семейного законодательства каждому из нас пригодится вне зависимости от нашего потенциального брачного, родительского статуса, и т.д. Никому еще не повредило хорошее знание СП. Оно нужно абсолютно всем. Это еще очень хороший «кусок хлеба с маслом», потому что люди никогда не будутостанавливаться в своих попытках поссориться или помириться друг с другом. Учебник - М.В. Антокольская «Семейное право» - найти самое свежее издание. Тема 1. Семейное право РФ §1. Понятие СП. Для освоения обозначенных вопросов нам надо вспомнить несколько базовых вещей. Когда мы говорим о понятии семейное право (далее – СП), то вспоминаем, что существует понятие сила права. СП – это совокупность правовых норм, которые регулируют определенную сферу общественных отношений, в данном случае это семейные общественные отношения. Мы помним о том, что существует понятие «субъективного права» в виде и меры дозволенного поведения. В этом смысле СП охватывает элементы различных семейных отношений. Право ребенка на общение с родственниками, и т.д. В этом смысле мы тоже употребляем термин «семейное право». СП – это отрасль юридической науки. В этом мы убедимся, когда будем читать юр. пособие по соответствующим темам. СП – это самостоятельная учебная дисциплина. Обязательная часть учебного плана любого образовательного учреждения.У нас преподается от кафедры гражданского права (далее – ГП). В Ярославском ГУ от кафедры социального обеспечения. Корни этих метаний лежат в уяснении предмета, т.е. тех общественных отношений, которые регулируются нормами СП и метода регулирования СП. Расхождение во взглядах на эти вопросы позволяет очень по-разному смотреть на то,к какому блоку дисциплин данная отрасль должна относиться. Семья. Мы можем очень часто увидеть в «простых» изданиях, энциклопедиях, что СП регулирует отношения, возникающие в семье. Нормальное определение, за одним недостатком – никто не знает 3 что такое «семья». В нынешнем тексте СК РФ определения понятия семья нет. Это хорошо, потому что определение понятия семья в силу того, что невозможно найти универсальное определение этого понятия, а неудачное определение этого понятия будет вредным для оборота, ограничивающим права или предоставляющим необоснованные преимущества. В Госдуме сейчас обсуждается концепция развития семейного законодательства. Они думают, что сразу правоприменительная практика изменится. К сожалению, этого не произойдет. Дело в том, что существует понятие семья, которое применяется в социологии. Когда мы видим в доктрине попытки обосновать правовое понятие семьи, то мы очень часто видим какие-то разные перепевы социологического определения. Александрова недавно обнаружила, что дети изучают Обществознание. Они изучают функции семьи: 1) Репродуктивная – обусловлена необходимостью продолжения человеческого рода. 2) Хозяйственно – экономическая – ведение домашнего хозяйства и материальное обеспечение семьи. 3) Регенеративная – наследование фамилии, статуса, имущества, социального положения+ передача фамильных драгоценностей. 4) Образовательно – воспитательная – состоит в удовлетворении потребностей и т.п. Это социологическая точка зрения, но при этом социологи в один голос утверждают, что социологическое понятие семьи не базируется ни на брачных, ни на родственных отношениях. Для целей социологии семьей признаются разнородные социальные общности иногда не объединенные ни родством, ни браком, тем не менее, эти общности признаются семьей. Не надо забывать, что социология существует не только в РФ. Поэтому не надо забывать, что признаваемые другими правопорядками брачные партнерства, причем не только между разнополыми лицами, но и между однополыми, в социологическом смысле являются семьей, потому что многие социальные функции семьи в этих отношениях реализуются. Представление о социальных функциях семьи тоже разнятся. В Российской империи был ограничен брачный возраст не только нижней, но и верхней границей. Государство считало, что для целей публичного порядка этот брак абсолютно не нужен, потому что единственной главной задачей брачного союза является репродуктивная функция. Если эта цель уже не может быть достигнута, то и брак не нужен. На сегодняшний день эти представления рудиментарны. Далеко не любая современная семья преследует социальную функцию продолжения рода. Например, движение «Чайлдфилл» –люди осознанно принимают для себя решение о том, что они не хотят иметь детей и воспитывать их. Таким образом, проблема заключается в том, что семья– это очень широкое понятие. Она может объединять в себе различных лиц, не связанных родственными, брачнымиузами и в рамках семьи как социальной группы могут выполняться совершенно различные функции. Далеко не все из описываемых функций в социальном институте семьи реализуются. Европейский суд по правам человека (далее – ЕСПЧ) очень серьезно повлиял на представление об институте семьи. Именно ЕСПЧ принадлежит здесь важная роль в формулировании очень широкого понятия семьи, потому что ЕСПЧ формирует такую практику, при которой любая фактическая социальная связь превращается в семейную. Аналогичная ситуация в практике ЕСПЧ происходит с институтом собственности. Мы говорим о том, что право собственности возникает на индивидуально – определенную вещь. ЕСПЧ термин «собственность» трактует максимально широко. Можно обладать правом собственности на материальные блага, на нетелесные объекты и т.д. Все это вытекает из толкования положений Европейской конвенции. Применительно к нашей теме было дело ЕСПЧ 1994 г. «Крон и другие против Нидерландов».Таких дел было много. Это одно из известных дел. Там ситуация была такая, что мать ребенка состояла в длительной фактической связи с мужчиной. На момент возникновения подобной связи она находилась в официальном браке. При этом в официальном браке она совместно со своим 4 супругом не проживала, не знала о его местонахождении, но эту брачную связь не прервала. Она начала жить с другим мужчиной, у них сложилась фактическая семья без регистрации соответствующих отношений. У них родился ребенок. Они продолжали существовать в таком же виде. В последующем у них возникла идея о том, что они хотят установить отцовство в отношении этого ребенка, потому что в отношении ребенка в сведения об отце были внесены сведения законного супруга. Биологический отец ребенка захотел установить свое отцовство. Была проведена генетическая экспертиза, которая подтвердила, что ребенок происходит от сожителя. Однако голландское законодательство не позволило по истечении определенного срока принять решение об установлении отцовства. Поэтому получилось, что ребенок, биологически происходящий от другого лица, своим отцом имеет лицо, которое ни биологически, ни социально не имеет к нему никакого отношения. ЕСПЧ признал, что здесь есть семейные отношения между фактическим (биологическим) отцом и ребенком. Конечно же, это семья. Голландское законодательство не обеспечивает соблюдение прав предоставляемых Европейской конвенцией. Так благополучно это дело разрешилось. То есть человек, который юридически не имеет никакого отношения к ребенку, находится с ребенком в семейных отношениях, хотя формально отцом этого ребенка не является, а просто проживает с этим ребенком, реально воспитывает его. В противовес можно привести пример, который очень часто встречается на практике. У нас есть мать, которая рождает ребенка вне брака и отец не хочет признавать отцовства. Он не состоит в браке с матерью, поэтому автоматически он не может быть записан отцом этого ребенка. Он не хочет вместе с матерью идти в орган записи актов гражданского состояния (далее – ЗАГС) и подавать заявление, чтобы его записали в качестве отца. Он всячески уклоняется от этой процедуры и не хочет быть указан в качестве отца. Мать обращается в суд с соответствующими требованиями и признает его отцовство в судебном порядке. Признает отцовство принудительно. Судебное решение является основанием для регистрации отца в книге ЗАГС. При этом отец этого ребенка никогда не видел, и может быть, никогда его не увидит, фактически к этому ребенку не имеет никакого отношения, за исключением одного – если в отношении него вынесено судебное решение об установлении отцовства, то на него возлагается бремя алиментной обязанности. Судебное решение выносится для того, чтобы была возможность взыскать алименты (денежные пособия для содержания ребенка) с этого лица. Самое большее, что этот папа делает для ребенка – скрепя сердцем выплачивает денежные суммы на содержание этого ребенка. §2. Предмет СП. А вот с правовой точки зрения это семейные отношения? Если попытаться дать определение, то это точно семейные отношения, все замечательно, судебное решение об установлении отцовства есть, алименты выплачиваются, но мы понимаем что это условно. Вряд ли с социальной точки зрения эти отношения можно признать семейными. Скорее первая ситуация является семейными отношениями, а вторая – крайне сомнительная. Поэтому, дать определение термину «семья» заранее обречены на провал. Как же определить предмет семейно-правового регулирования? Обратимся к ст. 2 СК РФ:Семейное законодательство устанавливает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, а также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей.Так в позитивном законодательстве выглядит легальное определение предмета семейного права (тех отношений, которые регулируются семейным законодательством). Мы можем здесь увидеть знакомые нам формулировки. Самое базовое – личные неимущественные и имущественные отношения между 5 членами семьи. Здесь законодатель пытается вместо того чтобы дать определение «семья» сказать кого он относит к членам семьи. Законодатель сознательно уклоняется от того, чтобы четко перечислить: теща – семья, тесть –семья, отчим – не семья. Такого нет! Хорошо, что мы не можем вычленить подобное из легального определения. Это правильно, потому что не дает возможности толковать нормы в противоречии с их значением. Мы очень часто сталкиваемся с термином «члены семьи». Поэтому есть соблазн при изучении курса Особенной части ГП (Жилищное право) применить понятие оттуда. Члены семьи определяются «для целей настоящего закона». Но для одних целей лицо является членом семьи, а для других нет. Это тоже очень хорошо, потому что есть простор для маневра, и нет лакун, которые будут исходить из содержания той, или иной нормы. Мы сталкивались с формулировкой «личные неимущественные и имущественные отношения» в курсе Общей части ГП. Мы говорили о том, что основной тип общественных отношений, регулируемых ГП это имущественные отношения. Они превалируют в предмете ГП и есть еще немножко личных неимущественных отношений, которые могут быть разными: тесно связанными с личностью, с имущественными отношениями, а могут быть удалены от имущественных отношений. Все зависит от того какой уклад лежит в основании возникновения этих личных неимущественных отношений. Теперь в предмет ГП еще входят корпоративные отношения, но они нас не интересуют. Если мы откроем любой советский учебник по СП или даже нынешние учебники, то увидим подход: наибольший удельный вес в СП имеют личные неимущественные отношения. Именно этим СП и отличается от ГП. В ГП специалитет на имущественных отношениях, а СП более направлено на регулирование личных неимущественных отношений. М.А. Александрова с этим категорически не согласна и придерживается позиции тех авторов, которые говорят о том, что существует ровно такая же пропорция между имущественными и личными неимущественными отношениями в предмете СП и ГП. Это объясняется тем, что в советском праве очень сложно было в доктрине делать какие-то выводы, отвлекаясь от социально-экономической и политической подоплеки. Советское СП традиционно противопоставлялось буржуазному СП. В советской доктрине говорилось о том, что советское СП абсолютно невинное, между советскими супругами в основном складываются личные неимущественные отношения. Именно регулированию этих личных неимущественных отношений, абсолютно незамутненных никаким чистоганом и было посвящено семейно-правое регулирование. Это абсолютно не так! Тогда это было не так и сейчас это не так! Проблема заключается в том, что те личные неимущественные отношения, которые складываются в СП это те отношения, которые не нуждаются в правовом регулировании в принципе. Это отношения, которые не способны к правовому регулированию. Из этих постулатов исходит СК РФ. Например, институт брачного договора, который мы инкорпорировали в свое законодательство, взяв его из других развитых правопорядков, но в российском брачном договоре невозможно регулировать личные неимущественные отношения. Например, невозможно установить неустойку за неисполнение супружеского долга в российском брачном договоре. Вообще-то можно, а еще, если найдется нотариус, который удостоверит это соглашение, но проблема в том, что такое соглашение будет противоречить закону и взыскать неустойку в принудительном порядке будет невозможно. О проблемах доказывания в этой деликатной сфере мы вообще не говорим. То есть большинство отношений, которые складываются не только между супругами, но и между супругами и членами семьи, родителями и детьми они столь тонки, деликатны и самодостаточны, что обходятся без права и не нуждаются в правовом регулировании. Так было не всегда. Поэтому когда в тексте «Концепции совершенствования семейного законодательства» говорится как раз о том, что нужно обязательно установить принципы в СП, то это просто лишнее (они есть, но просто разбросаны по СК). От того, что мы напишем в СК РФ, что супруги должны уважать друг друга семейное насилие, которым так богата наша страна, не прекратится. Поэтому сфера личных неимущественных отношений сокрыта от права и не нуждается в правовом регулировании. По этой причине весьма немногие вопросы, касающиеся личных неимущественных отношений, все-таки попадают в сферу правового регулирования и, все-таки, как-то СП регулируются, но их мало. В основном семейно-правовое 6 регулирование направленно на регулирование имущественных отношений, на регулирование имущественных отношений между супругами, детьми и родителями, а уже в качестве дополнительного бонуса это личные неимущественные отношения. В чем тогда отличие предмета СП от предмета ГП? Уже было сказано, что в СП не стоит вопрос о регулировании корпоративных отношений. Проанализируем положения СК, касающиеся возможности применения гражданского законодательства. Ст. 4 СК: К названным в статье 2 настоящего Кодекса имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством (статья 3 настоящего Кодекса), применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Что мы видим? Эта норма существенно отличается от положений о применении гражданского законодательства к публичным отношениям. В тексте ГК есть норма о возможности применения частных отношений к публичным отношениям. Это п.3 ст. 2 ГК:3. К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством. То есть общее правило: ➢ Публичное право (ведь публичные отношения регулируются и частными отраслями права) – ГП не применяется. ➢ Частное право – гражданское законодательство применяется дополнительно (субсидиарно) в тех случаях, когда это требуется. Проблема содержания ст. 4 СК в том, что законодатель оставляет правоприменителю очень большую дискрецию. Он заставляет правоприменителя решить ряд проблем: а) Урегулированы те, или иные отношения полностью семейным законодательством (это еще как-то можно решить); б) Возможно ли применение гражданского законодательства субсидиарно, не противоречит ли это существу семейных отношений? Это очень сложный вопрос. Самый сложный вопрос в том, что на семейные отношения по общему правилу не распространяется исковая давность (далее – ИД) (ст. 19 СК), однако нам говорят, что когда в СК прямо говорится, то можно прямо утверждать. Когда у нас есть спорный момент, мы не знаем можно ли применять положения об ИД или нельзя их применять к тому или иному институту, мы должны подумать не противоречит ли применение положений СК об ИД существу семейных отношений. Это вопрос, который способен поставить в тупик любого правоприменителя. Почему не распространяются сроки ИД на возможность признания брачных договоров (далее – БД) недействительными? Какова специфика этих договоров, почему их нельзя признавать недействительными вплоть до смерти супруга, когда он уже не нужен? В чем специфика этих отношений? Ответить на эти вопросы очень сложно. В каждом таком дискуссионном случае приходится приводить аргументы, которых нет для обоснования соответствующей позиции. Актов толкования не очень много, они не очень разнообразны и они не очень подробные. Мы видим, что законодатель считает СП частно-правовой отраслью. Это дает нам основание полагать, что предметы СП и ГП могут совпадать. Позиция М.А. Александровой в том, что никаких сущностных различий между предметами СП и ГП нет. Конечно, СП – это подотрасль ГП. Другое дело, что даже ГП, будучи классической отраслью частного права, не стерильно с точки зрения содержания своих норм. То есть в ГП (как и в других отраслях права) масса публично-правовых доктрин, стерильных отраслей права вообще не бывает. То же и в СП – вкрапления публичноправовых элементов более существенные, чем в ГП. Фактически весь большой раздел 6 СК, посвященный формам устройства детей, оставшихся без попечения родителей, все эти положения носят публично-правовой характер. Такого в тексе ГК мы не найдем. Это предопределяет наши суждения о методе СП. 7 §3. Метод СП. Су четом того, что есть такое количество публично-правовых норм, возникает вопрос, а можно ли здесь говорит исключительно о диспозитивном методе регулирования, о методе юр. равенства сторон, или же здесь мы должны сказать, что метод здесь не столь однороден? Действительно, метод здесь не столь однороден. Метод юр. равенства сторон во всех частно-правовых отношениях в СП проявляется, но в отношении раздела 6 об этом говорить сложно, хотя это «приглушенная императивность». В каких-то вопросах она проявляется в большей степени, в каких –то в меньшей степени. Например, с точки зрения требований, предъявляемых к усыновителю это максимальная степень императивности, тут невозможно отступление. С точки зрения избрания формы устройства ребенка, заключения договора об устройстве ребенка возможны варианты, есть послабления в сторону большей диспозитивности, но в целом императивность норм предопределяет метод властиподчинения. В литературе также указывается на такую особенность метода СП регулирования как «ситуационность метода». Это замечательная особенность, которая открывает огромные возможности судейского усмотрения. Во многих сферах правоприменительной практики мы встречаем этот метод. Наиболее наглядно его можно увидеть в разрешении споров об определении места жительства детей. Это просто симфония ситуационности, когда супруги расторгают брак и решают с кем останется несовершеннолетний ребенок. У суда есть очень большое поле для судебной дискреции. Этот вопрос решается очень казуистично, исследуются очень многие обстоятельства для того, чтобы принять решение по соответствующему спору. С учетом того, что речь идет об очень деликатных отношениях, которые напрямую влияют на психологическое и физическое состояние ребенка, то здесь должны учитываться все особенности конкретной ситуации, которая складывается в этой семье. На такую особенность часто указывается в литературе. В ГП такой вариативности мы не увидим. Ситуационностьприсуща именно методу СП. §4. Место СП. В доктрине существуют разные представления о том, какое место СП занимает в системе российского права: С а м о с т оя т е л ь н а я ч а с т н о – Подотрасль ГП публичная отрасль Комплексная отрасль права Для того, чтобы придерживаться последних воззрений нужно признавать наличие комплексных отраслей права. Впервые этот термин употребил цивилист Райхер, который в работе «Об исторических типах страхования» в 1947 г. обосновал существование межотраслевых конгломератов, которые он назвал комплексными отраслями права, соединяющих в себе разломы различных направленностей (частно-правовые и публично-правовые). Эта идея Райхера в последующем получила очень серьезное развитие. В советской теории права она исследовалась, высказывались позиции о том, что комплексных отраслей права не бывает, а бывает комплексные отрасли законодательства. Если придерживаться того, что такие элементы в структуре системы права существуют, то ничто не помешает признать, что семейное право является комплексной отраслью права. Ст.1 называется «Основные начала семейного законодательства». Становится ясно, на каких принципах строится семейное законодательство. Нынешние апологеты семейного законодательства хотят усилить принципы, потому что главный тренд законодательства это культивация традиционных семейных ценностей. Есть вопрос о необходимости легализации брачных союзов, о легализации однополых браков, на тему об иностранном усыновлении (в частности, гражданами особенно 8 выдающихся государств). Мы можем философски относиться к этим вопросам. Александрова не отрицает традиционные российские семейные ценности, но является противницей провокационных законов, которые не имеют под собой никакого реального содержания, но выставляют Россию на международной арене государством абсолютно не толерантным. У Александровой офис находится у Марсового поля («Гайд-Парк СпБ»), там проходят митинги. Она наблюдает, как ЛГБТ выйдет, как еще кто-то. Она видит, как проходят провокации, происходит стычка, а потом все это показывают в российских и иностранных СМИ. Она считает, что свои традиционные семейные ценности нужно продавливать тихо, а не организовывать парады с одной стороны, и принимать бессмысленные акты с другой. Это является основанием, почему мы хотим Общую часть СК преобразовать. Депутаты хотят определить что такое «традиционные семейные ценности». Александрова считает, что это невозможно. Как в нашей многонациональной и многокультуральной стране можно определить что такое «традиционные культуральные ценности». У нас невозможно многоженство, но не секрет что во многих национальных республиках нашей страны этот институт процветает в форме фактических брачных союзов. Зачем вносить в текст закона то, что заведомо не будет исполняться и то, что в такой сложной стране как Россия просто вообще не может прижиться? Надо как можно более сдержанней себя вести в сфере семейно-правового регулирования, поэтому традиционные семейные ценности лучше не браться определять как законодатель §5. Принципы, которые мы имеем на сегодняшний день: 1) Принцип укрепления семьи – абсолютно разумный принцип. Каждый из нас готов под ним подписаться. 2) Принцип запрещения ограничения прав граждан на вступление в брак по признакам социальной, национальной, расовой, языковой и религиозной принадлежности – мы очень давно изжили эти представления по признакам подобных ограничений, однако нельзя забывать, что недавно в Российской империи такие ограничения были (религиозного характера). Они преодолевались при помощи обращения в единую веру. 3) Принцип непроизвольного вмешательства кого-либо в дела семьи – в последнее время это принцип приобрел очень большое значение. Это связано с развитием в нашей стране «ювенальной юстиции». В некоторых регионах органы опеки и попечительства занимают очень активную позицию, очень активно вмешиваются в дела семьи. Например, орган опеки и попечительства приходит проверить условия жизни ребенка, вторгается в эту сферу, признает условия жизни не соответствующими неким стандартам, и дело доходит вплоть до временного отобрания ребенка из семьи, помещения его в соответствующее социальное учреждение и т.д. Здесь трудно занять однозначную позицию. Должен четко соблюдаться принцип баланса. В нашей стране часто нарушаются права детей. Органы опеки и правоохранительные органы (далее – ПО) должны стоять на страже детей, но если это критическая ситуация, то все нормально. 4) Принцип признания брака зарегистрированного государством– один из наиболее дискуссионных принципов. Мы знаем, что в РФ фактически брачные отношения очень распространены. Эти лица могут состоять в подобных отношениях годами, десятилетиями. Тетя М.А Александровой несколько лет назад стала вдовой. Она только недавно узнала, что они никогда не состояли в официальном браке. Они 25 лет жили вместе, у них была дочь. С учетом того что в РФ не признается никаких фактических брачных союзов, то для отношений 9 наследования эти отношения не имеют никакого правого значения (разве что пенсионный возраст, иждивенец, и т.д.). С учетом того, что у подобного лица может быть много наследников по закону, то здесь ситуация осложняется. На сегодняшний день у нас никак в законе не оговаривается возможность нахождения лиц в фактическом брачном союзе, то есть правовых последствий не происходит. То же самое существует в некоторых развитых правопорядках. Выделение такой категории как «фактический брак» целесообразно только в том случае, если мы будем придавать таким союзам какие-то правовые последствия. В части, например, общности имуществ, которые наживаются такими партнерами, в части возможности наследования и т.д. Проблема не столь остра. Если такие фактические супруги желают иметь общность имущества, то ничто не мешает им эту общность организовать. Она не будет совместной, но приобретать имущество в долевую собственность таким лицам никто не запрещает. В вопросах наследования тоже есть механизмы, которые могут быть использованы для разрешения этих вопросов (завещание). Здесь вопрос принципа. Просто есть сторонники того, что государство должно признать существование таких союзов, а государство пока воздерживается от этого шага. Острой проблемы в этом вопросе нет. 5) Принцип добровольности вступления в брак– еще недавно об этом можно было говорить. Мы привыкли винить собственного законодателя, но сохранились правопорядки, в которых нет принципа добровольности вступления в брак. Это теократические государства, с религиозными устоями, которые позволяют наплевательски отнестись к воле одного супруга, и, поправ эту свободу принудить. В этих системах есть инструменты, которые позволяют сгладить эти представления, но от нашего «передового» регулирования этого вопроса они далеки. 6) Принцип равенства супругов в семье – базовый принцип российского семейного законодательства. Он хорош и полезен, но очень труднодостижим. Объективно люди не бывают равными в правах, а тем более не бывают равными в правах семейных. Конечно, наиболее остро мы видим проявление невозможности оптимального достижения этого принципа в спорах по детям. Ребенок при расторгнутом браке родителей, или при родителях, которые живут раздельно в браке, не может жить вместе с обоими родителями, если они живут порознь. Место жительства ребенка должно быть определено с кем-то из них. В других правопорядках существуют разные интересные формы, когда принцип равенства родителей в правах достигается более справедливыми способами. Например, супруги достигают соглашения, что по решению суда ребенок проживает месяц с одним, а месяц с другим (в США, в Израиле). А насколько это полезно для ребенка? Как детские психологи относятся к установлению подобного порядка общения с ребенком? Очень большой вопрос. Российские суды считают, что закон не позволяет им таким образом определить место жительства ребенка с одним из родителей(хотя в законе запрета на этот счет нет). В СК написано, что второй родитель при этом не поражается в родительских правах, имеет права на общение с ребенком. Однако, обеспечить четкую реализацию этого принципа очень сложно, особенно с учетом нашей системы исполнения судебных решений, которая оставляет желать лучшего, а по этим категориям споров вообще отдельная тема. Здесь, прежде чем ввязаться в такой судебный спор, нужно подумать к какому результату мы идем. Нашей целью является исполнение судебного решения, а не вынесение его и вступления в законную силу. 7) Принцип разрешения внутрисемейных споров по взаимному согласию – чудесный принцип, но есть такие супруги и члены семьи, которые не могут разрешать свои внутрисемейные 10 споры сами. Здесь законодатель протягивает им руку помощи и указывает на то, что в сложных ситуациях участники семейных отношений могут обращаться за разрешением своих споров не только в суд, но и в орган опеки и попечительства. Как правило, подобные споры это споры, касающиеся детей. Например, родители не могут договориться о том, как они назовут ребенка. Не могут договориться о посещении ребенком дополнительных занятий. 8) Принцип приоритета семейного воспитания детей – важнейший базовый принцип семейного законодательства. Мы должны стремиться к полному его соблюдению. Практика показывает, что ребенок не может нормально развиваться, если он воспитывается не в семье. Российские правоприменительные органы должны приложить максимальные усилия для того, чтобы обеспечить ребенку внутрисемейное воспитание. Если это возможно, то это должна быть его собственная семья, а если невозможно, то это должна быть семья усыновителя, опекуна. Если уж и это невозможно, то ребенок попадает в специализированное учреждение (Детский дом), где он воспитывается не семейно. Наша практика имеет высокие показатели нарушения данного принципа. Мы часто слышим в СМИ, как агрессивно себя ведут органы опеки в других государствах, в непосредственной близости от нас (Финляндия, Норвегия). Как правило, эти скандалы происходят либо с гражданами РФ, либо с выходцами из РФ, которые имеют гражданство в иностранном государстве. В скандинавских странах приняты значительно более сдержанные методы воспитания детей, нежели в РФ. У нас многие вещи, которые кажутся совершенно непредрассудительными в воспитании детей, исходя из нашего менталитета. Во многих других государства дети воспитаны в 24-ом поколении совершенно не так, как российское население. Пожалуемся ли мы в органы опеки, если увидим, что в публичном месте мама шлепает ребенка? В Норвегии, Дании и Финляндии у человека не возникает вопроса надо ли ему звонить, рука тянется сама, потому что он считает, что совершается правонарушение. У нас изымают ребенка, и он поступает в специализированное учреждение, а там ребенок поступает в приемную семью (другой маме). Там ювенальная юстиция очень жесткая, но принцип внутрисемейного воспитания соблюдается. Мы должны стремиться к тому, чтобы не отбирать детей без наличия на то весомого основания, к тому, чтобы обеспечивать им семейное воспитание. 9) Принцип обеспечения приоритета и защиты прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи – это очень интересный принцип. Когда мы будем изучать отношения между родителями и детьми, то будем его вспоминать. Если речь идет о конфликте между родителем и несовершеннолетним ребенком, то чьим правам должен быть отдан приоритет? В тексте ГК очень трудно проследить идею о приоритете прав несовершеннолетних. Приоритет интересам детей, или равенство? Этот вопрос очень актуальный. Почему мы должны все вместе не поехать на дачу, если ребенка позвали на день рождения. Нужно находить баланс в обывательских интересах. §6. Семейное законодательство. Совместное ведение. Здесь ситуация во многом похожа на ту, которую мы обсуждаем применительно к ГП. В самом наименовании ст. 3 СК законодатель называет ее «Семейное законодательство и иные акты, 11 содержащие нормы СП». В тексте ГК точно такая же формулировка. Есть акты гражданского законодательства, а есть акты, содержащие нормы гражданского законодательства. Это две разных категорий актов. Если в тексте закона мы видим «в случаях, установленных гражданским законодательством», то это значит, что данный случай может быть установлен только федеральным законом (далее – ФЗ). Если он установлен Постановлением Правительства или Указом Президента, то тогда здесь невозможно применять соответствующую норму, потому что эти акты по прямому указанию закона не являются актами гражданского законодательства. Аналогичная ситуация складывается в СП. Исходя из положений ст. 3 СК актами семейного законодательства являются только законы, но здесь есть определенная специфика. Иные акты, которые мы привыкли именовать подзаконными нормативно-правовыми актами (далее – НПА) (Пост.Правит-ва, Указы Президента), могут содержать нормы СП. Это две разных категории актов. П. 1 ст. 3 СК закрепляеточень важный постулат, который существенно отличает исследуемую нами сферу отношений, отрасль, которая в этой части отличается от ГП. Там закрепляется положение о том что, семейное законодательство находится в совместном ведении РФ и субъектов РФ. Это существенно осложняет нашу жизнь, потому что мы привыкли, что в ГП субъекты не во что вмешиваться не могут, отношения которые подпадают под предмет регулирования гражданского законодательства не могут, и, вообще, если вдруг субъект что-то принял, то это не соответствует закону и эти положения закона субъекта нельзя применять в гражданском законодательстве. В СП совершенно другая ситуация – здесь совместное ведение. В ст. 4 СК указывает, что гражданское законодательствосубсидиарно применяется к СП отношениям в той части, где нет регулирования семейно-правового законодательства. Мы делаем вывод, что это схожие общественные отношения. Говоря о предмете, мы тоже это констатируем. Как нам определить чего касается этот вопрос? Не являются ли эти отношения сугубо частно – правовыми, гражданскоправовыми? Можно ли вмешиваться в предмет регулирования в этой теме? Есть ряд вопросов, в отношении которых не возникает таких сомнения. Часто субъекты реализуют свои правомочия в сфере этого совместного ведения в вопросах, который в большей степени носят публично-правовой характер. Например, наиболее часто акты субъектов принимаются в отношении регулирования заключения браков лицами, не достигшими брачного возраста. Есть субъекты, где в брак можно вступить до 18 и даже 16 лет. Эти вопросы регулируются законом субъекта. Законом субъекта также часто регулируются вопросы, часто связанные со статусом уполномоченного по правам ребенка. Вот такие вопросы подпадают под сферу регулирования субъектов семейно-правовых отношений. Интересный и спорный вопрос: может ли закон урегулировать какие-то нюансы БД или алиментного соглашения? Конечно, эти договорные конструкции сутьчастно – правовые конструкции. Это сделки в ГП смысле слова. Мы будем обсуждать какие положения о сделках здесь применяются. Представим себе, что субъект захотел урегулировать этот вопрос. Например, законом СпБустановил существенные условия брачного договора. Наша ситуация облегчается тем, что законы субъектов не могут противоречить положениям установленным Кодексом. Мы видим в последнем изложении п. 2: нормы, содержащиеся в законах субъектов РФ должны соответствовать настоящему Кодексу. Вряд-ли такое произойдет, но если подобное противоречиемы увидим, тогда нужно будет исходить из частно – правового характера этих отношений. Здесь очень большой вопрос – может ли субъект регулировать своим закнодательством эти вопросы, потому что Гражданское законодательство, к которому тяготеют эти вопросы, находится в исключительном ведении Федерации. С другой стороны могут сказать, что это позиция цивилистов, но это не так. Точнее так, но это объективно, потому что в ГК ничего не написано по поводу соглашений об уплате алиментов и БД, а раз эти положения содержатся в СК, то значит это СП регулирование. Источники СП. В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ международные договоры, участниками которых является РФ,это неотъемлемая часть законодательства РФ. Они имеют высшую юр силу на территории РФ (выше Конституции) (Мое:С.В. Бахин не думает, что они выше 12 Конституции).Эти положения могут быть либо имплементированы в законодательство РФ, если конвенция того требует. Мы подписали конвенцию. Она требует имплементировать соответствующие положения в закон. Мы имплементировали. Если в конвенции нет соответствующего требования, то, теоретически, мы можем сделать ее актом прямого действия и применять соответствующие положения на территории РФ. Если мы в установленном соглашении порядке присоединились к соответствующему международному акту, то можем применять его положения. В семейно-правовой сфере таких международных актовне много, но они есть. В современной правоприменительной практике РФ активно используются ссылки на международные соглашения, и активно российская практика формируется не без оглядки на международное конвенционное регулирование этих отношений. Одним из наиболее значимых международных актов является «Конвенция о защите прав человека и основных свобод».Она оказала колоссальное влияние на сферу регулирования этих отношений во всех странах-участниках Конвенции. На сегодняшний день наиболее активно влияет на наш правопорядок практика ЕСПЧ. Мы часто будем к ней обращаться и каким-то образом ее анализировать.В ЕСПЧ часто обращаются по поводу споровсвязанных с семейно-правовыми отношениями, хотя в самой конвенции всего две статьи которые касаются этой сферы. =>Ст. 8 «Право на уважение частной семейной жизни»: Каждый имеет право на уважение его личной семейной жизни, его жилища, его корреспонденции. Не допускается вмешательство публичных властей в связи с осуществлением этого права, за исключением случаев, когда такое вмешательство предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков и преступлений, для охраны здоровья или нравственности (что в нашей сфере имеет очень большое значение, или защиты прав и свобод других лиц. =>Ст. 12 «Право на вступление в брак»:Мужчины и женщины, достигшие брачного возраста имеют право вступать в брак и создавать семью в соответствии с национальным законодательством регулирующим осуществление этого права. В отношении этих двух положений, как правило, и вертятся все споры, которые выносятся на рассмотрение ЕСПЧ. В качестве примера приведем несколько дел. Здесь ЕСПЧ ведет себя достаточно сдержанно и старается очень аккуратно имплементировать соответствующие положения Конвенции. За свою историю ЕСПЧ рассматривал очень много известных семейных дел. 1) Маркс против Бельгии (1979 г.) – мать, которая родила ребенка вне брака должна была по действовавшему тогда бельгийскому законодательству официально устанавливать материнство, т.е. устанавливать свою правовую связь с ребенком, признавать его. В РФ как и в большинстве правопорядков на сегодняшний день установление материнства происходит невероятно редко. «Patersemperincontentionem» –«Отец всегда под вопросом», а в отношении матери сомнений меньше. По законодательству Бельгии так как мать не находилась в браке, то это для бельгийского законодателя, в силу представлений о религиозной морали, не должно происходить рождение ребенка вне брака, т.е. они считали продолжение рода одной из основных целей брака. ЕСПЧ решил, что это неправильный подход, должна быть установлена процедура, одинаковая для всех матерей как родивших в браке, таки вне брака, тут не должно быть дискриминации в отношении матерей, которые родили вне брака. В доктрине это было названо «Теория динамической интерпретации конвенции»– мы расширительно истолковали соответствующее положение конвенции и признали, что всем матерям должны быть предоставлены одинаковые возможности. В этом решении есть рациональное зерно. На сегодняшний день в нашем законодательстве и в большинстве европейских законодательств нет понятия «незаконорожденный ребенок», но не во всех. В некоторых правопорядках есть это понятие. В средневековой Европе звучало как «бастард»(Мое: в России такого ребенка называли «выблядок»). Такая позиция ЕСПЧ видимо была обусловлена не исключительно заботой о 13 правах матери, но и заботой о правах ребенка. Все дети должны находиться в одинаковом положении вне зависимости от того родились они в браке или вне брака. РФ: в большинстве медицинских документов, которые заполняются нужно везде указывать брачный статус. Для некоторых женщин это очень серьезная психологическая травма, что они 54 раза во всех формах должны указать, что они рожают ребенка «вне брака». 2) Джонсон против Ирландии (1986 г.) – от мужчины родился ребенок в незарегистрированном браке, при этом находясь в официальном браке, но уже давно фактически не существующем. Связано это было с тем, что законодательство Ирландии не допускало разводов. Это стандартная ситуация – в католических странах по религиозным соображениям невозможно развестись. Поэтому в Европейской конвенции написано «в соответствии с национальным законодательством». ЕСПЧ и Европа в этом смысле не достигла консенсуса по этому вопросу и оставляет за национальными законодателями право запрещать развод. Выяснилось, что этот отец не может в установленном законом порядке установить отцовство, потому что находится в другом браке. Он оспаривал не возможность установления отцовства, аон считал, что не соответствуют Конвенции нормы законодательства Ирландии об отсутствии возможности расторгнуть брак. ЕСПЧ признал, что в этой части его требования не будут обоснованы. Да, должны быть соблюдены права ребенка и отцовство должно быть установлено, но ЕСПЧ не будет выносить решение о том, что отсутствие возможности расторгнуть брак в Ирландии является нарушением соответствующих положений Конвенции. 3) Хамэнлайнен против Финляндии (2014 г.) – человек родившийся мужчиной вступил в брак с женщиной, потому что финское законодательство не допускаетвозможности регистрации однополого брака, в этом браке родился ребенок. После чего этот биологический мужчина решил произвести операцию по смене пола. У него (нее) возникли проблемы с получением необходимых документов уже в качестве женщины. Эти проблемы были вызваны тем, что государство в лице уполномоченных органов говорили ей, что ей нужно что-то сделать со своим браком. То есть, ей нужно либо расторгнуть брак с женщиной, либо (финское законодательство в этом плане очень демократично, оно допускает возможность заключения «гражданского союза» между лицами одного пола), заключить гражданский союз. То есть брак заключить нельзя, а гражданский союз (партнерство) заключить между лицами одного пола, возможно. «Гражданка» Хамэлайнен посчитала, что таким образом нарушаются ее права, предоставленные конвенцией, и обратилась в ЕСПЧ. ЕСПЧ признал правоту финского государства и сказал, что финским государством предоставляется масса возможностей для узаконения соответствующей процедуры и на права ребенка это не влияет, он, как был рожден в браке, так и в отношении него осталось установленным отцовство. То есть здесь ничего не происходит, здесь не нарушаются права детей, но, тем не менее, этой гражданке необходимо выполнить требования, предъявляемые финским государством, и после этого ничего не будет препятствовать ей в осуществлении ее субъективных гражданских и семейных прав. Таких дел в практике ЕСПЧ очень много. Было одно из дел: однополые россияне, которым было отказано в регистрации брака, также обращались в ЕСПЧ с жалобой на нарушение их прав, предоставленных конвенцией. ЕСПЧ отказал, указав на то, что российское национальное законодательство не предусматривает регистрацию однополых браков, по этой причине ЕСПЧ отказался вторгаться в национальную юрисдикцию. Что еще из международных соглашений является частью российской правовой системы: ➢ Международный пакт «О гражданских и политических правах» (1966 г.) 14 ➢ Международный пакт «Об экономических, социальных и культурных правах» – это все номы декларации, которые имеют большое значение. В середине 20 века наряду с Европейской конвенцией закрепили основополагающие права в политической, экономической и социальной сферах, что повлияло и на положения о семейно-правовом статусе. ➢ Конвенция «О правах ребенка»(1989 г.) – СССР практически сразу присоединился к ней. На нее часто ссылаются наши судебные инстанции, она фигурирует в актах толкования Верховный суд (далее – ВС), на нее ссылается Конституционный суд (далее – КС) при разъяснении тех, или иных положений. Она активно используется, потому что устанавливает основополагающие положения, определяет понятие «ребенок». ➢ Конвенция СНГ «Об основных правах и свободах человека» (1995 г.) ➢ Конвенция «О защите прав детей и сотрудничестве в области межгосударственного усыновления» (1995 г.) – не ратифицирована РФ (но подписана). В 2000 г. это объяснялось той осторожностью, которую РФ всегда проявляла к усыновлению, потому что это сфера деликатная. Изменений не произошло, потому что в последнее время вопросы усыновления являются очень обсуждаемыми в стране. Не так давно был принят один из запретительных актов, который запретил гражданам усыновление одной из стран.Мы не пошли по пути государственного сотрудничества в этой деликатной области. ➢ Конвенция «О юрисдикции применения правил о признании исполнения в сотрудничестве в отношении родительской ответственности, мер по защите детей» (вступила в силу в РФ в 2013 г.) – это большое завоевание нашей страны, потому что она позволяет более эффективно решать вопросы, связанные с болезненными ситуациями, когда, например, родители, принадлежащие к разным юрисдикциям, похищают друг у друга детей. Насколько эффективны эти механизмы в сфере СП сложно сказать, даже когда имеет место международное регулирование этих вопросов. Национальный уровень регулирования: ➢ Ст. 38 Конституции РФ: Материнство и детство, семья находятся под защитой государства. Забота о детях, их воспитание - равное право и обязанность родителей. Трудоспособные дети, достигшие 18 лет, должны заботиться о нетрудоспособных родителях. В РФ семья находится под защитой государства. Это стандартная декларативная норма.Государство при помощи имеющихся у него механизмов ведет правильную семейную политику. К сожалению, в РФ неуклонно растет чисто расторгаемых браков. Брачные союзы в РФ нестабильны. Для нас особо болезненное значение играет усыновление, потому что РФ один из рекордсменов по количеству детей, оставшихся без попечения родителей. Это абсолютно удручающая ситуация. Мы в этом смысле соотносимы странами третьего мира. Это связано с особенностями менталитета граждан РФ. У нас многие думают, что со своими детьми еле как справляются, а тут еще ребенок с психологическими и физическими недугами. Нам надо работать не над запретом иностранного усыновления, а над разработкой определенной политики внутри государства, которая бы позволила резко сократить количество детей, оставшихся без попечения родителей. Основная масса – «социальные сироты» (при живых родителях). «Забота о детях и их воспитание равное право и обязанность родителей» – это некие правовые явления, которые выступают и как право и как обязанность. С точки зрения структуры гражданского правоотношения, понятия субъективных прав и юр. обязанностей это очень странная конструкция. 15 Это некие правовые явление, которые одновременно выступают и как право и как обязанность. Это очень интересно. С этим связаны всяческие особенности осуществления родительских прав и исполнения обязанностей. Например, в ГП установлена возможность отказаться от осуществления субъективных гражданских прав, такой отказ не будет по общему правилу прекращать существование соответствующего субъективного права. В то же время мы помним, что так толкуем п. 2 ст. 9 ГК, что мы можем отказаться не только от осуществления субъективных гражданских прав, но можем отказаться и от самого субъективного права, если закрепим этот отказ в установленной законом форме. Могу ли я отказаться от осуществления субъективных родительских прав, которые в определенной части выступают и обязанностью? Добровольно сделать мы этого не можем, можно себя плохо вести, всячески демонстрируя государству, что мы не хотим нести бремя этих обязанностей и права нам эти не нужны (правонарушение =>санкция). «Трудоспособные дети, достигшие 18 лет должны заботиться о родителях» – стандартная установка, однако не во всех правопорядках это так, но РФ провозглашает себя социальным государством и считает, что выросшие дети, в отношении которых родители осуществляли права и исполняли обязанности, несут перед родителями не только моральные обязанности, но и установленные законом обязательства. Когда будем проходить тему «алиментные обязательства», то мы узнаем, что при определенных условиях, родитель может обратиться с соответствующим требованием в суд к совершеннолетнему ребенку и взыскать с него алименты в установленном законом порядке. Если родитель исполнял свои обязанности в отношении ребенка ненадлежащим образом, что должно быть зафиксировано, то подобный родитель может утратить право на получение соответствующей материальной помощи от своего уже взрослого ребенка. В некоторых учебных пособиях говорят, что эта обязанность взрослых детей содержать родителей установлена в российском законодательствеотчасти потому что законодатель не очень надеется сам на себя (на государство), он боится тех социальных обязательств государства, которые государство несет перед своими гражданами может быть недостаточно для нормальной жизни нетрудоспособных родителей, которые вырастили своих детей. Для того чтобы этим лицам было на кого рассчитывать (а не только на государство) установлено это правило. Подоплека не в этом. Такая возможность взыскать соответствующее содержание с детей предусмотрено не только российским законодателем, но и некоторыми европейскими правопорядками. В практике Александровой всего один раз был случай, когда родитель взыскивал с ребенка сумму алиментного содержания в судебном порядке. ФКЗ в этой сфере нет. Спускаемся на уровень ФЗ: ➢ «Семейный кодекс РФ» как кодифицированный акт. В рамках курса Общей части ГП с В.В. Байбаком мы обсуждали что такое «кодифицированный акт». Гам всегда хочется считать, что кодифицированный акт обладает высшей юр. силой над актами некодифицированными, но оснований полагать это у нас не много, даже в отношении ГК, не смотря на позицию КС 2004 г., которую не очень четко проводят. В 2004 г. КС сказал в отношении УПК, что УПК это главный актотрасли и он обладает высшей юр силой, но потом КС сам неоднократно отходил от этой позиции и говорил о том, что необходимо использовать правила толкования lexspecialis по отношению к спец. закону. У нас есть проблемы в правоприменительной практике. Тем более они могут возникнуть в отношении СК, потому что если в ст. 2ГК в указано, что все иные нормы гражданского законодательства не должны противоречить положениям ГК, приоритет ГК над иными актами установлен самим ГК. Если бы приоритет ГК и иных кодифицированных актов был установлен Конституцией, ФКЗ, т.е. актом высшей юр. силы, тогда мы бы поверили что Кодекс выше, а так как Кодекс сам устанавливает свое превосходство, то здесь у на сесть основания расстраиваться по этому поводу. В СК, как мы могли видеть из ст. 3 СК, аналогичной нормы нет. Про нормы ФЗ, которые содержат семейно16 правовые положения ничего не говорится. Есть противоречия между нормами семейных законов ФЗ: СК – ФЗ «Об актах гражданского состояния». А что обладает высшей юр силой? Это очень большой вопрос, который мы осудим позже. Ныне действующий СК был принят в 1995 г. Вступил в силу в 1996 г. Это один из старых и стабильно функционирующих кодифицированных актов. Структура кодекса вполне объяснима и традиционна. До него у нас действовал «Кодекс о браке и семье» (далее – КОБС) 1969 г. (существовал наряду с ГК 1964 г.) Некодифицированные ФЗ: ➢ ФЗ «Об актах гражданского состояния» (1997 г.). ➢ ФЗ «Об опеке и попечительстве» – важнейший для нас закон. ➢ «О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей – сирот и детей, оставшихся без попечения родителей». ➢ ФЗ «О мерах государственной поддержки детей оставшихся без попечения родителей» и т.д. Законы субъектов Федерации: ➢ Закон Московской области «О порядке вступления в брак на территории Московской области лицами не достигших возраста 16 лет». ➢ Закон Пермской области «О патронатном воспитании». ➢ «Об уполномоченном по правам ребенка в СпБ». ➢ Закон Ленинградской области «О наделении органов местного самоуправления Ленинградской области отдельными государственными полномочиями по опеке и попечительству социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей». Подзаконные НПА: ➢ Постановление Правительства «О перечне видов заработной платы и иного дохода, из которого происходит удержание алиментов на несовершеннолетних детей». ➢ Постановление Правительства «О приемной семье» и т.д. Мы вкратце обозрели виды источников, которые мы именуем нормативно-правовыми актами (далее – НПА)и мы двигаемся дальше и должны провести некий обзор иных источников семейно-правового регулирования. Иные источники семейно-правового регулирования: Судебные прецеденты – констатируем, что,несмотря на позицию А.О. Рыбалова, судебная прецедент в РФ, конечно же, не является источником права. • Судебный прецедент – решение суда по конкретному делу. Решения судов по конкретному делу не являются источником права, хотя здесь можно сослаться на соответствующие положения статей ГП и Арбитражно-процессуального кодекса (далее – АПК), где говорится о возможности обжалования судебных решения в связи с тем, что они нарушают единообразие практики. Это очень интересный вопрос. Обычно суды разрешают дела подобной категории вот так вот, а вдруг какой-то суд взял из этой общей тенденции выделился и рассмотрел совершенно по-другому. В нашем процессуальном законодательстве исходят из того что 17 единообразие практики должно соблюдаться, но для этого нужно установить, что было аналогичное дело, что не было обстоятельств, которые привели к возможному иному исходу. Так или иначе, решения судов по конкретным делам не имеют в нашей стране такого значения как в прецедентных странах общего права. Что касается актов высших судебных инстанций – решения по конкретным делам не являются источниками, а вот актами толкования решения, если они направлены на истолкование тех или иных положений, являются. Здесь можно сделать оговорку – этот вывод очевидно правилен для всех высших судов (ныне для одного ВС), кроме КС. Там речь идет исключительно об актах толкования. Наши высшие судебные инстанции, периодически толкуя акты, забывались и пытались создавать новые нормы права породить, но это не входит в их функцию и не может так происходить. При толковании ВАС не мог создавать норму права, а лишь должен был толковать, что написано в тексте закона. Что касается КС, то здесь очень интересный вопрос. Традиционно во многих источниках права говорится об актах КС как об «актах негативного нормотворчества», т.е. в этом смысле можно говорить о том, что акты КС являются актами нормотворчества, но очень специфического характера. Это означает, что КС не может создать новую норму права, но может заблокировать применение старой, признав ее не соответствующей Конституции РФ. К сожалению, в сфере семейно-правовых отношений недостаточно активно ведут себя высшие судебные инстанции. Достаточно редко применяются акты толкования при том, что нужда в таких актах существует. Сейчас обсуждается вопрос о необходимости проведения реформы семейного законодательства. В заключении, которое давала М.А. Александрова, было указано на то, что большинство положений, которые предлагают реформировать, в реформировании не нуждаются, а мы просто нуждаемся в качественных актах толкования. Нужно чтобы нам ВС разъяснил, как применять те, или иные положения СК и этого будет достаточно. Нужно исходить из принципа законодательной экономии. Если есть хоть малейшая возможность не трогать закон, то нужно держать себя в руках и законе не трогать. ➢ ПП ВС «О применении судами суд кодекса при рассмотрении судами дел о взыскании алиментов» ➢ ПП ВС «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» – ужев первых строках объясняется, что такое споры связанные с воспитанием детей. Оказывается, что это очень широкий спектр споров. В частности это дела об определении места жительства ребенка при расторжении брака родителями. ➢ ПП ВС «О применении судами законодательства, предусматривающего расторжение брака» ➢ ПП ВС «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении» Тема 2. Семейные правоотношения §1. Понятие и общая характеристика семейного правоотношения. __________ Семейное правоотношение – общественное отношение урегулированное нормами семейного права. __________ Далеко не все общественные отношения нуждаются в правовом регулировании. В СП это очевидно как нигде. Между субъектами семейных правоотношений складывается огромное количество личных неимущественных отношений, которые не нуждаются в правовом регулировании, а поэтому не становятся правоотношениями. Это только те общественные отношения, которые способны к 18 правовому регулированию, т.е. имущественные отношения между субъектами СП и некоторые неимущественные отношения, которые в таком правовом регулировании не нуждаются. Виды семейных правоотношений: 1) По поводукаких благ складываются: 2) По типу правоотношений: =>Имущественные =>Относительные =>Личные неимущественные=>Абсолютные Большинство семейных правоотношений складываются между конкретными определенными субъектами, поэтому носят относительный характер. Например, брачное отношение. Однако есть и абсолютное правоотношение. В литературе таковым называется правоотношение в соответствии с которым родители реализуют преимущественное право на воспитание своих детей. В соответствующих положениях ст. 61 СК написано, что родители пользуются преимущественным правом на воспитание своих детей. В судебной практике это вызывает парадоксальные ситуации. Например, существует спор между мамой и бабушкой о том, кто должен воспитывать ребенка. Если следовать из прямого указания СК, то мама имеет приоритет в воспитании. Вопрос в том, почему этот вопрос возник. Бабушка полагает, что что-то мешает маме реализовывать свои субъективные права и исполнять свои обязанности. Тем не менее, презумпция первичного приоритета права родителя в СК существует. Здесь мы видим типичную структуру абсолютного правоотношения – все остальные обязаны воздерживаться от воспитания. Это мой ребенок, до тех пор, пока не будет доказано, что я плохо себя веду, и право на воспитание не имею. 2) Субъектный состав: ➢ Брачные правоотношения – супруги являются участниками этого правоотношения. ➢ Родительские – участниками правоотношения являются родители дети. ➢ Отношения, приравненные к родительским – отношения между усыновителем и усыновленным, попечителем и подопечным, приемными родителями и детьми и т.д. §2. Основания возникновения семейных правоотношений. Нам знакома сфера юр. фактов. Основаниями возникновения являются юр. факты, т.е. те жизненные обстоятельства, которые запускают процесс правового регулирования, порождают правоотношения. Мы помним, что классификация юр фактов общестандартна. 19 Юридические факты События Абсолютные Относител ьные Действия Правомерные: Акты и поступки Неправомер ные События – в СП достаточно часто встречаются эти юр факты. К ним относят: рождение, смерть, достижение определенного возраста. Сроки по классификации юр. фактов это события, потому что они текут объективно, вне зависимости от воли людей. Поэтому достижение определенного возраста – это срок, течение времени. Далеко не всегда только событие может выступить основанием возникновения правоотношения. Часто нужен юр. состав, который породит семейное правоотношение. Например, рождения не достаточно для того, чтобы породить родительское правоотношение, необходима еще регистрация факта рождения в книге ЗАГС. В этом смысле возникновением правоотношения будет именно это. Или, например, достижение определенного возраста – тоже способно изменить. Достижение ребенком 14-летнего возраста существенно изменяет объем его дееспособности. Соответственно, это правоизменяющий факт. Действия – то, что зависит от воли людей. Делятся на правомерные и неправомерные. Неправомерные – правонарушения. Эти действия приводят к наступлению неблагоприятных юр. последствий. Самым неблагоприятным юр. последствием в СП является лишение родительских прав, ограничение родительских прав. Также сюда относятся привлечение к имущественной ответственности за нарушение имущественной обязанности по уплате алиментов (взыскание неустойки). Правомерные – все они делятся на юр. акты и юр. поступки. Акты на административные акты и сделки. Административных актов в СП очень много. К ним относятся: регистрация ЗАГС, акты органов опеки и попечительства. К сделкам относятся разнообразные семейно-правовые отношения: брачный договор, соглашение об уплате алиментов, соглашение о разделе совместно нажитого имущества и т.д. В СП очень часто встречаются односторонние сделки: волеизъявление усыновителя на усыновление. Юр. поступки – не самая распространенная в СП категория юр фактов. В литературе в качестве примера приводится фактическое воспитание. Это спорный вопрос. Юр. факты отличаются от акта тем, что воля изначально не направлена на возникновение, изменение или прекращение правоотношения. Лицо совершает некое действие, не задумываясь о том, что оно приведет к такому правовому последствию. А это последствие возникает. Наверное, можно говорить о том, что это длящийся юр. поступок. 20 Состояния– вопрос об их правовой природе сложен. Семейному праву свойственны такие специфические юр.факты. В эту группу объединяются достаточно разнящиеся друг от друга явления: брак, родство, свойство, беременность, нетрудоспособность, нуждаемость. Очень разные по своей природе явления в эту группу объединяются. По этой причине очень сложно сделать вывод о правовой природе состояний. По этой причине в доктрине и в учебной литературе можем увидеть огромный разброс мнений по вопросу о правовой природе состояний: Э т о Это нечто разновидность п р о м е ж у т о ч н о е событий межу событиями и действиями ✓ Состояния в принципе не укладываются в это дихотомическое деление юр фактов на события и действия Состояния должны быть разновидностью другого классификационного критерия. Условно говоря, все юр. Э т и д в е п о з и ц и и н е н р а в я т с я факты могут быть разделены накраткосрочные Александровой (одномоментные) и длящиеся. К р а т к о с р о ч н ы е Длящиеся (одномоментные) И сход я и з т ех п р и м е р о в , которые мы привели, многие из тех явлений не укладываются в прокрустову ложу событий, потому что т ам имеет м е с т о определенный в о л е в о й ко м п о н е н т. В силу этого уже невозможно говорить о событийной п р и р о д е состояний. То е сть со стояния следует выне сти в другую классификационную группу. Проблема еще в том, что некоторые из состояния являются самостоятельными правоотношениями. С теоретической точки зрения это очень серьезный и очень спорный вопрос, потому что получается, что одни правоотношения порождают другие, хотя мы знаем, что такого в принципе быть не должно, что некий юр. факт жизненные обстоятельства порождает. Здесь мы видим, что некие правоотношения существуют и постоянно или периодически порождают новые семейные правоотношения. Это существенно осложняет вопрос о квалификации состояний в качестве юр. фактов, потому что эта особенность некоторых состояний позволяет вообще поставить под сомнение саму квалификацию состояний как юр. фактов. Из перечисленных нами состояний, конечно, сразу видно какие могут быть отнесены к правоотношениям. В частности это брак. Состояние в браке, очевидно, образует само правоотношение. В то же самое время 21 нетрудоспособность, нуждаемость, беременность вряд ли можно признать правоотношением. Очевидно, это состояния, которые существуют вне правоотношения. Они являются классическими длящимися юр. фактами, которые постоянно или периодически порождают правоотношения. Кроме того, некоторые состояния могут выступать в качестве правоотношений, а могут таковыми не являться. Обычно в литературе к таким относится состояние родства. Чем теснее родство, тем больше шансов усмотреть в этом состоянии правоотношение. Если это родство 1 степени между родителями и детьми, то тогда речь будет идти о родительском правоотношении. Если это родство не столь близкое по степени родства, то там не будет правоотношения, будет просто юр. факт, который будет порождать новые семейные правоотношения. Наиболее часто мы сталкиваемся с тем, что состояния сами по себе редко выступают самостоятельным юр. фактом, порождающим к жизни то, или иное семейное правоотношение. Они наиболее часто входят в сложные юр. составы. К ним должен присоединиться еще какой-нибудь юр. факт. Из их совокупности и будет порождаться соответствующее правоотношение. Например, для возникновения алиментного правоотношения необходимо состояния родства + дополнительный юр. факт, элемент состава (соглашение об уплате алиментов, судебное решение о выплате алиментов). Мы не можем не заметить, что эта сложная правовая природа состояний осложняется еще и тем, что некоторые состояния очень похожи на свойства личности. По большому счету если мы перечисляем в ряду состояний состояние беременности и нетрудоспособности, то этот ряд может быть продолжен и такими свойствами личности как пол, возраст, дееспособность. Состояния часто примыкают к свойствам личности, которые мы обычно относим либо к элементам правоспособности, либо считаем, что это некие промежуточные изменения между правоспособностью непосредственно возникающими субъективными гражданскими, семейными правами. Грань между свойством личности и состоянием очень тонка. Нет четкого представления о том, что являет собой состояние. Мы считаем их видом специфических фактов. На сегодняшний день в доктрине нет четкого представления о том, что являют собой состояния. Мы считаем состояния специфическим видом юр. фактов СП. Некоторые из состояний, в первую очередь те, которые сами по себе не являются правоотношениями, мы не будем рассматривать. Понятно, что состояние беременности – не предмет нашего рассмотрения в курсе СП. Некоторые состояния мы будем изучать подробно чуть позднее. Речь идет о тех состояниях, которые являются самостоятельными правоотношениями: брачное, родительское. А некоторые состояния нам имеет смысл обсудить сейчас, потому что мы будем пользоваться соответствующими понятиями и представлениями об этих состояниях в рамках всего последующего курса. В первую очередь речь идет о состояниях родства и свойства. Поскольку сейчас будем обсуждать их, то имеет смысл поговорить о субъектах семейных правоотношений. Ведь родственники и свойственники являются субъектами семейных правоотношений (ст. 2 СК). §3. Субъекты семейных правоотношений. Субъекты семейного правоотношения – это всегда физ. лица. Других субъектов не бывает. Надо учитывать, что государственныеорганы и органы местного самоуправления (далее – ОМС), которые участвуют в семейных правоотношениях, субъектами не являются, они выступают в специфической, свойственной только им функции государственного органа или ОМС. Например, субъектом родительского правоотношения и субъектом правоотношения по усыновлению орган опеки не является, не смотря на то, что они привлекаются ко всем спорам, связанным с реализацией родительного правоотношения и правоотношения, связанного с усыновлением (удочерением). Физ. лица выступают в семейных правоотношениях в специфическом качестве. Именно в семейно–правовом качестве они выступают как супруги, как родственники, как свойственники, как родители. При этом, ничего не препятствует тому, чтобы эти лица одновременно выступали в иных качествах. Например, ничто не мешает отцу и сыну заключить договор займа. Совершенно очевидно, что при осуществлении своих прав и обязанностей в качестве займодавца и заемщика, они 22 выступают не участниками семейных правоотношений, не смотря на то, что они связаны родством первой степени. Тем не менее, они выступают не в том качестве, которое необходимо для того, чтобы они стали участниками семейных правоотношений. Вот если отец заявляет требование об исполнении сыном алиментной обязанности в отношении него, то здесь реализуется семейное правоотношение. В этом правоотношении они участвуют как раз в качестве субъектов семейного правоотношения. Это вообще интересная проблема. Физ. лица часто вступают в различные частноправовые и гражданско-правовые отношения и даже если они обладают качествами субъекте, тем не менее на эти правоотношения не распространяются положения СП. Самая показательная здесь сфера – это наследственное право. Там субъекты, которые, как правило, являются родственниками, постоянно вступают друг с другом в правоотношения. Очевидно, что правоотношения в рамках реализации наследственного правоотношения не имеет никакого отношения к СП, а является исключительно гражданско-правовым, и применяются к нему. Положения ГК о наследовании. Почему наследование, которое плотно примыкает к блоку СП, регулируется ГП? Не во всех правопорядках это так, но у нас это так. §4. Субъекты семейных правоотношений. __________ Родство – кровная общность лиц, которые происходят от одного общего предка. __________ В основании отношений родства лежат естественные биологические связи между людьми. Если они достаточно тесные, то отношения родства приобретают существенное правовое значение, появляется правоотношение, вытекающее из состояния родства. Если эти связи не достаточно тесные, то отношений между этими лицами не возникает. В зависимости от того, происходят ли лица одно от другого, или от общего предка, различаются два типа родства – прямое и боковое. Линия родства прямая, если родство основано на происхождении одного лица от другого. При этом принято выделать восходящуюи нисходящую линии родства Нисходящая – идет от предка к потомкам (прадед => дед => отец=> сын=> внук). Восходящая – от потомка к предкам (прадед <= дед <= отец <= сын <= внук). В основе бокового родства – происхождение лиц от одного общего предка. Это родные братья и сестры, которые происходят от одних родителей. В данной ситуации боковое родство будет и в том случае, если лица происходят не от обоих общих родителей, а от одного из них. Также в боковом родстве находятсядвоюродные братья и сестры, которые имеют общих бабушку, дедушку. Сюда же относят троюродных братьев и сестер, которые имеют общих прадедушку или прабабушку, или одного из них. Дяди, тети и племянники. Все эти лица находятся в состоянии бокового родства. Родные братья и сестры подразделяются на полнородных и неполнородных. Полнородные – те дети, которые происходят от общих родителей. Если общим родителем является либо отец, либо мать, то такие братья и сестры считаются неполнородными. Здесь тоже есть разграничение. Если братья и сестры происходят от общего отца, но имеют разных матерей – единокровные. Если братья и сестры происходят от общей матери, но имеют разных отцов, то – неединокровные. В действующем семейном законодательстве нет никаких различий в правовом положении для полнородных и неполнородных братьев и сестер. Это не имеет никакого значения для семейных правоотношений. При этом неполнородных братьев и сестер нельзя смешивать со сводными братьями и сестрами. Сводные – дети супругов, рожденные в их прежних браках или вне брака. Если папа женится на женщине с ребенком, то ребенок этой женщины для ребенка отца будет сводным братом или сестрой. Здесь мы не можем таких братьев и сестер назвать неполнородными. Они не имеют ни общего отца, ни общей матери, поэтому признаются не родственниками, а свойственниками. 23 Родство приобретает значение тогда, когда оно является достаточно близким. О близости родства свидетельствует количество рождений, которое отделяет одно лицо от другого. Рождение самого предка, как при прямом, так и при боковом родстве в расчет не принимается. Так отец и сын будут считаться родственниками первой степени родства. Для возникновения данного родства необходимо лишь одно рождение, рождение сына. Соответственно, дедушка и внук будут являться родственниками второй степени, потому что необходимо два рождения – рождение отца и рождение внука. Аналогично эта ситуация решается при боковом родстве. (Мое:Аналогичный концепт приводил А.А. Павлов, определяя очередь наследования через степень родства). Формула: Ко л − во рождений − 1 = Степень родства Самые тесные связи и самые распространенные отношения между родственниками первой степени родства возникают между родственниками первой степени родства. Это, как правило, родители дети. Они связаны друг с другом имущественными и личными неимущественными отношениями. По степени отдаления родства размывается и правовая связь между лицами. Например, бабушки и дедушки, внуки и внучки – между ними в основном, исходя из текста СК, возникают имущественные отношения. Кроме того, к родственникам первой степени родства приравниваются усыновители усыновленные, поскольку усыновление в правовом смысле является равнозначным рождению, не смотря на то, что здесь нет биологического происхождения. Точно такие же правовые отношения возникают между усыновителями и усыновленными как между родственниками первой степени родства. __________ Свойство– это социальная связь, возникающая между родственниками одного супруга и другим супругом между родственниками супругов. __________ В реальной жизни помимо родства также достаточно часто встречаются отношения свойства. Лица, находящиеся в этих отношениях являются свойственниками. Для того чтобы приобрести свойственника нужно совершить немного шагов. Это те лица, которые не имеют кровной связи друг с другом, но связаны кровным родством с одним из супругов. То есть нужно вступить в брак. После вступления в брак у нас сразу появляется целый комплекс свойственников. Это все родственники нашего супруга (супруги). То есть в основе свойства лежит брачный союз. Как указывается в учебнике М.В. Антокольской «данные отношения являются побочным эффектом брака». То есть отношения с тещей и тестем, со свекром и свекровью. Свойство, конечно являет собой не биологическую, а социальную связь между лицами, вторично по отношению к браку. Соответственно, свойство сильно зависит от брака. Если мы расторгаем брак, то избавляемся от побочных эффектов этого брака, то есть прекращаем и отношения свойства. Единственным исключением в данном случае являются отношения между отчимом/мачехой и пасынком/падчерицей, которые, при наличии определенных установленных в законе условий, могут порождать обязанность взрослых пасынка/падчерицы содержать своих нетрудоспособных отчима/мачеху. Семейная правоспособность и дееспособность. 24 Для того чтобы иметь семейные права и обязанности субъекты семейных отношений должны обладать правоспособностью. Для того чтобы самостоятельно приобретать, осуществлять эти права и обязанности они должны обладать дееспособностью в необходимом объеме. Интересно то, что в СК нет специальных положений, которые были бы посвящены семейной правоспособности и дееспособности, Не остается ничего другого как субсидиарно, на основании ст. 4 СК, воспользоваться положениями ГК о дееспособности и правоспособности, но, исходя из того, что мы знаем о гражданско-правовой правоспособности дееспособности, мы можем дать определение семейной правоспособности. __________ Семейная правоспособность – это способность иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности в сфере семейных отношений. __________ Возникает вопрос, когда эта семейная правоспособность возникает и когда она прекращается. Она возникает тогда, когда возникает и гражданская правоспособность. Это происходит с рождением. Прекращается эта семейная правоспособность, как и гражданская смертью лица. __________ Семейная дееспособность – это способность своими действиями приобретать и осуществлять права и создавать для себя обязанности, выполнять их. __________ Здесь есть существенные нюансы. Полная семейная дееспособность возникает у лица с 18 лет. Здесь есть очень много интересных и спорных вопросов, связанных с тем, какое значение имеет приобретение гражданской дееспособности раньше 18 лет, какое влияние это оказывает на семейную дееспособность. Здесь надо сказать, что если лицо приобретает полную гражданскую дееспособность до достижения возраста 18 лет (эмансипация), а это можно сделать путем вступления в брак, то это не означает, что лицо приобрело и полную семейную дееспособность. Для того чтобы вступить в брак ему все равно потребуется получение согласия соответствующего органа. Полная гражданская дееспособность не приводит к возникновению полной семейной дееспособности. Также лица, которые имеют полную гражданскую дееспособность до достижения 18 лет, в семейно-правовом смысле не становятся полностью дееспособными. Например, в отношениях по усыновлению, об опеке. Даже если мы представим себе, что не достигший 18 лет вступил в брак и получил полную гражданскую дееспособность с этого момента, то усыновить ребенка или взять под опеку ребенка такое лицо не сможет. Здесь есть разрыв между наступлением полной гражданской и полной семейной дееспособности, что, кстати, имеет такие особенности. Если мы говорим о том, что полная дееспособность наступает с 18 лет, то это неверно, есть исключения. В брак можно вступить раньше. По общему правилу с 16 лет, а в некоторых субъектах РФ, при наличии соответствующего закона, и раньше. С 16 лет, как прямо указано в СК можно осуществлять родительские права, но не права усыновителя или опекуна. Поэтому мы говорим, что приобрести полную семейную дееспособность до достижения 18 лет фактически невозможно. §5. Осуществление и защита семейных прав. Ст. 7 СК: Граждане по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им правами, вытекающими из семейных отношений (семейными правами), в том числе правом на защиту этих прав, если иное не установлено настоящим Кодексом. Осуществление членами семьи своих прав и 25 исполнение ими своих обязанностей не должны нарушать права, свободы и законные интересы других членов семьи и иных граждан. Отчасти содержание этой ст. 7 напоминает содержание ст. 10 ГК. Мы видим тот же самый принцип автономии воли при осуществлении субъективных гражданских прав установлен и в СК. Кроме того, мы видим, что семейный законодатель, наравне с гражданским, устанавливает пределы осуществления субъективных семейных прав. В первую очередь эти пределы определяются правами, свободами и законными интересами других членов семьи и иных граждан. Также здесь есть интересная конструкция. В ГП, когда мы анализировали содержание субъективных гражданских прав, то у нас были вопрос, что понимается под субъективным гражданским правом? Мы говорим, что это право на собственное действие, это право на действие другого лица. Под вопросом право на защиту. Существует огромная доктринальная дискуссия поводу того является ли право на защиту неотъемлемым содержанием самого субъективного права, или это отдельное правомочие, не входящее в структуру субъективного права. Здесь законодатель не задумывается об этой проблеме и говорит о том, что в число семейных прав входит и право на защиту этих прав, если иное не установлено Кодексом. В доктрине ГК, когда мы говорим об осуществлении субъективных гражданских прав и о пределах их осуществления, то мы исходим из того, что понимаем, что пределы осуществления субъективных гражданских прав не могут быть конкретно прописаны в законе и не может быть в отношении каждого случая сказано. В доктрине разработан целый ряд подходов к тому, что такое пределы осуществления гражданских прав. Эти пределы раскрываются при помощи определенных принципов. 1. Принцип добросовестности и разумности субъектов гражданских прав – на сегодняшний день прямо закреплен в ст. 1 и ст. 10 ГК. 2. Принцип адекватности способов осуществления субъективных гражданских прав – нельзя выкинуть испортившийся телевизор в окно, т.е. нельзя распорядиться им общеопасным способом. 3. Принцип использования прав в соответствии с их назначением – подвергается активной критике в доктрине, потому что мы не очень понимаем что такое «назначение права». Он был разработан в советской правовой доктрине. В настоящее время речь идет о целях наделения субъектов тем или иным субъективным гражданским правом, т.е. речь идет о телеологической подоплеке нормативного регулирования. Удивительно то, что в семейном праве нашел закрепление только последний принцип. Не будут права охраняться, если они будут осуществляться в противоречии с предназначением этих прав. Вообще вопрос о действии в СП принципа добросовестности и презумпции добросовестности это вопрос принципиальнейший, который в последнее время получил очень большое значение. В СК нет этого генерального принципа. Установлена ли в семейном законодательстве презумпция добросовестности родителей? Это вопрос, который касается многих сфер жизни (в первую очередь имущественной). Например, родители хотят распорядиться имуществом несовершеннолетнего ребенка. Если речь идет о недвижимом имуществе ребенка, то тогда родители обязаны обратиться за предварительным согласием в орган опеки и попечительства для того, чтобы орган опеки и попечительства рассмотрел вопрос о возможности распоряжением имуществом несовершеннолетнего так, чтобы его имущественные интересы не были ущемлены. Это свидетельствует о том, что для родителей действует презумпция добросовестности, или же наоборот? Ситуация из практики Александровой. Есть двое родителей. Они расторгли брак, и после расторжения брака место жительства малолетних детей было определено с матерью. Супруга подала заявление о расторжении брака. Супруг встречно подал заявление об определении места жительства с ним. Супруга дополнила место определения жительства детей с ней. Этот процесс длился долго. 26 Этот спор был интересен тем, что на имя несовершеннолетних детей были оформлены два дорогостоящих объекта недвижимости. Выражение лица судьи, когда она увидела, во сколько оцениваются эти объекты недвижимости, было просто фантастическим. Дальше возник спор о судьбе этих квартир. Они были в новом доме, но с черновой отделкой. Встал вопрос о том, что надо осуществлять управленческие решения в отношении данных объектов недвижимости, либо надо вкладывать деньги в их ремонт. Возникает вопрос о том, кто будет это делать. Она просит расходы взыскать с отца, у нее типа нет денег. А он говорит о том, что она ему еще должна, он взял из-за нее кредит на то, чтобы приобрести эти квартиры. Возникает вопрос о том, что можно сделать с ними. Это такой актив, который нужно содержать. Можно как-то распорядиться этими объектами недвижимости. Александрова для разрешения этого вопроса консультировалась в органах опеки, а органы опеки говорили ей о том, что они даже не знают, как можно эту проблему решить. Александрова сказала: поступим следующим образом. Вы дадите разрешение на отчуждение этих объектов недвижимости с одновременным приобретением на имя детей уже отремонтированных объектов аналогичных по метражу и стоимости. Они очень долго чесали затылок и говорили что нет, мы здесь видим существенное нарушение имущественных прав несовершеннолетних. Александрова спросила, что они предлагают, как разрешать эту ситуацию. Решение этого вопроса подвисло, папа продолжал нести расходы на содержание этого имущества, и все это длилось долго. Вдруг, как гром среди ясного неба, папа получает повестку явиться в опекунский совет органа опеки и попечительства, на котором рассматривается вопрос о выдаче предварительного разрешения маме на продажу этих квартир. А мама как-бы не получила желаемого, она не заявила требования о разделе совместно нажитого имущества по причине того, что она понимала что она в судебном процессе вряд ли сможет претендовать на то, на что она хочет претендовать, поэтому единственной возможностью «вынести что-то ценное» являлось решение судьбы этих квартир. Папа в этот момент находился в командировке и направил своего адвоката с просьбой не рассматривать на опекунском совете этот вопрос в его отсутствие. Тем не менее, с нарушением процедуры этот вопрос был рассмотрен, и было вынесено буквально в две секунды решение о выдаче предварительного разрешения на продажу соответствующих объектов недвижимости. Возник очень интересный вопрос – родители обладают равными правами в отношении имущества несовершеннолетнего. Папа, не смотря на то, что место жительства детей с ним не определено, имеет равные права и обязанности в отношении своих несовершеннолетних детей. Достаточно ли одного согласия мамы и достаточно ли одних распорядительных действий мамы для того, чтобы совершить сделку по отчуждению этих объектов при условии, что орган опеки и попечительства все санкционировал? Это очень интересный вопрос, очень тонкий. Что нужно: обоюдное согласие обоих родителей для того, чтобы распорядиться объектом недвижимости + предварительное разрешение. Или предварительное разрешение органа опеки и попечительства поглощает согласие второго родителя? Орган опеки попечительства полагает, что это происходит к выгоде несовершеннолетних, поэтому можно разрешать. Вот такой очень интересный вопрос. Про такого рода действия ни в законе, ни в СК, нигде прямо не говорится о том, что необходимо согласие обоих родителей на совершение этих сделок. То есть получается, что закон у представителя детей является определяющим. И т.к. место жительства детей определено с матерью, то это мама. Не злоупотребляет ли мама в такой ситуации своими семейными правами, распоряжаясь имуществом детей, заведомо зная о том, что папа категорически возражает? Александрова думает, что здесь есть прямое нарушение ст. 7 СК. (Мое:А вот М.З. Шварц сказал, что никакого нарушения здесь не видит).Здесь есть злоупотребление семейными правами, т.е. мама обладает соответствующим правом, но она им злоупотребляет, выходит за пределы осуществления этого субъективного права. Более того, в литературе везде отмечается, что если недостаточно механизмов, которые предусмотрены ст. 7 СК, то мы имеем полное право по этому вопросу обратиться к ст. 10 ГК и воспользоваться теми механизмами, которые предусмотрены этой статьей. 27 Папа оспорил акты в ОМС о выдаче предварительного разрешения в суд общей юрисдикции (далее – СОЮ). Районный суд отказал в удовлетворении требования, а апелляционная инстанция городского суда дезавуировала это решение. Александрова оценивала шансы на успех в качестве очень слабых, но все удалось. Конечно, родительскими субъективными и семейными правами можно злоупотреблятьи здесь нам в помощь дана ст. 7 СК. Вопрос о презумпции добросовестности остается открытым. С одной стороны нет смысла говорить о том, что законодатель не доверяет родителям и считает, что родители могут действовать недобросовестно. Это тупиковый путь. Необходимость получения соответствующих разрешений должна толковаться исключительно как отсутствие в семейном законодательстве положений о добросовестности. Добросовестность важная не только в части имущественных отношений, но и в личных неимущественных отношениях эта презумпция тоже очень важна. Можно говорить о том, что в спорах по отобранию детей такая презумпция была бы очень полезна. В действиях родителя по осуществлению и воспитанию ребенка презюмируется добросовестность. То есть не родитель должен доказывать то, что он ведет себя добросовестно и исполняет свои обязанности. Это орган должен опровергать презумпцию того что родители поступают добросовестно. Это очень логичный и единственно возможный путь в данной ситуации. С учетом того, что применительно к гражданскому законодательству в доктрине активно дискутируется вопрос, нужна ли в нашем законодательстве именно презумпция добросовестности. Применение исковой давности в семейных отношениях. Что касается осуществления субъективных прав, то здесь есть еще один важный нюанс – исковая давность. В СП существуют совершенно особые представления об исковой давности. Мы видим, что ст. 9 СК содержит ссылку на то, что на требования, вытекающие из семейных отношений, исковая давность не распространяется. То есть мы видим, что это новый принцип. В гражданском законодательстве действует общее правило о то, что исковая давность распространяется на гражданские требования, за исключением случаев, перечисленных в законе. Здесь все наоборот. Не распространяется по общему правилу, за исключением случаев, если срок для защиты нарушенного права установлен настоящим Кодексом. Например, п. 3 ст. 35 СК: для совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимость и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга. Это одна из самых востребованных норм всего СК. Супруг, чье нотариально удостоверенное согласие на совершение указанной сделки не было получено, вправе требовать признания сделки недействительной в судебном порядке в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о совершении данной сделки. Это случай, который укладывается в п. 1 ст. 9 СК, когда настоящим Кодексом установлен срок для защиты нарушенного права. Здесь есть целый ряд проблем, связанный с соотношением этих положений, с новыми положениями ГК о недействительности сделки. Мы знаем, что там есть положения о сделках, которые совершаются без необходимого согласия третьего лица. Интересный вопрос в том, что такое «третье лицо» для сделки, для сторон? Является ли эта ситуация, описанная в вышеупомянутом пункте СК сделкой, требующей согласие третьего лица? Все эти вопросы мы обсудим, когда будем заниматься законным режимом общего имущества супругов. Интересно то, что здесь специальная норма устанавливает срок. Зачем это сделано не понятно. Не понятно почему на частно-правовой блок семейных отношений не распространяются нормы об исковой давности, чем эти частноправовые отношения так существенно отличаются от гражданско-правовых, чтобы на них нужно было распространять нормы об исковой давности. Одним из аналогичных примеров является п. 7 ст. 38 СК: К требованиям супругов о разделе общего имущества супругов, брак которых расторгнут, применяются трехлетний срок исковой давности. А с какого момента этот срок начинает течь? Стандартной является ситуация, при которой супруги расторгают брак, в пределах трехлетнего срока заявляют требование о разделе совместно нажитого имущества, а потом супруга наняла частного 28 детектива и обнаружила, что у ее бывшего мужа значительно большое активов, чем она предполагала изначально. Поэтому, как она только что узнала о нарушении ее субъективного права на совместно нажитое имущество, теперь, через 20 лет. А если сделать это через 11 лет после расторжения брака, то этот объективный 10 – летний срок, установленный в ГК, распространяется на эти отношения? Вопрос остается без ответа. Как мы истолкуем. По большому счету, мы можем сказать, что нужно субсидиарно применять положения ГК. Здесь говорится о трехлетнем сроке исковой давности, но не говорится о правилах исчисления этого срока. Значит, нам некуда больше посмотреть как в ГК. А в ГК общее правило исчисления срока исковой давности – с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о том, что его право нарушено. Субсидиарно здесь должны применяться положения ГК. Еще один пример – п. 4 ст. 169 СК: К признанию недействительным брака в соответствии со ст. 15 настоящего Кодекса применяются сроки исковой давности, установленные ст. 181 ГК, для признания оспоримой сделки недействительной. Тоже интересная проблема. В течении какого срока можно признавать брак недействительным (можно не только расторгнуть, но и признать недействительным). Законодатель в заключительных положениях указывает, что к таким отношениям нужно применять срок исковой давности, установленный для оспоримых сделок. Значит, для правил исчисления этого срока мы должны применять ст. 181 ГК по прямому указанию СК. Но есть ряд случаев, когда мы не имеет подобных указаний. В таких ситуациях мы не знаем можно ли применять соответствующие положения ГК об исковой давности. Такие вопросы возникают, когда мы говорим о недействительности брачных договоров. П. 2 ст. 9 СК: При применении норм, устанавливающих исковую давность, суд руководствуется правилами ст. 198 -200 и 202 -205 ГК. Здесь есть определенные нюансы, которые связаны вступлением в силу ныне действующего СК. Например, согласно ст. 49 КОБС 1969 г. в этой статье был установлен годичный срок для оспаривания записи об отцовстве. Причем, лицо записано в качестве отца было вправе оспорить данную запись в течение года с того момента, когда ему стало известно, или должно было стать известно о произведенной записи. Вообще, логично с момента, когда ему стало известно о том, что он не отец! Это было сделано в интересах детей. Советскому законодателю казалось, что таким образом могут быть обеспечены интересы несовершеннолетних. Надо было быстро узнавать отец ты или нет. В некоторых правопорядках действует рудиментарное положение. Семейное право в Израиле. СП в Израиле религиозное. Там нет светского брака, только религиозный. Если брачующиеся не подходят под критерий брачующихся, то они могут поехать на Кипр, зарегистрировать там брак. Израиль, как цивилизованная страна, признает этот брак. Там степень защиты детей доходит просто до фантастических масштабов, есть понятие «незаконорожденный ребенок». Такой ребенок сильно ограничивается в гражданских правах. Израильские суды не могут изменить талмуды, но они просто не признают детей незаконорожденными. Не дают отцам оспаривать отцовство. Женился на женщине – все. Пожизненно будешь числиться отцом всех ее детей. Получается что в отношении с нашим нынешним законом от 1 марта 1996 г. действует правило ст. 9 СК. Все дети, которые родились после этой даты, в отношении них запись об отцовстве оспаривается по новым процедурам, предусмотренным ныне действующей редакцией ГК. Настолько это интересно, что российское дело дошло до ЕСПЧ «Шофман против России» 2005 г. Там как раз Леонид Шофман жаловался на то, что не его ребенок родился до 1 марта 1996 г. На те правоотношения, которые возникли до вступления в силу ныне действующего СК распространяются нормы КОБС. На те правоотношения, которые возникли после вступления СК – он и применяется к этим отношениям. ЕСПЧ не поддержал его, указал, что национальная юрисдикция может устанавливать такое ограничительное толкование в отношении возможности оспаривания отцовства. Таким образом, положения об исковой давности закреплены в СП. Защита семейных прав. Как мы помним из теории ГП, у нас идет разделение мер защиты и мер ответственности. Меры защиты направлены только на защиту нарушенного права, а меры ответственности соединяют 29 в себе не только меры охраны права, но и включают в себя некие неблагоприятные последствия для виновного нарушителя. Поэтому меры ответственности преследуют своей целью наказание правонарушителя, а меры защиты направлены только на защиту интересов потерпевшего. Все это в полной мере актуально и для СП. Специфика меры ответственности в СП своеобразна. Меры ответственности применяются только в отношении членов семьи, т.е. мерами ответственности связаны лица, между которыми имеются семейные правоотношения, к третьим лицам меры ответственности не применяются. Например, лицо, которое незаконно удерживает чужого ребенка, не может быть привлечено к семейно-правовой ответственности, это уголовная ответственность. Основанием для применения мер ответственности является состав правонарушения. Противоправное поведение – в СП имеет принципиально значение о том, является ли нарушение норм морали и этики противоправным. Представляется, что здесь подход точно такой же, как в ГП. Аморальное поведение не является противоправным, за исключением тех случаев, когда оно прямо указывается в законе. Последствия супружеской измены – очень интересный вопрос. Является ли супружеская измена противоправным деянием? Однозначного ответа на этот вопрос нет. Но скорее нет, чем да. Это может явиться обстоятельством, которое подтолкнуло одного из супругов к каким – то дальнейшим организационным действиям. Противоправное поведение может быть в форме активных действий, а может быть в форме пассивных действий. Например, лицо уклоняется от исполнения родительских обязанностей – это основание для привлечения его к семейно-правовой ответственности, вплоть до лишения родительских прав. Вина – она имеет определяющее значение при выборе санкции. Это имеет большое значение, потому что если родители не исполняют свои обязанности виновно, тогда это является основанием, при наличии других указанных в законе признаков для лишения родительских прав. Если родители не исполняли свои обязанности в силу того, что страдают каким-то заболеванием, то оснований для лишения родительских прав нет, есть основания для ограничения родительских прав, которые мерой ответственности не являются, а являются мерой защиты интересов ребенка. Причинная связь между противоправным поведением и причиненным вредом – очень важно, что в СП для применения мер защиты, мер ответственности далеко не всегда нужно наступление последствий противоправного деяния. Далеко не всегда законодатель призывает дожидаться последствий. Например, лишение родительских прав. Тяжелые последствия, наступившие для здоровья ребенка, для его психики не являются необходимым элементом для того, чтоб привлечь к семейно-правовой ответственности. Сам по себе факт жестокого обращения с детьми причиняет моральный и физический вред, он настолько опасен, что невозможно ждать, когда наступят определенные последствия. То есть здесь может быть усеченный состав семейного правонарушения даже в части распределения последствий, в отличие от ГК. Моральный вред. Особым и очень интересным вопросом с точки зрения защиты семейных прав является возможность такого способа защиты как компенсация морального вреда. В тексе СК не говорится о том, можно ли защищаться этим способом, а в доктрине идут споры на эту тему. Например, если речь идет о не расторгнутом браке, один супруг оскорбляет честь и достоинство другого супруга. Есть ли здесь возможность компенсации морального вреда, при том, что супруги постоянно цапаются. Возможно ли применение мер семейно-правовой защиты, или это возможно просто в рамках частно30 правовых отношений между этими лицами. Например, при наличии между лицами брачного статуса заявление в обычном гражданском порядке компенсации морального вреда? Может ли муж посягнуть на честь и достоинство жены и наоборот, или же это мера семейно-правовой защиты. В доктрине этот вопрос остается открытым. Мы можем увидеть разные воззрения на этот счет. В принципе, никаких противопоказаний к применению общих способов защиты нет. У суда может возникнуть вопрос, почему же при причинении друг другу моральных нравственных страданий они продолжают оставаться в браке. С другой стороны вопрос сохранения или расторжения брака этот вопрос исключительно интимный, решается супругами самостоятельно. Суд вторгаться в эту деликатную сферу не может. Обосновать невозможность применения этого способа защиты сложнее. Тема 3. Брак §1. Понятие и правовая природа брака. Для начала определимся с тем, что такое «брак». Это термин, который активно используется в правоприменительной практике. Разберемся с тем, что это такое. В СК нет легального определения понятия «брак». В тексе закона используется выражение «союз». В доктрине и в учебной литературе активно критикуется это словоупотребление, потому что понятие «союз» не есть правовое понятие и не цивилистическое понятие, семейно-правовое. Кроме того в большинстве случаев брак рассматривается законодателем как состояние, а не как действие. Если мы посмотрим словоупотребление термина «брак» и термина «союз», то увидим, что они расходятся. В частности мы говорим «заключение /расторжение/недействительность брака». Брак может заключаться, расторгаться, признаваться недействительным, а вот может признаваться недействительным союз, может союз заключаться, расторгаться и признаваться недействительным совершенно непонятно. Очевидно, что термин «союз» не дает нам точного определения того, что являет собой брак в правовом смысле слова. На самом деле понятно, почему законодатель использует это словоупотребление. По причине того, что не знает какой термин ему использовать. В частности, здесь похожая ситуация с той, что мы обсуждали применительно к понятию «семья». Здесь проблема в том, что нужно было отграничить брачные отношения и брак от религиозной окраски, потому что в тех правовых системах, где брак носит религиозный характер, рассматривается как таинство. Кроме того в социалистическом обществе нужно было отграничить, отмежеваться и отстраниться от сделочной природы брака.Это не сделка. Типа только в капиталистическом (гадком) обществе можно подумать о том, что супруги могут заключать сделку. В социалистическом обществе супруги, конечно же, вступают в союз, а не заключают некую гражданско-правовую сделку. По это причине был выбран нейтральный термин «союз», который до сих пор в законодательстве и в правоприменительной практике появляется и понятие «брак» тоже употребляется. В литературе «брак» объясняется через понятие «союз». По сути это два равнозначных термина. Итого: «Брак» = «Союз» Уже исходя из того что мы сказали о правовой природе брака можно сделать вывод, что есть несколько подходов к правовой природе брака в целом. Подходы к правовой природе брака 31 Таинство Договор Институт особого рода (suigeneris) Вырастает из религиозных представлений о семье и при этом подходе брак является таинством Этот поход произрастает из истории права. В РП то, что мы видим в отношении процедуры заключения брака, это очень походе на заключение гражданско-правовой сделки, которая порождает соответствующие гражданскоправовые последствия. Этот подход отчасти укладывается в ту концепцию СП, о которой мы говорили (предмет СП) – когда мы говорим о том, что личные неимущественные отношения, как правило, вообще не требуют правового р е г ул и р о в а н и я , а п о т о м у находятся вне сферы семейноп р а во во го р е г ул и р о ва н и я . Имущественные отношения нуждаются в регулировании. В э т ом с м ы с л е ко н ц е п ц и я правовой природы брака как договора, будучи основанной на исторических правовых традициях, очень заманчиво выглядит. Это попытка нащупать нечто среднее между сделочной п р и р од о й и р е л и г и о з н о й природой брака. Если мы подумаем о том, что являет собой брак, то мы признаем, что применительно к институту брака мы можем говорить о каких-то духовных аспектах, о физических аспектах (взаимоотношения между супругами), имущественные аспекты. Это три кита, на которых зиждется институт брака. Конечно, каждая из концепций брака подчеркивает один из этих институтов. В обосновании правовой природы как таинства лежит духовная связь между людьми, которая позволяет в определенном смысле сакрализировать эти отношения между субъектами и подчеркнуть духовную связь. В литературе всегда отмечается, что такой подход к браку как к таинству фактически вовлекает в орбиту права не только правовые понятия, но и этические и моральные понятия. Все взаимоотношения между супругами тогда вовлекаются в орбиту права, если мы признаем брак таинством. На сегодняшний день осталось не так уж много правопорядков, которые подходят к институту брака исключительно как к таинству. В первую очередь это те правопорядки, в которых действуют нормы религиозного права. На сегодняшний день это проявляется таким образом, что в некоторых государствах либо вместе, либо наряду с государственной регистрацией заключения брака действует религиозная процедура заключения брака, т.е. стороны обращаются за подтверждением вступления в этот союз к религиозной организации. Например, в Польше, Испании, Португалии церковная форма брака рассматривается в качестве альтернативной. Либо религиозная организация, в зависимости от 32 правопорядка уведомляет в обязательном порядке гос. орган, либо лица, вступающие в брак должны самостоятельно подтвердить в государственном органе то, что они прошли через определенные процедуры заключения брака. Кроме того, есть правопорядки, где заключение брака возможно исключительно в церковной форме: Греция, Израиль, Иран, Ирак. В РФ на сегодняшний день законодатель не относится к браку как к таинству. Религиозная процедура вступления в брак (венчание) не порождает правовые последствия. Лица, которые проходят через процедуру венчания, должны подтвердить тот факт, что они вступили в установленном законом порядке брак, т.е. они должны предоставить свидетельство о государственной регистрации брака. Только после этого священник будет осуществлять процедуру венчания. Процедура венчания может сильно отставать от момента регистрации брака. Бывали случаи, когда люди приходят венчаться через 30 лет после заключения брака. Они должны представить доказательства того, что они находятся в браке. Брак это договор – здесь есть определенные сомнения. Они заключаются в том, что даже чисто визуально при заключении брака (это не брачный договор, это отдельная сделка) и при признании за этой процедурой сделочной природы есть определенные сложности – контраргументы против того, чтобы придерживаться такой позиции. В доктрине контраргументы заключаются в нескольких моментах: Во-первых, говорят, что сделка это действие лиц, направленных на возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Те, кто придерживаются этой позиции, говорят, что целью заключения брака является не только возникновение брачного отношения, но также и создание союза, основанного на любви, уважении и т.д. Это очень часто в доктрине встречается. Александрова думает, что это слабый аргумент. А вот второй аргумент, более распространенный, представляется более серьезным – вступая в брак, будущие супруги не могут определять для себя содержание брачного правоотношения, их права и обязанности определены императивными нормами закона, что не типично для договорных правоотношений. Здесь есть над чем подумать, но с этой критикой мы вынуждены не согласиться, потому что мы видим, что применительно к обычным гражданско-правовым сделкам далеко не всегда все определено императивной нормой закона. Безусловно, заключая договор подряда, мы ориентируемся на императивно установленные нормы применительно к такому роду договоров, однако наша воля свободна в определении диспозитивных условий. Поэтому,условно, здесь нет никаких различий между заключением договора подряда и заключением брака. На самом деле права и обязанности супругов не возникают исключительно в силу закона, а возникают исключительно по воле супругов. Возникают сразу же из заключения брака объективные права и гражданские обязанности? Наиболее правильный подход в том, что воля брачующихся, которые вступают в брак, непосредственно направлена не на установление супружеских прав и обязанностей и само по себе заключение брака не порождает этих прав и обязанностей. Они возникают позже с наступлением других фактических предпосылок: приобретением общего имущества, болезнью одного из супругов, рождением детей и т.д. Таким образом, заключение брака направлено не на возникновение прав и обязанностей, которые будут непосредственно порождены этим заключением брака. Заключение брака направлено на возникновение юр факта, который именуется «состояние». Мы говорили о том, что состояние в браке это самостоятельный юр. факт. Все юр. факты состояния делятся на две группы: состояния, одновременно являющиеся правоотношениями и состояния, не являющиеся правоотношениями. Брачное правоотношение – как раз и относится к такой особой категории юр. фактов состояний, т.е. вступая в брак, субъекты стремятся к возникновению состояния и достигают его вступлением в брак к возникновению состояния супружества, уже из которого возникают соответствующие субъективные права и обязанности. В этом смысле можно согласиться с позицией тех авторов, которые говорят о том, что это специфическая разновидность ГП сделки. Все-таки, признавая сделочную природу этих отношений, можно говорит о том, что специфика этой сделки заключается в том, что именно в желании достигнуть другого юр. факта – состояния супружества (в браке). 33 Такой позиции, о том, что это институт особого рода, в котором отмечается договорная природа, такую идею высказывали задолго до наших дней. Г.Ф. Шершеневич: «Основанием возникновения брака и гражданского обязательства является договор, но брачное правоотношение не является гражданским обязательством. Отличие брака от обязательства в том, что если договор направлен на исполнение одного или нескольких действий, то последствием его будет обязательственное правоотношение. Брачное же сожительство не имеет в виду определенных действий, но общение на всю жизнь имеет идею нравственного, а не экономического содержания». Мы можем сделать вывод, что юр. факт, который будет порождать брачные отношения, является договором, т.е. Г.Ф. Шершеневич признавал сделочную природу брачных отношений, однако те последствия, которые возникают из этого юр. факта (из договора) он гражданско-правовыми (договорными) не считал, а считал, что они обладают особой правовой природой. §2. Условия и порядок заключения брака. Мы уже неоднократно говорили о том, что браком в России себя могут связать лица разного пола. При этом мы видим, что указание на это обстоятельство не существует напрямую, а его нужно выискивать в соответствующих положениях СК. Впервые об этом упоминается в ст. 1 СК: брачные союзы, заключаемые между мужчиной и женщиной признаются… Ст. 12 СК: для заключения брака необходимо взаимное и добровольное согласие мужчины и женщины. Поэтому по субъектному составу у нас есть ограничения. Исходя из текста СК, условия заключения брака можно поделить на две категории: 1) Условия, необходимые для заключения брака. 2) Обстоятельства, препятствующие заключению брака. Мы должны изучить эти две группы условий для того, чтобы понятно кто, при может/не может вступать в брак. каких условиях Заключение брака Положительные условия (ст. 12 СК) Отрицательные условия (ст. 14 СК) Взаимное и добровольное согласие Лицами, одно из которых уже состоит в зарегистрированном браке Разнополый статус Между близкими родственниками Достижение брачного возраста Н ед е е с п о с о б н о с т ь од н о го вступающих в брак из лиц, Положительные условия: Взаимное согласие лиц, вступающих в брак – величайшее завоевание человечества, в частности российского законодателя. Должно быть согласованное встречное волеизъявление будущих супругов. Если мы признаем сделочную природу за браком, то мы должны признать, что наличие каких-либо пороков воли при вступлении в брак порочит брак, как и любую сделку. Подтверждение этому мы находим в положениях, которые касаются недействительности брака. Действительно, если воля сформировалась неправильно, если имело место насилие, угроза, обман, заблуждение и т.д., то все эти пороки воли, о которых мы знаем из положений ГК о недействительности сделок, способны повлиять на возможность признания брака недействительным. 34 Раньше в УК предусматривалась ответственность за принуждение женщины на вступление в брак. Не понятно, почему только женщины. Это связано с определенными национальными особенностями. Россия многонациональное государство. У нас есть регионы, где развиты традиционные представления о сватовсте, условные помолвки для вступления в брак. В Дагестане украли из родительского дома девушку в 18 лет. Она уже 15 лет находится в браке и у нее уже шестеро детей. Для цивилизованных европейских мерок это дико. Советский законодатель пытался бороться с этими национальными традициями. В УК до 1995 г. была статья «Взятие калыма за невесту». Практически все в этом вопросе упирается в одну проблему – универсальные европейские ценности. То, что цивилизованные люди считают достижением европейской цивилизации неочевидно, что они являются универсальными для других правопорядков, в частности для мусульманских стран. К этим вопросам нужно относиться деликатно. На сегодняшний день российский законодатель исходит из того, что понуждать к заключению брака нельзя, и если такое принуждение было и оно доказано это основание для возможности признания брака недействительным. Очень важным является то, что российское законодательство не предусматривает необходимости испрашивания разрешения 3-их лиц на вступление в брак. Он исходит из того, что решение о вступлении в брак принимают исключительно потенциальные брачующиеся. Третьи лица это в первую очередь родители. При определенных условиях даже для вступления в брак несовершеннолетних лиц также согласие родителей не требуется. Это отдельные вопросы, о которых мы поговорим позже. Достижение брачного возраста – есть специфическая норма ст. 13 СК:Брачный возраст устанавливается в восемнадцать лет. При наличии уважительных причин органы местного самоуправления по месту жительства лиц, желающих вступить в брак, вправе по просьбе данных лиц разрешить вступить в брак лицам, достигшим возраста шестнадцати лет. Это норма ФЗ. Порядок и условия, при наличии которых вступление в брак в виде исключения с учетом особых обстоятельств может быть разрешено до достижения возраста шестнадцати лет, могут быть установлены законами субъектов Российской Федерации. Для примера мы приведем не типичный кавказский субъект. Эти положения для снижения брачного возраста существуют во многих регионах нашей страны. Закон Московской области от 30.04.2008 № 61/2008-ОЗ «Об условиях и порядке вступления в брак лиц, достигших возраста шестнадцати лет» Статья 1. Предмет регулирования настоящего Закона Настоящий Закон в соответствии со статьей 13 Семейного кодекса РФ устанавливает на территории Московской области порядок и условия вступления в брак, в виде исключения, при наличии особых обстоятельств, лиц в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет, имеющих место жительства в Московской области (далее - лица, не достигшие возраста шестнадцати лет). Статья 2. Особые обстоятельства для получения разрешения на вступление в брак Особыми обстоятельствами, дающими право на получение разрешения на вступление в брак лицу (лицам), не достигшему возраста шестнадцати лет, являются беременность, рождение общего ребенка (детей) у граждан, желающих вступить в брак, непосредственная угроза жизни одной из сторон. Совершенно стандартные условия. Если мы посмотрим другие Законы субъектов, то набор будет примерно такой же. Эта проблема очень интересна. М.В. Антокольская в рекомендованном нам учебнике описывает эту проблему. Она участвовала в разработке СК. М.В. описывает процесс того, как общество приходило к такому развитию событий. Она говорит, что высказывая предложения о 35 снижении общего брачного возраста, они были отклонены, поскольку такое снижение привело бы к поощрению заключения более ранних браков, которые, как показывают статистические данные, весьма нестабильны и часто препятствуют завершению супругами образования. Сейчас готовится «Концепция развития семейного законодательства». В проекте мы можем увидеть отход от этих положений. Законодатель раздумывает, не запретить ли ранние браки, не запретить ли субъектам снижать брачный возраст до 16 лет, а может быть и пресечь возможность заключения брака до 16 лет. Это явная переоценка влияния законодательства о брачном возрасте на регулирование этих отношений. Проблема в том, что если запретить заключать браки лицам, не достигшим 16 и 14 лет, то кол-во связей между лицами, не достигшими брачного возраста, не то что не станет меньше, а колоссально возрастет. Проблема в том, что ранние половые отношения никак не связаны с вопросами вступления/невступления в брак. Мы имеем дело в общемировой тенденции акселерации. На эту тенденцию ничего не может повлиять. Это естественное развитие исторических процессов. Если такие лица пожелают вступить в брак, то нет видимых оснований к запрету подобных действий. Андрей: А есть ли какие-то барьеры с точки зрения сделок, с точки зрения дееспособности? Александрова: Можно полагать, что лица, не достигшие возраста 14 лет, не могут самостоятельно вступать в брак. Они, по крайней мере, должны спросить согласие родителей, как это написано в ст. 26 ГК. Это верно, но проблема в том, что в этом процессе участвуют не только родители, но и уполномоченные государственные органы. Естественно, никто не говорит о том, что нужно взять и упростить эту процедуру и завтра органам ЗАГСа регистрировать 14-летних детей. Речь не об этом. Государство итак достаточно серьезно продумало эту процедуру. Эта процедура многоступенчатая, многозвенная. Здесь вопрос в другом. Мы говорили о том, что, не смотря на то, что сам СК не определяет понятие семейной право и дееспособности, мы вынуждены руководствоваться положениями ГК. Мы в недавно констатировали, что гражданская право и дееспособность не совпадают полностью с семейной право и дееспособностью. Достижение гражданской правоспособности не означает достижения полной семейное правоспособности и наоборот. Конечно, лицо, которое не может совершать сделки, которые не предусмотрены ст. 26 ГК без согласия родителей, просто так, в отсутствии каких бы то ни было процедур разрешить вступать в брак и признать, что психика этого человека созрела достаточно для того, чтобы принять для себя такое важное решение, не знаю. Но проблема заключается в том, что я не вижу плохих последствий от возможности этим лицам вступать в брак. Я вижу позитивные последствия, если они хотят этого. Запрет на вступление в брак никак не повлияет на нравы молодежи, они как были разнузданными, так и останутся. Брачный возраст в других правопорядках тоже крайне интересен. Ситуация с 18-летним возрастом достаточно традиционна. В некоторых государствах раньше были разные брачные возрасты, предусмотренные для мужчин и для женщин. Например, во Франции и в Германии для мужчин возрастом брачного совершеннолетия являлся 21 год, а для женщин 18 лет. Это было связано с представлением законодателя о том, что мужчина каким-то образом должен не только достичь брачного возраста, но и состояться в 21 год. В современных условиях это представляется сложным. По этим причинам теперь полное гендерное равноправие – 18 лет, независимо от гендерной принадлежности.В Англии этот возраст снижен до 16 лет. В современных законодательствах брачующиеся сильно постарели. Раньше брачный возраст был значительно ниже в большинстве правопорядков. В некоторых мусульманских государствах для девочек брачный возраст составлял 9 лет, для мальчиков – 12 лет. Сейчас эти представления о брачном возрасте пересмотрены даже в странах, относящихся к мусульманской системе права. Отрицательные условия: Лицами, одно из которых уже состоит в зарегистрированном браке – российский законодатель исходит из принципа моногамии, т.е. у каждого супруга должна быть одна супруга. Это достаточно 36 смелый шаг российского законодателя в условиях нашей страны. Наша страна многонациональная. У нас много субъектов Федерации, для которых исходной религией является ислам. Представление в исламе о необходимости моногамного образа жизни существенно разнятся с европейскими представлениями. Полигамные отношения традиционно складываются в тех местах, где они складывались веками, просто сейчас они нигде не закреплены. В тех регионах, где распространены полигамные браки, вообще ни один из браков не регистрируется. Просто есть фактические «гражданские браки» с несколькими супругами. Таки отношения складываются не только в РФ, но и в европейских странах. Никто не запрещает лицам находиться в фактических брачных отношениях с разными лицами. Никакого отношения к браку эти отношения не имеют. О.А. Федорова занималась мусульманским СП. Прежде чем правоверный мусульманин примет на себя обязательство по содержанию несколькихжен, нужно учитывать, чточто их количество накладывает на него такое колво обязанностей, в том числе и имущественного характера, что не каждый может себе позволить вступать в подобные отношения. Такая ситуация, когда существует неопределенность правового статуса, может сложиться не только при введении соответствующих положений в закон. Например, гражданка вступила в брак на территории иностранного государства, удочерила ребенка на территории России. На тот момент, когда она удочеряла этого ребенка, она сокрыла от органа опеки и от суда что она находится в браке. Перед ней проблема – необходимо чтобы муж тоже удочерил этого ребенка. Теперь для того, чтобы осуществить на территории России процедуру удочерения ее мужем этого ребенка нужно представить справку (гражданство Швеции) из мэрии Стокгольма о том, что она не состоит в браке или состоит в браке с этим лицом. Если посмотреть на дату, то наш орган опеки увидит, что на момент удочерения эта гражданка находилась в соответствующих брачных отношениях. Иногда случается так, что в РФ приезжают лица, в отношении которых невозможно получить сведения о том, что они состоят/не состоят в зарегистрированном браке. Они вступают здесь в брак, а потом выясняется, что они уже состоят в браке. Это является основанием для дезавуирования таких отношений, потому что не важно, в каком государстве это лицо зарегистрировало брак. Если оно находится в зарегистрированном браке того правопорядка из которого она приехала, то это означает что она здесь не может вступить в брак. А сегодняшний день сейчас ЗАГСы требуют, если иностранец вступает в брак на территории РФ, справку из соответствующего уполномоченного органа иностранного государства о том, что это лицо уже не состоит в браке. Здесь есть поле для злоупотреблений, с которыми сложно бороться, но наличие не расторгнутого брака препятствует заключению другого брака. Браки между близкими родственниками – близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами). Сюда же приникает невозможность регистрации брака между усыновителями и усыновленными. Смысл этого ограничения понятен. Оно связано с тем медицинскими представлениями о том, что браки между близкими родственниками приводят к кровосмешению и к генетическим патологиям. Для того чтобы избежать этих патологий законодатель ставит заслон регистрации таких браков. В этот перечень не входят полнородные и неполнородные братья и сестры. Следовательно, двоюродные братья и сестры к таковым не относятся. То есть кузены и кузины могут по российскому законодательству вступать в брак. Могут вступать в брак свойственники – лица, которые связаны кровными отношениям с семьей своего супруга. Нет ограничений, потому что нет кровного родства. В некоторых государствах такие ограничения есть. Например, отец не может жениться на бывшей жене своего сына. В обосновании этой позиции лежат исключительно морально-этические ценности. В РФ таких ограничений нет. Усыновители и усыновленные – здесь тоже исключительно морально – этические соображения. Законодатель приравнивает усыновление к родительскому правоотношению, но здесь проблема в 37 том, что между усыновителями и усыновленными далеко не всегда фактически складываются отношения по модели родительских. Это могут мыть совершенно разные социальные модели. По этой причине российский законодатель устанавливает следующее: если есть желание вступить в брак усыновителю и усыновленному, то нужно прекратить отношения усыновления, т. е. нужно в судебном порядке добиться отмены усыновления и после этого, при наличии соответствующих обстоятельств, можно вступить в брак. Вуди Аллен в течение определенного времени был женат на девушке азиатке, которую они с супругой удочерили. Если там все правильно оформлено, то все законно. Недееспособность одного из лиц, вступающих в брак– это волевое действие. Необходимо, чтобы лицо могло сформировать свою волю надлежащим образом. Признание судом лица недееспособным свидетельствует о том, что лицо этого сделать не может. Если он не может выразить свою волю, то это препятствует вступлению в брак. Речь идет только о формализованных случаях, когда есть судебное решение о признании лица недееспособным. Если лицо страдает тяжелым психическим заболеванием, но не признано в установленном законом порядке недееспособным, то это не препятствует вступлению этим лицом в брак. Медицинское обследование лиц, вступающих в брак. Очень деликатная материя. Российским законодателем принято крайне либеральное решение. Далеко не все правопорядки мира именно так подходят к этой проблеме. Либеральность мы видим в ст. 15 СК: Медицинское обследование лиц, вступающих в брак, а также консультирование по медико-генетическим вопросам и вопросам планирования семьи проводятся учреждениями государственной и муниципальной системы здравоохранения по месту их жительства бесплатно и только с согласия лиц, вступающих в брак. То есть, никакого обязательного медицинского освидетельствования нет при вступлении в брак. Результаты обследования лица, вступающего в брак, составляют медицинскую тайну и могут быть сообщены лицу, с которым оно намерено заключить брак, только с согласия лица, прошедшего обследование. То есть невозможно сообщить о том, что выявлено какое-то страшное заразное заболевание, не может врач сообщить об этом потенциальному супругу. Это можно сделать только с согласия обследуемого. Если одно из лиц, вступающих в брак, скрыло от другого лица наличие венерической болезни или ВИЧ-инфекции, последнее вправе обратиться в суд с требованием о признании брака недействительным (статьи 27 - 30 настоящего Кодекса). Составители Кодекса описывают споры, которые велись перед принятием соответствующей нормы и высказывались предположения об обязательном медицинском освидетельствовании супругов перед вступлением в брак, обязательном сообщении супругам о наличии эти заболеваний, в частности, перечисленных в п. 3, однако предложение было отвергнуто. Здесь нужно было искать компромисс между двумя лицами. Плата за право не сообщать, достаточно высока. Ее платит тот супруг, который не имел соответствующей информации. Он вступил в брак, получил негативные для своего здоровья последствия. Его может утешить только возможность признать соответствующий брак недействительным. Еще проблема в том, что часто лица, которые собираются вступить в брак, сами не знают о наличии у них соответствующего заболевания. Если такое лицо не знало о наличии у него заболевания, то очевидно, что нельзя его обвинять в том, что оно сокрыло. Это здравый подход. 1. Возможность получить серьезные последствия для здоровья не связан исключительно с регистраций брака, а во многом с иными процессами (Мое: аргумент странный). 2. Медицинская тайна это серьезный аргумент. Лица должны самостоятельно разбираться без участия законодателя и государства. Такой подход законодателя не везде существует. Во Франции для того, чтобы вступить в брак нужно представить должностному лицу медицинское свидетельство. Оно должно быть получено не более чем за 2 месяца до соответствующей процедуры, в котором было бы указано то, что лица по 38 своему состоянию здоровья способны на вступление в брак, не имеют заболеваний, перечень которых закреплен на соответствующем уровне. Здесь законодатель думает не только о правах супругов, но и о здоровье потомства, которое будет произведено соответствующей парой. Заключение брака. Ст. 10 СК: Брак заключается в органах записи актов гражданского состояния. Права и обязанности супругов возникают со дня государственной регистрации заключения брака в органах записи актов гражданского состояния. Мы видим, что СК не разделяет позицию доктрины о том, что из самого факта государственной регистрации брака возникают непосредственно состояние супружества, т.е. особый юр. факт, который порождает субъективные права и обязанности. В законе говорится о том, что эти права и обязанности возникают из факта регистрации. Здесь нужно сделать оговорку. Безусловно, о чем бы мы не говорили, о возникновении промежуточного юр. факта в виде состояния супружества, либо же, как говорит законодатель, говорили бы о возникновении субъективных прав и обязанностей, мы должны признать, что в основании возникновения этих явлений лежит не только факт регистрации брака. Здесь можно говорить о сложном юр. составе. Для СП эта категория юр. фактов, а именно совокупность таких юр. фактов, как сложный юр. состав является очень распространенной. Здесь в этот юр. составбудет входить соглашение (добровольное согласие) супругов на вступление в брак и административный акт регистрации брака в книге ЗАГС. Ранее мы касались вопроса о том, что в России возможен только светский брак. Только регистрация в органах ЗАГСа приводит к тем правовым последствиям, к которым стремятся супруги (к состоянию супружества), но у нас также существует явление религиозного брака, вступление в брак по религиозным традициям. Другое дело, что за этими религиозными традициями не признается правового значения. В 2012 г увидело очень интересное Определение КС Ахметов Эмель Борисович (В презентации ссылка на определение КС)Он жаловался на нарушение его прав ст. 10 СК. Полагал, что СК ограничил его права в части непризнания правового значения за религиозным браком. Речь шла о религиозно – мусульманском браке. Он пытался оспаривать ст. 10 СК, которая предусматривает исключительно государственную регистрацию брака в органах ЗАГС. Его постигла закономерная неудача, и КС не принял такую жалобу к рассмотрению. Такие попытки периодически предпринимаются. Порядок заключения брака. Подробно описывает ст. 11 СК: Заключение брака производится в личном присутствии лиц, вступающих в брак, по истечении месяца со дня подачи ими заявления в органы записи актов гражданского состояния. По общему правилу проходит месяц с того момента как лица собирающиеся вступит в брак подали совместное заявление о вступлении в брак до момента государственной регистрации их брака. Мы видим, что в исключительных случаях ЗАГС может либо сократить, либо увеличить этот месячный срок. Может сократить кардинально, вплоть до дня подачи заявления: При наличии уважительных причин орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации заключения брака может разрешить заключение брака до истечения месяца, а также может увеличить этот срок, но не более чем на месяц. При наличии особых обстоятельств (беременности, рождения ребенка, непосредственной угрозы жизни одной из сторон и других особых обстоятельств) брак может быть заключен в день подачи заявления. В Литературе обычно описываются случаи, когда что – то угрожает жизни кого – то из потенциальных супругов (серьезно ранен, смертельно болен). Государство может пойти на встречу исходя из необходимости. Приводятся примеры, по которым органом ЗАГС принимается решение о сокращении срока – эти примеры, связанные с беременностью. В некоторых регионах нашей страны, где религиозные традиции столь сильны, происходит максимально быстрая регистрация брака при нахождении потенциальной супруги в положении. Якобы эта регистрация брака, чтобы существенно облегчить жизненные обстоятельства супругов. В большинстве религий беременность «не может» наступить до брака. Для того чтобы сокрыть позорящий факт такие обстоятельства могут признаны основательными для моментальной регистрации брака в день подачи соответствующего заявления. 39 Дается месяц, не потому что существуют огромные очереди. Немалые очереди у нас лишь в случае торжественного заключения брака в Петербургских дворцах бракосочетания. Этот месяц дается для того, чтобы потенциальные супруги осознали всю серьезность того шага, который они предпринимают и в случае чего имели возможность свою судьбу изменить. В этой связи возникает интересный вопрос с институтом помолвки. Российское законодательство не предусматривает помолвку, но во многих развитых правопорядках институт помолвки есть. Он есть законодательстве Германии и Нидерландов. Данный институт заключается в том, что супруги заключает некий договор (аналог предварительного соглашения из ГК) о том, что они планируют в последующем вступить в брак. Расторжение соответствующего соглашения приводит к определенным правовым последствиям. Например, в части возврата имущества, которое в связи с этой помолвкой передавалось. Или же возложение ответственности за то, что лицо приняло подготовку к бракосочетанию, есть возможность взыскания этих расходов. В России этот вопрос очень интересен – можно ли заключить соглашение о том, что мы планируем вступить в брак, и какие будут применяться последствия к лицу, по вине которого этот брак будет расстроен и цель первого соглашения не будет достигнута? В нашей стране есть замечательная поговорка: «Обещал – не значит женился». Она прекрасно отражает особенности нашей правовой системы. Интересно подумать на тему того можно ли заключить такое соглашение. Заключить то его можно, другое дело, что не понятно в чем заключаются его последствия. Очевидно, что понудить к вступлению в брак невозможно. Действовать так же как нам предписывает действовать Закон в отношении предварительных договоров, когда мы можем понуждать сторону к заключению основного договора, здесь так действовать нельзя, потому что в такой ситуации мы будем нарушать ст. 22 ГК, будем посягать на право и дееспособность. А вопрос последствия, вопрос санкции. Например, мы заключаем соглашение с потенциальным супругом о том, что обязуемся в течение года вступить в брак. В случае если по вине нашего потенциального супруга брак так и не будет зарегистрирован, супруг уплачивает нам неустойку в размере 5 млн. руб., а также возмещает нам все расходы, которые мы понесли в связи с приготовлением к этому чудесному событию. Можно ли говорить что это соглашение, соответствующее институту помолвки в других правопорядках и что оно будет обладать принудительной силой? Цивилисты препятствия в заключении такого договора не видят. Понудить жениться или выйти заму нельзя, с этим нельзя спорить, а вот возможность установить санкцию в виде договорной неустойки за неисполнение соответствующего обязательства возможно. Такого института, предусмотренного семейным законодательством у нас нет, хотя он в некоторых странах существует. Этот институт удобен не только возложением имущественного бремени, но еще активно используется для выяснения существующих препятствий к заключению брака. В фильмах люди венчаются в церкви, и пастор спрашивает, не знают ли они причин, которые препятствуют заключению этого брака, пусть скажут сейчас, или молчат навеки. Например, в церкви присутствуют пятая, шестая и седьмая жены брачующегося, с которыми брак не расторгнут, требования закона не выполнены, брачующийся мошенник. Вот он вступает в восьмой брак и все эти дамы скажут, что препятствие в том, что он женат на всех нас одновременно и сейчас собирается к их теплой компании присовокупить еще одну даму. Поэтому, помолвка в западноевропейских правопорядках несет на себе еще информационную функцию. Как правило, о помолвке сообщается в определенных СМИ. Например, как в «Саге о Форсайтах». Кто-нибудь из героев романа женится, а в «Таймс» заметка на эту тему. Этот институт уведомления заранее заинтересованных лиц о том, что грядет такое замечательное событие, несет на себе функцию выявления тех препятствий, которые существуют при регистрации брака. Но у нас в этот месяц никого уведомлять не надо, он для осознания серьезности принимаемого решения. Порядок установлен ФЗ «Об актах гражданского состояния».Отказ органа ЗАГС в регистрации брака может быть обжалован в суд лицами, желающими вступить в брак или одним из них. Отказ может последовать, если не представлен необходимый пакет документов, либо если орган 40 ЗАГС видит, что лица не соответствуют условиям, предусмотренным соответствующим положениям ст. 12 СК, либо наличествуют препятствия, предусмотренные ст.14 СК. Кроме того, обжалуются по той же самой процедуре п. 3 ст. 11 СК отказ в увеличении или сокращении срока для регистрации. Это также возможно на основании такого положения ст. 11 СК. Процедура регистрации брака в законе «О ЗАГС»: основания – совместное заявление лиц, вступающих в брак. Место – любой орган ЗАГС на территории РФ по выбору лиц, вступающих в брак. СпБ удерживает в этом смысле пальму первенства. Заявление – подается совместное заявление в письменной форме, либо лично, или с 2013 г. возможность подать заявление через Единый портал государственных и муниципальных услуг, или через Многофункциональный центр. Максимально подробно изложена в ФЗ так информация, которая должна содержаться в заявлении и те документы, которые должны предъявляться одновременно с заявлением. Мы видим: добровольное согласие, отсутствие препятствий, мешающих заключению брака, ФИО, место рождения, возраст на день государственной регистрации, гражданство, семейное положение до вступления в настоящий брак, место жительства каждого из лиц, вступающих в брак. «Национальность, образование, и при наличии у данных лиц детей, не достигших несовершеннолетия, их количество указываются по желанию лиц, вступающих в брак». Указываются – это относится ко всему этому пункту, все эти сведения, которые отраженыв этом пункте, указываются по желанию. «Реквизиты документов личностей, вступающих в брак»– подписывается собственноручно и указывается дата составления. «Документы, подтверждающие прекращение предыдущего брака (если лицо состояло в браке)». Если в том же органе осуществлялась регистрация прекращения предшествующего брака, то этот документ представлять не нужно. «Разрешение на вступление в брак до достижения брачного возраста» – ст.13 СК: в случаях, когда лицо не достигло брачного возраста, то разрешение на вступление в брак дается органами местного самоуправления в порядке, установленном законом. «Если лицо не имеет возможности явиться в орган ЗАГС или Многофункциональный центр (далее – МФЦ)для подачи этого совместного заявления, то тогда волеизъявление этого лица может быть оформлено отдельным заявлением о заключении брака». Подпись должна быть нотариально удостоверена за исключением случаев, когда это заявление направлено через единый портал гос. услуг, там своя идентификация. «К нотариально удостоверенной подписи лица на совершенном заявлении при заключении брака приравнивается удостоверенное начальником места содержания под стражей, или начальником исправительного учреждения». Подпись подозреваемого или обвиняемого, содержащегося под стражей, либо осужденного отбывать наказание в исправительном учреждении. Лица, которые отбывают наказание, или которым избрана мера пресечения в виде нахождения под стражей, их никто не отпускает в органы ЗАГС для подачи совместного заявления. Та не предоставляется возможность беспрепятственно войти в интернет, поэтому портал гос. услуг им тоже недоступен. Ст. 27 Закона «О записи актов гражданского состояния» (Порядок государственной регистрации заключения брака): Государственная регистрация заключения брака производится при соблюдении условий, предусмотренных пунктом 1 статьи 12, статьями 13 и 156 Семейного кодекса Российской Федерации. 2. Заключение брака и государственная регистрация заключения брака производятся по истечении месяца со дня подачи совместного заявления о заключении брака в орган записи актов гражданского состояния. 3. По совместному заявлению лиц, вступающих в брак, срок, установленный пунктом 2 настоящей статьи, может быть изменен руководителем органа записи актов гражданского состояния по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи 11 Семейного кодекса Российской Федерации. 4. Государственная регистрация заключения брака производится в присутствии лиц, вступающих в брак.5. По желанию лиц, вступающих в брак, государственная 41 регистрация заключения брака может производиться в торжественной обстановке.6. В случае, если лица, вступающие в брак (одно из лиц), не могут явиться в орган записи актов гражданского состояния вследствие тяжелой болезни или по другой уважительной причине, государственная регистрация заключения брака может быть произведена на дому, в медицинской или иной организации в присутствии лиц, вступающих в брак.7. Государственная регистрация заключения брака с лицом, находящимся под стражей или отбывающим наказание в местах лишения свободы, производится в помещении, определенном начальником соответствующего учреждения по согласованию с руководителем органа записи актов гражданского состояния. 8. Государственная регистрация заключения брака не может быть произведена при наличии препятствующих заключению брака обстоятельств, установленных статьей 14 Семейного кодекса Российской Федерации. 9. Руководитель органа записи актов гражданского состояния может отказать в государственной регистрации заключения брака, если располагает доказательствами, подтверждающими наличие обстоятельств, препятствующих заключению брака. В последнее время наблюдается тенденция активности организации выездной регистрации. Бывают свадьбы, где брачующиеся выезжают к месту празднеств, и там некий, якобы представитель органов ЗАГС осуществляет торжественную регистрацию. На самом деле это не сотрудник органа. Это есть некая инсценировка, осуществляемая по заказу этих брачующихся. На самом деле должна быть уважительная причина, которая требовала бы от сотрудников ЗАГСа на выезде осуществить эту регистрацию. Желание отметить свадьбу в ресторане Курортного района явно не является уважительной причиной. Более того, никто из этих лиц не находится в местах лишения свободы. Как правило, эта «выездная регистрация» производится уже после того, как осуществлена государственная регистрация в органе. Это имеет смысл, если супруги не попадают во Дворец бракосочетания на торжественную регистрацию и расписываются в ближайшемЗАГСе, но далее для гостей и для себя эту торжественность поддержать и в такой ситуации все логично. Фамилия супругов. Ст. 32 СК: Супруги по своему желанию выбирают при заключении брака фамилию одного из них в качестве общей фамилии, Это означает, что может быть не только фамилия супруга, могут сойтись на желании иметь фамилию супруги. Такое происходит, когда у супруга не очень благозвучная фамилия. В советское время это было очень связано с национальным вопросом …либо каждый из супругов сохраняет свою добрачную фамилию, либо, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации, присоединяет к своей фамилии фамилию другого супруга. Нельзя присоединять, если добрачная фамилия уже является двойной. Муж Волков, а жена Лисичкина. Она будет Лисичкина – Волкова, а он Волков –Лисичкин. Есть коллизия со ст. 28 «О записи актов гражданского состояния» (Порядок записи фамилий супругов при государственной регистрации заключения брака):1. При государственной регистрации заключения брака супругам в записи акта о заключении брака по выбору супругов записывается общая фамилия супругов или добрачная фамилия каждого из супругов. 2. В качестве общей фамилии супругов может быть записана фамилия одного из супругов или, если иное не предусмотрено законом субъекта Российской Федерации, фамилия, образованная посредством присоединения фамилии жены к фамилии мужа. Общая фамилия супругов может состоять не более чем из двух фамилий, соединенных при написании дефисом. Это существенно отличается от того, что написано в ст. 32 СК. То есть они оба должны стать в такой ситуации Волковыми – Лисичкиными. Она не может стать Лисичкиной – Волковой, а он Волковым – Лисичкиным. У них должна быть единая фамилия, и она должна сначала содержать фамилию мужа и только потом фамилию (Мое: не уверен. Здесь не описана последовательность фамилий, а лишь идет указание на то, что фамилия жены присоединяется к фамилии мужа, то есть речь идет о совмещении двух фамилий. Надо подумать над вопросом толкования). Как в такой ситуации поступать? Общей фамилии у них нет, потому что Волков – Лисичкин и Лисичкин – Волкова – это разные фамилии, из-за последовательности они получаются разными. Здесь тоже содержится указание на то, что нельзя объединять больше двух фамилий и 42 говорится о «соединенных при написании дефисом». При любом написании фамилии правильное написание – это написание через дефис. По этому вопросу особо нет практики, но есть Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 18 августа 2010 г. N 45-В10-15 («Дело гражданки Титовой»): Отдел ЗАГСа не имел оснований для отказа в государственной регистрации перемены фамилии, поскольку право переменить фамилию является личным делом каждого гражданина РФ, который по своему усмотрению осуществляет принадлежащие ему права. Гражданка Титова обратилась в суд с жалобой на неправомерные действия отдела ЗАГС, отказавшего ей в государственной регистрации перемены имени, а именно Титова – Репак. Указала, что отказ является незаконным и нарушает ее личные неимущественные права. Решением районного суда оставлено без изменения. Определением судебной коллегии отказано в удовлетворении жалобы. Определением судьи Областного суда отказано в передаче надзорной жалобы. Она обращается с надзорной жалобой в ВС и ВС истребует дело и отменяет все состоявшиеся по делу судебные решения. Как установлено судом, 19 июля 2001 г. отделом ЗАГСа произведена государственная регистрация заключения брака между Титовой А.А. и Репак Г.Л. и присвоены фамилии: жене - Титова, мужу – Репак. 24 июля 2009 г. Титова А.А. подала в отдел ЗАГС заявление о перемене имени, а именно фамилии «Титова» на фамилию «Титова-Репак» с указанием причины: «Желание носить фамилию мужа (помимо своей фамилии)», то есть двойную фамилию. Мы видим, что она поступает в соответствии со ст. 32 СК, просит дать ей фамилию Титова – Репак. При этом ее супруг с подобным заявлением не обращается. Дальше ей отказывают. Районный суд исходил из вывода о том, что действия отдела ЗАГСа, отказавшего в регистрации, являются правомерными, поскольку такая перемена фамилии допускается законом при регистрации заключения брака. Фамилия, которую желает присвоить себе заявительница, является общей фамилией супругов, а в этом случае необходима также перемена фамилии мужа на эту же двойную фамилию. Репак Г.Л. свою фамилию на общую фамилию «Титов-Репак» менять не желает. Это констатирует районный суд, который говорит Титов – Репак, т. е он исходит из ст. 28 Закона «Об актах гражданского состояния». Либо Титов – Репак, либо никак.При этом суд руководствовался п. 1 ст. 32 Семейного кодекса Российской Федерации (далее - СК РФ), согласно которой супруги по своему желанию выбирают при заключении брака фамилию одного из них в качестве общей фамилии, либо каждый из супругов сохраняет свою добрачную фамилию, либо, если иное не предусмотрено законами субъекта Российской Федерации, присоединяет к своей фамилии фамилию другого супруга. Суд также применил к спорному правоотношению ч. 2 ст. 28 Федерального закона «Об актах гражданского состояния», содержащую аналогичные положения. ВС не согласен, потому что суды вышестоящих инстанций не учли, что настоящий спор возник не в связи с государственной регистрацией заключения брака, при которой каждый из супругов выбирает себе фамилию. Спор связан с осуществлением гражданином Российской Федерации своего права на перемену имени (Ст. 19 ГК РФ). В соответствии со ст. 19 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество. Гражданин вправе переменить своё имя в порядке, установленном законом. Далее ссылка на закон «Об актах гражданского состояния», на ст. 58, т.е. как осуществляется перемена имени. Таким образом, гл. VII Федерального закона «Об актах гражданского состояния» регламентирует перемену имени по причинам, не связанным с выбором фамилии супругами. При таких обстоятельствах отдел ЗАГСа не имел оснований для отказа в государственной регистрации перемены фамилии с «Титова» на «Титова-Репак». Суд не имел оснований для вывода о правомерности оспариваемых действий отдела ЗАГСа. Суд не вникает в вопрос того, какая фамилия должна быть первой. Он констатирует тот факт что спор, который возник по обжалованию этого отказа никак не связан с вопросом регистрации брака, это совершенно другой вопрос. Это вопрос, связанный с переменой имени. В этом с судом следует согласиться. Просто констатируем то, что если на момент регистрации брака супруги по каким-то причинам не желают избирать себе общую фамилию и вообще, если супруги обращаются в ЗАГС, и она хочет взять 43 фамилию Титова – Репак, а он хочет взять фамилию Репак – Титов, либо он вообще не хочет брать такую фамилию. Может ли такое быть? Ст. 32 СК: Супруги по своему желанию выбирают при заключении брака фамилию одного из них в качестве общей фамилии, либо каждый из супругов сохраняет свою добрачную фамилию, либо, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации, присоединяет к своей фамилии фамилию другого супруга. Здесь непонятно, общая фамилия должна быть у обоих супругов, или двойная фамилия может быть у одного лица, а у второго супруга может остаться одна фамилия. Логичнее что на момент регистрации брака супругам лучше оставлять свои добрачные фамилии, либо избратьобщую. Эта общая, исходя из логики законодателя, может быть либо фамилией одного из супругов, либо их общей двойной фамилией. Ничто не мешает супругам,попрошествии определенного времени, взять и пойти сменить по ст. 19 ГК (имя гражданина). В такой ситуации общности не будет, он останется Репаком, а она станет Титова-Репак. В этом не будет нарушений положений СК. Действующее российское законодательство не предусматривает обязательного наличия двух свидетелей, присутствующих при регистрации брака, т.е. этапроцедура является некой частью торжественной церемонии. §3. Расторжение брака. Рано или поздно брак прекращается. Прекратиться он может по нескольким основаниям. 1) Факт смерти одного из супругов. 2) Объявление одного из супругов умершим – автоматического восстановлением брака с лицом признанным в судебном порядке умершим нет. 3) Расторжение брака – волеизъявление лиц (лица) на прекращение брачного правоотношения. В СК есть определенные ограничения, связанные с возможностью заявления требования о расторжении брака. Ограничение права на предъявление мужем требования о расторжении брака. Это требование связано с беременностью супруги. Ст. 17 СК: Муж не имеет права без согласия жены возбуждать (термин возбуждать не совсем корректен) дело о расторжении брака во время беременности жены и в течение года после рождения ребенка. Социальная подоплека в том, что женщина нетрудоспособна, не имеет средств к существованию. Такое прекращение брака по инициативе супруга с прекращением общности имущества может нанести вред не только супруге, но и интересам ребенка. Мы видим, что в ПП ВС №15 «По делам о расторжении брака» содержится дополнение о том, что «Это положение распространяется и на случаи, когда ребенок родился мертвым или умер до достижения им возраста 1 года».Обратим внимание на «без согласия жены». Практика показывает, что очень часто жена, даже будучи в таком состоянии является инициатором расторжения брака. Если инициатива исходит от такой женщины, то это ограничение не распространяется. Сама по себе процедура расторжения брака достаточно изощренная. Существует два варианта осуществления действия по расторжению брака. • В органах ЗАГСа. • В судебном порядке. Расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния. Ст. 19 СК:(1) при взаимном согласии на расторжение брака супругов, (2) не имеющих общих несовершеннолетних детей, расторжение брака производится в органах записи актов гражданского состояния. Если у этих супругов есть несовершеннолетние дети, которые рождены в других браках, а не в этом, то это не имеет существенного значения и не означает невозможности расторжения брака в органах ЗАГС. Из этого правила есть исключения. Это несколько дополнительных обстоятельств, 44 при наличии которых, не смотря на наличие общих несовершеннолетних детей можно прибегнуть к внесудебной процедуре расторжения брака. Расторжение брака по заявлению одного из супругов независимо от наличия у супругов общих несовершеннолетних детей производится в органах записи актов гражданского состояния, если другой супруг:(3)признан судом безвестно отсутствующим; (4)признан судом недееспособным;(5)осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трех лет. Это связано с тем, что одна из главных функций судебное процедуры расторжения брака это обеспечение защиты прав несовершеннолетних, потому что при расторжении брака, в которых есть общие несовершеннолетние дети, один из важнейших вопросов это вопрос об определении места жительства детей. В описанных трех случаях этот вопрос не встает, есть только дин вариант определения места жительства ребенка. В отношении того лица, которое находится в местах лишения свободы, на это время место жительства ребенка с ним определено быть не может. Здесь невозможно нарушить права несовершеннолетних детей путем применения упрощенной процедуры. Должно быть подано совместное заявление о расторжении брака и если по истечении месяца является хотя бы один из супругов, то брак расторгается вне зависимости то того явился второй супруг через месяц или нет. Этот месячный срок не подлежит ни сокращению, ни увеличению. Органы ЗАГС не уполномочены выяснять причины, по которым лица обращаются за расторжением брака. Они никак не способы повлиять на то, насколько взвешено соответствующее решение супругами или нет. Ели супруги подали заявление и ни один из них не явился, значит, что они передумали расторгать брак и соответствующая запись не вносится. Если у супругов имеет спор о разделе общего имущества супругов, или о выплате средств на нуждающегося нетрудоспособного супруга, или если есть спор о детях, который возник между супругами, один из которых осужден к лишению свободы, или безвестно отсутствовал в момент расторжения брака, то все эти споры рассматриваются в суде, вне зависимости от того, что брак расторгнут в органе ЗАГС. Наличие этих споров не свидетельствует о том, что сама процедура расторжения брака должна быть судебной. Процедура расторжение в органах ЗАГСа внесудебная, после чего лица могут обратиться в суд за разрешением соответствующего спора. В этой категории фактически нет споров о детях только один случай – упрощенный порядок для недееспособных, безвестно отсутствующих и находящихся в местах лишения свободы. Даже если с участием такого лица есть спор о детях брак расторгается в органах ЗАГСа. После регистрации брака выдается свидетельство о регистрации брака. После расторжения брака происходит выдача свидетельства о расторжении брака по истечении месяца со дня подачи заявления о расторжении брака. Производится государственная регистрация расторжения брака в соответствующей книге записи. Споры, вытекающие из ст. 19 СК нужно сначала решить (развестись) в ЗАГС, а потом перенести свои споры на разрешение суда. Расторжение брака в судебном порядке Это наиболее часто встречающаяся ситуация. Ст. 21 СК:Расторжение брака производится в судебном порядке 1)при наличии у супругов общих несовершеннолетних детей, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 19 настоящего Кодекса, или 2) при отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака. Расторжение брака производится в судебном порядке также в случаях, 3) если один из супругов, несмотря на отсутствие у него возражений, уклоняется от расторжения брака в органе записи актов гражданского состояния (отказывается подать заявление, не желает явиться для государственной регистрации расторжения брака и другое). Это распространенная ситуация, когда супруги давно поссорившись оба согласны на расторжение брака, несовершеннолетних детей нет, надо только дойти до органа и подать заявление, но почему-то один из супругов этого упорно не делает. В случае если он этого не делает, орган ЗАГС подозревает, что он не хочет расторгать брак. Без его волеизъявления такое расторжение невозможно. Поэтому, если есть такие уклонисты, это является основанием для судебного расторжения. Часто к Александровой приходят клиенты мужчины, которые говорят: «Она мне не 45 даст развода»! У нас нет такого понятия. У нас невозможно не дать развода. В состоянии брака насильственно находиться нельзя. Если одно лицо не хочет находиться в состоянии брака с другим лицом, то этого достаточно для того, чтобы брак был расторгнут. Нужно просто соблюсти процедуру. Расторжение брака в судебном порядке при отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака. Здесь разные ситуации. Она может быть бесконфликтная. У нас есть ст. 22 СК, которая посвящена возможности расторгнуть брак в судебном порядке при отсутствии согласия одного из супругов:Расторжение брака в судебном порядке производится, если судом установлено, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи невозможны. Очень романтичная формулировка. Как суд мог это установить? Он устанавливает это со слов заявителя. Все нюансы, с которыми связано нежелание супруга продолжать совместное существование судью в принципе не могут волновать. Но здесь есть интересная деталь п. 2 ст. 22 СК:При рассмотрении дела о расторжении брака при отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака суд вправе принять меры к примирению супругов и вправе отложить разбирательство дела, назначив супругам срок для примирения в пределах трех месяцев. Расторжение брака производится, если меры по примирению супругов оказались безрезультатными и супруги (один из них) настаивают на расторжении брака. Это очень интересный вопрос. Несколько лет назад Александрова заявляла в процессе подобное ходатайство. Инициатором расторжения брака выступала супруга. Супруг, интересы которого представляла Александрова, тоже был настроен исключительно на расторжение брака, но с учетом того, что у них был спор о детях и супруг надеялся на то, что место жительства детей будет определяться с ним, Александрова ему дала ему циничный адвокатский совет: Покажите суду, что вы нацелены на сохранение этого брака, что вы хороший отец, примерный семьянин, покажите, что вы не делаете расторгать брак. Старшие коллеги говорили, что это замечательная категория дел, когда к тебе приходит человек и говорит: «Я убью ее. Если вы не поможете мне, то он (она) жить не будет. С этим созданием жить невозможно. Он (она) опасен (опасна) для детей». Совершенно стандартная ситуация. Здесь в первую очередь нужная психологическая помощь. Стоит посидеть у психолога перед тем, как идти к адвокату. Мы провели беседу с клиентом и говорим, что давайте мирно выйдем из ситуации. Бегаем, собираем документы, готовимся к процессу и вдруг мы случайно узнаем, что все хорошо. Супруги в данный момент на Мальдивах, они примирились. Оказывается, они так раз в несколько лет делают. В семейных делах это происходит сплошь да рядом. Есть адвокаты, которые накручивают клиента к бескомпромиссной войне. Александрова этого не поддерживает, потому что в делах о расторжении брака и об определении места жительства детей нет победившей стороны. Суд может только дать им трехмесячный срок для примирения. В законе не говорится, что это должно быть инициативой суда. Может ли суд навязать им этот срок? П. 10 ПП ВС№ 15 «По делам о расторжении брака»:По делам о расторжении брака в случаях, когда один из супругов не согласен на прекращение брака, суд в соответствии с п. 2 ст. 22 СК РФ вправе отложить разбирательство дела, назначив супругам срок для примирения в пределах трех месяцев. В зависимости от обстоятельств дела суд вправе по просьбе супруга или по собственной инициативе откладывать разбирательство дела несколько раз с тем, однако, чтобы в общей сложности период времени, предоставляемый супругам для примирения, не превышал установленный законом трехмесячный срок. Заявление таких ходатайств, крайне полезно, потому что через 3 месяца наш клиент перестанет быть клиентом. Для адвоката по семейным делам это самое главное (Мое: $_$ ). Расторжение брака в судебном порядке при взаимном согласии супругов на расторжение брака. Если все согласны расторгнуть брак, то тогда нет оснований для предоставления этого срока. Тогда суд рассматривает дело о расторжении брака без отложения. Ст. 23: При наличии взаимного согласия на расторжение брака супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, а также супругов, указанных в пункте 2 статьи 21 настоящего Кодекса, суд расторгает брак без выяснения 46 мотивов развода. Супруги вправе представить на рассмотрение суда соглашение о детях, предусмотренное пунктом 1 статьи 24 настоящего Кодекса. При отсутствии такого соглашения либо в случае, если соглашение нарушает интересы детей, суд принимает меры к защите их интересов в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 24 настоящего Кодекса. Расторжение брака производится судом не ранее истечения месяца со дня подачи супругами заявления о расторжении брака. Вопросы, разрешаемые судом при вынесении решения о расторжении брака. Самая популярная – это ст. 24:При расторжении брака в судебном порядке супруги могут представить на рассмотрение суда соглашение о том, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети, о порядке выплаты средств на содержание детей и (или) нетрудоспособного нуждающегося супруга, о размерах этих средств либо о разделе общего имущества супругов. Это всё супруги вправе предоставить на рассмотрение суда. В случае, если отсутствует соглашение между супругами по вопросам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, а также в случае, если установлено, что данное соглашение нарушает интересы детей или одного из супругов, тогда суд обязан: ➢ определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода; ➢ определить, с кого из родителей и в каких размерах взыскиваются алименты на их детей; ➢ по требованию супругов (одного из них) произвести раздел имущества, находящегося в их совместной собственности; ➢ по требованию супруга, имеющего право на получение содержания от другого супруга, определить размер этого содержания. В случае, если раздел имущества затрагивает интересы третьих лиц, суд вправе выделить требование о разделе имущества в отдельное производство. Как правило, третьи лица – это кредиторы. Это очень забавная статья. Сама по себе она сформулирована нормально, но практика формируется очень странно. Если посмотреть среднестатистическое судебное решение о расторжении брака, где все тихо и мирно, там вообще ничего не будет сказано об определении места жительства детей и об алиментах. Просто указание на то, что расторгнут брак между таким то и такой то. Представляется что из содержания ст. 24 СК такого быть не может, т.е. практика формируется странным образом. Очевидно, что в рамках судебного разбирательства суд должен задать супругам вопрос о том достигли ли они соглашения об определении места жительства детей. Стороны должны прийти в суд и сказать, что они достигли соглашения об определении места жительства детей, дети буду проживать с матерью (или наоборот). Суд опрашивает супруга. Он дает согласие. Все. Значит, соглашение есть. Об алиментах вообще в среднестатистическом судебном решении, где люди разводятся без споров, тоже речи не идет. Но суд не может не задать вопроса, который касается того есть ли у них спор об алиментах на содержание детей. Супруги говорят, что спора нет. Они договорились. Нигде нет указания на то, что это соглашение должно быть письменным. Не идет речи о том, что оно должно быть приобщено к материалам дела и суд должен его увидеть. Представляется, что хотя бы в мотивировочной части судебного решения на это должно быть указано, что между супругами не имеется спора об определении места жительства детей и об исполнении алиментной обязанности на содержание несовершеннолетних детей. Если это кровавая битва и соглашения ни о чем нет, то тогда суд обязан в результате этой битвы решить вопрос об определении места жительства детей и о том, в каких размерах на них взыскиваются алименты. Интересный процессуальный вопрос – может ли суд сначала выделить дело об определении места жительства детей и взыскании на них алиментов в отдельное производство, вынести решение о расторжении брака и потом в отдельном процессе слушать соответствующий спор. Представляется, что нет. Брак не будет расторгнут, если у супругов есть спор в отношении этих двух моментов. А в отношении производства раздела имущества и в отношении получения алиментов на содержание нетрудоспособного супруга написано: по требованию супругов. То есть суд 47 не обязан, если такого требования нет, эти вопросы разрешать, потому что он выходил бы за пределы заявленных требований. Например, супруг обращается в суд с иском о расторжении брака, определении места жительства детей, взыскания алиментов на содержание несовершеннолетних детей, разделе совместно нажитого имущества и взыскания алиментов на себя как на нетрудоспособного супруга. Здесь возникает процессуальный вопрос – можно ли расторгнуть брак и определить место жительства детей и взыскать алименты на детей, а все остальное выделить в отдельное производство и рассматривать отдельно? Иски о разделе совместно нажитого имущества это непростая категория дел и они могут долго рассматриваться. В течение всего этого времени люди не будут находиться в расторгнутом браке. Александрова думает, что в такой ситуации можно выделить такой спор в отдельное производство и рассматривать его уже после расторжения брака. Здесь есть нюансы, связанные с подсудностью. Многие дела начинаются как обычные дела о расторжении брака. Если между супругами отсутствует спор по детям, то такие дела подсудны мировым судьям. Но в процессе рассмотрения дела может возникнуть спор, например, об определении места жительства детей. В такой ситуации дело подсудно уже не мировому суду, а подлежит передаче в районный суд. Мировым судом выносится определение о передаче по подсудности. Мировым судам также подсудны дела о разделе совместно нажитого имущества между супругами при цене иска не превышающей 50 тыс. руб. Иные возникающие из семейно-правовых отношений дела подсудны также мировым судам, за исключением, как говорится в ст. 23 ГПК и в ст. 3 ФЗ «О мировых судьях в РФ», дел об оспаривании отцовства, материнства, об установлении отцовства, о лишении родительских прав, об ограничении родительских прав, об усыновлении, удочерении ребенка, других дел по спорам о детях, дел о признании брака недействительным. Подсудность мировых судов в этой категории дел очень не обширна. В основном такие серьезные дела, наподобие дел связанных со спорами о детях, становятся подсудными районному суду. По российскому законодательству алименты могут выплачиваться не только на содержание детей. Наше законодательство этим отличается от многих других правопорядков. В иных правопорядках супруг, с которым брак расторгнут, даже если он вполне себе трудоспособен и прекрасно себя чувствует, все равно приобретает право на получение соответствующего содержания от супруга, брак с которым расторгнут. Но в российском правопорядке такого права у обычного среднестатистического супруга нет. Такое право появляется только при определенных условиях – нетрудоспособность и нуждаемость в исполнении в отношении него алиментной обязанности. Раздел совместного нажитого имущества и алиментные обязанности по отношения к нетрудоспособному супругу возникают перед судом, только если одно лицо настаивает на этом. Если раздел имущества затрагивает права третьих лиц, то суд вправе выделить это дело в отдельное производство. Можно ли настаивать на выделение в отдельное производство спора о разделе совместно нажитого имущества при условии, что там права 3-их лиц не затрагиваются? Если речь идет о правах самих супругов, но с учетом того, что споры о разделе совместно нажитого имущества могут длиться очень долго, можно ли ходатайствовать перед судом о выделении в отдельное производство этой категории дел? В практике такое бывает, но есть п. 12 ПП ВС №15: Решая вопрос о возможности рассмотрения в бракоразводном процессе требования о разделе общего имущества супругов, необходимо иметь в виду, что в случаях, когда раздел имущества затрагивает интересы третьих лиц (например, когда имущество является собственностью крестьянского (фермерского) хозяйства, либо собственностью жилищно-строительного или другого кооператива, член которого еще полностью не внес свой паевой взнос, в связи с чем не приобрел право собственности на соответствующее имущество, выделенное ему кооперативом в пользование, и т.п.), суду в соответствии с п. 3 ст. 24 СК РФ необходимо обсудить вопрос о выделении этого требования в отдельное производство. То есть последняя фраза не означает, что суд обязан выделять в отдельное производство такой спор. Правило, предусмотренное п. 3 ст. 24 СК РФ, о недопустимости раздела имущества супругов в бракоразводном процессе, если спор о нем затрагивает права третьих лиц, не распространяется на случаи раздела вкладов, внесенных 48 супругами в кредитные организации за счет общих доходов, независимо от того, на имя кого из супругов внесены денежные средства, поскольку при разделе таких вкладов права банков либо иных кредитных организаций не затрагиваются.Если же третьи лица предоставили супругам денежные средства и последние внесли их на свое имя в кредитные организации, третьи лица вправе предъявить иск о возврате соответствующих сумм по нормам ГК РФ, который подлежит рассмотрению в отдельном производстве. В таком же порядке могут быть разрешены требования членов крестьянского (фермерского) хозяйства и других лиц к супругам - членам крестьянского (фермерского) хозяйства.Вклады, внесенные супругами за счет общего имущества на имя их несовершеннолетних детей, в силу п. 5 ст. 38 СК РФ считаются принадлежащими детям и не должны учитываться при разделе имущества, являющегося общей совместной собственностью супругов. Это разъяснение интересно с гражданско-правовой точки зрения. Если супруги брали кредиты в банках, то банки потакого рода спорам третьими лицами не являются. Поэтому требовать выделения или ходатайствовать о выделении в отдельное производство нельзя. А если мама или папа супругов, иное третье лицо, дали денег супругам и супруги положили эти средства в банк, то те лица, которые в данной ситуации выступают займодавцами, являются третьими лицами, интересы которых затрагиваются подобного рода спором. Это неоднозначное разъяснение, оно нуждается в осмыслении. Права банка могут быть затронуты бракоразводным процессом о разделе совместно нажитого имущества? Почему те, кто дали денег для того, чтобы положить их в банк третьи лица, а права банков не затрагиваются? Не очень понятна эта позиция ВС, потому что права банков могут быть затронуты соответствующим процессом. Например, банку не безразлично на кого и в какой доле ляжет пассив, которым является обязательство из кредитного договора. Есть общие супружеские обязательства, а есть личные. Представим, что одному из супругов удастся доказать, что обязательство является личным обязательством другого супруга, не является общим кредитным обязательством. То есть кредит в банке был взят не на нужды семьи, а для исключительно личного интереса. У Александровой было дело. Кредитный договор на большую сумму. Перед супругами встал вопрос о том, что они входят в процедуру раздела совместно нажитого имущества. Супруга консультировалась по вопросу того как бы ей доказать, что кредит, который был взят в период брака на приобретение мотоцикла (весьма дорогостоящий актив), на котором ездил супруг. Она пыталась доказать что этот пассив не является общесемейным, а является личным пассивом супруга, поэтому на ее обязанность по возврату соответствующих сумм не должна возлагаться. Все разрешилось мирно и они не дошли до судебного разбирательства. Подобного рода спорами могут быть затронуты права кредитной организации. Почему ВС не считает ее 3-им лицом, не понятно. Момент прекращения брака при его расторжении. Здесь тоже есть специфически нюансы. Ст. 25 СК: Брак, расторгаемый в органах записи актов гражданского состояния, прекращается со дня государственной регистрации расторжения брака в книге регистрации актов гражданского состояния, а при расторжении брака в суде - со дня вступления решения суда в законную силу.Расторжение брака в суде подлежит государственной регистрации в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния. Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда о расторжении брака направить выписку из этого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации заключения брака.Супруги не вправе вступить в новый брак до получения свидетельства о расторжении брака в органе записи актов гражданского состоянияпо месту жительства любого из нихили по месту государственной регистрации заключения брака. (новелла вступила в силу с 13 февраля 2013 года). Когда люди расторгают брак в судебном порядке, моментом расторжения брака считается момент вступления в силу решения. Для нас имеет значение, с какого момента брак расторгнут, потому что здесь масса причин. Например, 49 важно знать до какого момента имущество продолжает поступать в состав совместной имущественной массы. Стороны могут заявить требование о разделе совместно нажитого имущества в бракоразводном процессе, а могут и не заявлять. Им предоставляется срок в 3 года, в течение которого они могут заявить требование о разделе совместно нажитого имущества после расторжения брака. Совершенно не обязательно прямо в процедуре расторжения брака бежать и делить имущество, это можно сделать и пост-фактум. Представим себе, если они делают это пост-фактум, то для них имеет принципиальное значение, когда прекратились их семейные отношения, потому что если супруг сходил в судебное заседание в котором была оглашена резолютивная часть и на следующий день он приобрел объект коммерческой недвижимости, который попал в состав общей имущественной массы, то это нужно доказывать. Ведь общая совместная собственность – это презумпция. Все что приобретают супруги презюмируется, что это принадлежит им на праве общей совместной собственности. Иное нужно доказывать. Это можно доказать, но сложно. Поэтому момент прекращения брачных отношений имеет принципиальное значение. Если это приобретение произошло уже за пределами брака, то этой презумпции нет. Для нас важен момент вступления именно решения о расторжении брака. Тем не менее, законодатель возлагает на супругов обязанность получить свидетельство о государственной регистрации о расторжении брака, но не связывает с получением этого свидетельства правовое значение последствия процедуры расторжения брака. Так было не всегда. В КОБС лица, расторгнувшие брак в суде и не зарегистрировавшие расторжение брака в органах ЗАГС считались состоявшими в браке. Раньше правовое значение имел именно факт государственной регистрации расторжения брака, вне зависимости от того в каком порядке супруги расторгали брак, во внесудебном или в судебном. Главное было пойти и внести запись в книгу ЗАГС. Здесь действует интересная норма??? п. ст. 168 СК? ??(Мое:Александрова замешкалась и не нашла нормы, на которую хотела сослаться).Суть в том, что те лица, которые расторгли брак до 1 мая 1996 г. к ним применяются правила КОБС. Это означает, что если лица расторгли в судебном порядке брак до 1 мая 1996 г. и не зарегистрировали факт расторжения брака в ЗАГСе, то это означает, что они продолжают находиться в браке и для них правовые последствия, связанные с расторгнутым браком, не наступили. Это имеет принципиальнейшее значение для вопросов, которые могут еще быть связаны с разделом совместно нажитого имущества. Вообще эти вопросы являются очень тонкой материей. Не смотря на срок, установленный в 3 года для разрешения подобного рода споров там действует правило о том, с какого момента этот срок начинает исчисляться. В первую очередь для таких «неразведенных» это не столько вопросы раздела совместно нажитого имущества, сколько вопросы наследования. Если найдется наследник, которого адвокат правильно проконсультирует, то легко и непринужденно такой субъект становиться наследником по закону первой очереди (п. 2 ст.1142 ГК). А если еще в один момент стали нетрудоспособными и еще по возрасту достигли предела, то тогда ничто не спасет наследников от выделения обязательной доли. Здесь реально может быть целый комплекс проблем. Поэтому всегда нужно проверять, действительно и правильно ли оформлено расторжение этого брака. В СК нет специальной статьи, которая была бы посвящена последствиям расторжения брака. В целом, в различных статьях СК и ГК, можно увидеть отсылки к последствиям процедуры расторжения брака. Например, в определенных условиях статус бывшего супруга позволяет заявлять требования об исполнении алиментной обязанности в отношении бывшего супруга. Восстановление брака в случае явки супруга, объявленного умершим или признанного безвестно отсутствующим. Есть некорректность в формулировании заголовка статьи. В первую очередь она заключается в том, что с брачным отношением в отношении безвестно отсутствующего автоматически ничего не происходит. Можно расторгнуть брак в упрощенном порядке. Но только при желании соответствующего супруга, а если он не желает, то факт безвестного отсутствия является констатацией. Под процедурой признания безвестно отсутствующим лежит презумпция жизни лица, 50 которое безвестно отсутствует. Ст. 26 СК: В случае явки супруга, объявленного судом умершим или признанного судом безвестно отсутствующим, и отмены соответствующих судебных решений брак может быть восстановлен органом записи актов гражданского состояния по совместному заявлению супругов.Брак не может быть восстановлен, если другой супруг вступил в новый брак. Что мешает этим супругам пойти и заново зарегистрировать их брак? Оставшийся супруг, который верно ждал супруга объявленного 40 лет назад безвестно отсутствующим. В чем отличие процедуры восстановление от процедуры заключения брака? Вопрос о правовых последствиях в отношении того периода в течение которого этого лица не было. Существовали ли брак между этими лицами в период отсутствия соответствующего лица? Если бы СК предлагал воспользоваться процедурой заключения брака, то это бы означало, что совместного периода не было. Старые отношения прекратились, а новые не начались, а все, что было в промежутке, этого с точки зрения брачного правоотношения не было. Если же мы говорим о процедуре, предусмотренной ст. 26 СК, то нам следует констатировать, что лица, которые подают заявление о восстановлении брака, смиряются с мыслью о том, что в течение этого периода времени брачное отношение между ними существовало. Это имеет очень существенные последствия. Например, все, что было приобретено в этот период будет считаться общей собственностью. Более того, все дети, которые были рождены в этот период, то в отношении них действует презумпция отцовства супруга их матери (за исключением тех случаев, когда установлено отцовство). Это интересный вопрос. Если эта условно верная супруга, верность которой заключалась в том, что она просто не вступала в официальный брак и ничего не делала со своим старым браком, рожает ребенка. Если мать и отец этого ребенка благодушно идут и подают совместное заявление, то тогда отцом этого ребенка считается то лицо, которое подало это заявление. В этом смысле появление мужа, который был объявлен умершим, не позволяет признать его отцом ребенка. А вот если отцовство в отношении этого ребенка не установлено, то в отношении этого ребенка никакой процедуры усыновления появившимся лицом не может быть, потому что он презумтивноявляется отцом этого ребенка (при условии, что брак восстановлен по заявлению). §4. Признание брака недействительным. Эта процедура существует независимо от процедуры расторжения брака. Мы много говорили о сделочной (договорной) природе брака, поэтому не удивительно, что такой институт как недействительность брака предусмотрен СК. Ст. 27 СК:Брак признается недействительным при нарушении условий, установленных статьями 12 - 14 и пунктом 3 статьи 15 настоящего Кодекса (позитивные и негативные условия), а также в случае заключения фиктивного брака, то есть если супруги или один из них зарегистрировали брак без намерения создать семью. Это либо пороки воли, либо несоответствие закону (ст. 168 ГК). Самое интересное основание для признания брака недействительным – вступление в фиктивный брак, т.е. вступление в брак без намерения создать семью. Этот вопрос крайне сложен (как доказать что брак фиктивный). Как правило, в судебной практике во внимание принимаются следующие обстоятельства: ➢ ➢ ➢ ➢ Наличие у супругов общего места проживания; Ведение общего хозяйства; Совместные дети; Совместные поездки. Такого рода обстоятельства всегда учитываются судом для того, чтобы определить фиктивный брак или нет. Наиболее традиционными мотивами вступления в фиктивные браки являются: 51 ▪ Получение гражданства; ▪ Московская/Петербургская прописка; ▪ Желание унаследовать имущество и т.д. Проблема в том, что наличие корыстного мотива при вступлении в брак еще не свидетельствует об отсутствии у корыстного супруга намерения создать семью. «Девушка из передачи на СТС» находит объект своих мечтаний и вступает с ним в брак. Кажется что у нее корыстный интерес. Это еще не ведет к признанию брака фиктивными. Фиктивный брак совершенно в другом. Браки по расчету тоже могут быть успешными, как и браки по любви. Фиктивный брак и брак по расчету это два совершенно разных понятия. Заключение брака по расчету, даже если лицо об этом не стесняется говорить, еще не означает что брак фиктивный. Фиктивность брака заключается в формах, когда лица вообще не преследуют целей ведения общего хозяйства, создание семьи, а преследуют исключительно одну или несколько утилитарных целей. В практике достаточно много споров, связанных с фиктивным браком. Признание брака недействительным производится судом. Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда о признании брака недействительным направить выписку из этого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации заключения брака. Брак признается недействительным со дня его заключения (статья 10 настоящего Кодекса). Это имеет принципиальное значение для правовых последствий. Т.е. все то, что приобреталось в период брака в режиме совместной собственности, дезавуируется с самого начала. Презумпции общей совместной собственности нет изначально. Действие ретроактивное, совершенно другое, не похожее на правовые последствия расторжения. Лица, имеющие право требовать признания брака недействительным. Кто имеет право требовать признания брака недействительным? Ст.28 СК:Требовать признания брака недействительным вправе: несовершеннолетний супруг, его родители (лица, их заменяющие), орган опеки и попечительства или прокурор, если брак заключен с лицом, не достигшим брачного возраста, при отсутствии разрешения на заключение брака до достижения этим лицом брачного возраста. После достижения несовершеннолетним супругом возраста восемнадцати лет требовать признания брака недействительным вправе только этот супруг; Это принципиальный вопрос о том, кто может такое требование заявить. Применительно к брачному возрасту мы видим, что законодатель предполагает, что здесь в дела семьи могут вмешаться и третьи лица, например, органы опеки и попечительства. Например, супруги подделали разрешение соответствующего органа на вступление в брак лицом, не достигшим соответствующего возраста. Добровольность:супруг, права которого нарушены заключением брака, а также прокурор, если брак заключен при отсутствии добровольного согласия одного из супругов на его заключение: в результате принуждения, обмана, заблуждения или невозможности в силу своего состояния в момент государственной регистрации заключения брака понимать значение своих действий и руководить ими; супруг, не знавший о наличии обстоятельств, препятствующих заключению брака, опекун супруга, признанного недееспособным, супруг по предыдущему не расторгнутому браку, другие лица, права которых нарушены заключением брака, произведенного с нарушением требований ст. 14 настоящего Кодекса, а также орган опеки и попечительства и прокурор; В отношении фиктивного брака круг лиц специфический: (1)прокурор, а также (2) не знавший о фиктивности брака супруг в случае заключения фиктивного брака; Крайне редко в нашей российской судебной практике встречаются случаи, когда один из супругов, вступающих в фиктивный брак, не знает о том, что брак фиктивный. Стандартная ситуация в том, что один супруг, как правило получает выгоду (денежную сумму), а второй супруг получает вожделенную регистрацию брака, которая дает ему основания получить гражданство РФ. Может ли один из 52 супругов в такой ситуации требовать признания брака недействительным, при том, что они оба действовали злонамеренно? Супруга, которая получила деньги, будет говорить, что мечтала о нем всю жизнь и любит его безмерно и якобы не знала, что он хочет связать с ней свою жизнь только для получения гражданства РФ. Если будет доказано, что она получила определенную денежную сумму, то эта позиция утратит свою актуальность. Тогда оснований полагать, что она имеет право на заявление соответствующих требований, нет. Бывают ситуации, когда обиженный супруг, вступивший в фиктивный брак, обращается в прокуратуру, боясь, что суд не признает его лицом, которое уполномочено на заявление соответствующего требования, потому что оно не является супругом, не знавшим о фиктивности брака. А вот если прокурор выступает с таким иском, то такие дела рассматриваются и достаточно часто удовлетворяются. Дело из практики Александровой. Прокуратура Московского района г. Тверь. Провела проверку по обращению гражданки. Как следует из обращения, заключенный между ней и ее супругом брак не имел намерения создание семьи, ведение совместного хозяйства. После регистрации брака супруги в близкие отношения не вступали. В одной семье не проживали. Заключение брака было необходимо для получения гражданства супругом. Супруг хотел работать в г. Москве и попросил оформить с ним фиктивный брак, чтобы иметь льготы на получение гражданства. Поскольку у нее было тяжелое финансовое положение, то она согласилась оформить фиктивный брак за 12 тыс. руб. На этот период времени она проживала в гражданском браке с другим лицом. Ответчик, не согласен с заявленным иском, поскольку у него было намерение создать семью. Поскольку он периодически уезжает, то она обратилась в прокуратуру с целью вернуть его в семью. Его позиция в том, что он не хранит ей верность, а она расстроилась и поэтому заявляет требование о признании. Ответчик намерен сохранить семейные отношения. При этом представитель УФМС, привлеченный в дело, указывает, что этот гражданин обратился с заявлением о приобретении гражданства не на основании заключенного брака, а на основании наличия у него разрешения на проживание в РФ. Условно говоря, он представил документы в УФМС, которые никак не связаны с его брачным статусом. Суд становится на сторону супруги, признает брак фиктивным, поскольку полагает, что эти супруги заключили брак без намерения создать семью, о чем свидетельствует то, что совместно они не проживали, общего хозяйства не вели, в брачные отношения не вступали. Успех этого дела во многом объясняется лицом, которое предъявило соответствующее требование. Поэтому Законодатель считает, что заключение фиктивных браков не соответствует российскому публичному порядку. Поэтому прокуратура заявляет соответствующие требования. Обходится нюанс о том, что требования о признании брака недействительным не может быть заявлено супругом, который знал о фиктивности брака. Это хорошо перекликается с новым гражданским законодательством в части возможности заявления требования о признании сделки недействительной – если даже ты заключил порочную сделку, но при этом ты ее исполнял, создавал для третьих лиц видимость того, что эта сделка существует и она беспорочна (эстоппель). Также и здесь – ели ты сам вступил в эти отношения, если ты по каким-то формально корыстным соображениям без цели создания семьи это сделал, то очевидно здесь ты можешь быть поражен в правах, но прокуратура в правах в данной ситуации не поражается. Кроме того, материалами дела очень много подтверждается – приходит в дело ее гражданский супруг, который говорит, что ничего не знает и этого человека видит первый раз в жизни. Живет с ней последние 10 лет, у них совместный ребенок, признание отцовства в отношении которого было произведено тут же. Если лицам удается доказать что несмотря на фиктивность оснований и мотивов, по которым они изначально в брак вступали не удалось создать семью, то в такой ситуации мотив не должен влиять на возможность принятия соответствующего решения. Если могут создать семью, то, несмотря на фиктивность, их брак не будет признан недействительным. Если основанием для признания брака недействительным является сокрытие другим супругом болезни, то уполномоченным лицом на заявление соответствующих требований является тот супруг, от которого это лицо скрыло информацию. 53 Обстоятельства, устраняющие недействительность брака. Что делать, если супруги расторгли брак, в отношении которого имелись основания полагать, что там были признаки недействительности? Можно ли обратиться в суд с требованием о признании брака недействительным после его расторжения? Общее правило ст. 29 СК свидетельствует о том, что так поступить нельзя. Ст. 29 СК: Брак не может быть признан недействительным после его расторжения, за исключением случаев (1) наличия между супругами запрещенной законом степени родства либо (2) состояния одного из супругов в момент регистрации брак а в другом нерасторгнутом браке (ст.14 настоящего Кодекса). Для этих случаев предоставляется возможность признать брак недействительным. Последствия недействительности брака – это дезавуирование его последствий с самого начала (с момента его заключения). По аналогии с недействительностью сделок. Почему именно для этих двух случаев установлен такой режим? В литературе есть скептические рассуждения на этот счет в духе совершенно непонятно, почему законодатель выбрал именно эти два случая и на них распространил. Либо ни на что не распространяем либо на все. Какие обстоятельства устраняют недействительность? ст. 29 СК: Суд не может признать брак фиктивным, если лица, зарегистрировавшие такой брак, до рассмотрения дела судом фактически создали семью. Суд может отказать в иске о признании недействительным брака, заключенного с лицом, не достигшим брачного возраста, если этого требуют интересы несовершеннолетнего супруга, а также при отсутствии его согласия на признание брака недействительным. Если органы опеки и попечительства, или прокурор заявляет требование о признании брака недействительным, а не несовершеннолетний супруг не желает такого исхода, то в такой ситуации суд МОЖЕТ войти в положение этого несовершеннолетнего супруга. Суд может признать брак действительным, если к моменту рассмотрения дела о признании брака недействительным отпали те обстоятельства, которые в силу закона препятствовали его заключению. Например, срочное достижение возраста брачного совершеннолетия, пока это все развивалось. Или лицо расторгло предшествующий брак – отпали обстоятельства в связи с которыми могло быть заявлено соответствующее требование. Последствия признания брака недействительным. Ст. 40 СК:Брак, признанный судом недействительным, не порождает прав и обязанностей супругов, предусмотренных настоящим Кодексом, за исключением случаев, установленных пунктами 4 и 5 настоящей статьи. К имуществу, приобретенному совместно лицами, брак которых признан недействительным, применяются положения ГК РФ о долевой собственности. Брачный договор, заключенный супругами (статьи 40 - 42 настоящего Кодекса), признается недействительным. Признание брака недействительным не влияет на права детей, родившихся в таком браке или в течение трехсот дней со дня признания брака недействительным (пункт 2 статьи 48 настоящего Кодекса). Не влияет, потому что это не брачное, а родительское правоотношение. Триста дней – от этого брака могли родиться дети (физиологические причины). При вынесении решения о признании брака недействительным суд вправе признать за супругом, права которого нарушены заключением такого брака (добросовестным супругом), право на получение от другого супруга содержания в соответствии со статьями 90 и 91 настоящего Кодекса (алиментное содержание бывших супругов), а в отношении раздела имущества, приобретенного совместно до момента признания брака недействительным, вправе применить положения, установленные статьями 34, 38 и 39 настоящего Кодекса, а также признать действительным брачный договор полностью или частично. То есть если к выгоде добросовестного супруга предъявляется производство раздела нажитого имущества как общей совместной собственности и если брачный договор заключен к выгоде добросовестного супруга, то тогда суд имеет возможность не применять эту ретроактивность, действовать так, будто бы в этой части это 54 был обычный расторгаемый договор. Общие правила о последствиях мы здесь не признаем. Приобретенное имущество это долевая собственность, а не совместная. Добросовестный супруг вправе требовать возмещения причиненного ему материальногои морального вреда по правилам, предусмотренным гражданским законодательством. Добросовестный супруг вправе при признании брака недействительным сохранить фамилию, избранную им при государственной регистрации заключения брака. Вопрос доказывания того, что лицо собирается вступать в брак очень интересный. В практике есть случаи, когда такой вопрос может встать. В отношении человека было возбуждено уголовное дело, которое расследовалось и дошло до суда. Дело неприятное. Молодой человек систематически распространял наркотические вещества «на профессиональной основе». Он был молод, и его адвокат стал с ним работать для обеления его личности в глазах суда. «Он встал на путь исправления, он хочет создать новую ячейку общества, он хочет вступить в брак». Есть «девушка», которая согласилась ради спасения своего возлюбленного фактически вступить с ним в брак. По сути, такую девушку можно взять на улице. Как суду доказать что действительно есть такое намерение? Единственным документом, который выдается в ЗАГСе после подачи заявления, является приглашение на государственную регистрацию брака. Это маленькая карточка, где написано: «Уважаемый Иванов, регистрация вашего брака состоится н-го числа…». Этот талончик является средством доказывания? Адвокат сказал, что если суд не устраивает этот квиточек в качестве доказательства, то он направит адвокатский запрос в ЗАГС с целью подтверждения. Суд не стал ничего делать, потому что это ровным счетом ничего не доказывает. Подача самих документов на государственную регистрацию брака еще не свидетельствует о том, что эта регистрация будет осуществлена. Квиток доказывает только намерение, а не сам факт регистрации брака. §5. Личные права и обязанности супругов. Личные неимущественные отношения были описаны еще в Своде законов гражданских Российской Империи 1782 г.: 106. Муж обязан любить жену как собственное свое тело, жить с нею в согласии, уважать, защищать, извинять ее недостатки и облегчать ее немощи. Он обязан доставлять жене пропитание и содержание по состоянию и возможности своей… 107. Жена обязана повиноваться мужу своему, как главе семейства, пребывать к нему в любви, почтении и неограниченном послушании, оказывать ему всякое угождение и привязанность… Равенство супругов в семье. СК совершает попытку защитить и урегулировать личные неимущественные отношения между супругами. Ст. 31 СК (Равенство супругов в семье): Каждый из супругов свободен в выборе рода занятий, профессии, мест пребывания и жительства. Вопросы материнства, отцовства, воспитания, образования детей и другие вопросы жизни семьи решаются супругами совместно исходя из принципа равенства супругов. Супруги обязаны строить свои отношения в семье на основе взаимоуважения и взаимопомощи, содействовать благополучию и укреплению семьи, заботиться о благосостоянии и развитии своих детей. Норма декларативная. Она призывает нас действовать в соответствии с ней. Принцип равенства супругов в семье, которого не было в дореволюционном законодательстве завоевание нового времени. Из принципа равенства исходят все последующие законоположения, касающиеся динамики развития брачного правоотношения. Проявлений этого принципа очень много, но в самом ярком виде это проявляется в вопросах, связанных с воспитанием детей, но даже в имущественных отношениях это очень четко проявляется. Например, судебная практика о разделе совместно нажитого имущества, касающаяся тех случаев, когда супруг (супруга) будучи в браке не работал, а работал только второй супруг, является ли это извиняющим обстоятельством для супруга и для целей о разрешении споров совместно нажитого имущества. Суд не делает никаких выводов по общему правилу из того обстоятельства, что один из супругов не работал. Можно доказывать, что было 55 злонамеренное поведение другой стороны, но в целом неработающая супруга, которая занимается воспитанием детей и ведением домашнего хозяйства имеет абсолютно равные права на совместно нажитое имущество, как и супруг, который в течение всего времени нахождения в браке «предоставлял пропитание по мере возможности» своей супруге и своим детям. Это равенство во всех проявлениях брачных отношений присутствует. §6. Имущественные права супругов. Это самая востребованная тема в адвокатской практике. Вопросы этой темы рассматриваются наряду с таким сложным вопросом как определение места жительства детей. Именно это интересует доверителей, которые обращаются за оказанием адвокатской помощи по семейным делам. Сейчас мы будем подробно заниматься этими вопросами. Понятие законного режима имущества супругов. Законным режимом имущества супругов является режим их совместной собственности. Это положение закреплено в п. 1 ст. 33 СК: Законным режимом имущества супругов является режим их совместной собственности. Это положение не является простой декларацией. У него есть очень важное практическое значение. Абз. 2 п. 1 ст. 33 СК: Законный режим имущества супругов действует, если брачным договором не установлено иное. Это опровержимая презумпция общности имущества супругов. Это важнейший постулат, который в практической плоскости заключается в том, что все, что приобретается в период брака супругами, считается их общей совместной собственностью. Если не доказано обратное, то это так и остается. Все то, что попало в собственность супругов в период их нахождения в браке для суда, который осуществляет раздел совместно нажитого имущества, считается общей супружеской собственностью и подлежит разделу. Если кто-то из супругов полагает что это имущество не должно включаться в состав совместно нажитого супружеского имущества, то это нужно доказывать. В п. 2 ст. 33 СК есть отсылка к ст. 257 и 258 СК: Права супругов владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом, являющимся совместной собственностью членов крестьянского (фермерского) хозяйства, определяются статьями 257 и 258 Гражданского кодекса Российской Федерации. Данные статьи устанавливают особенности регулирования имущества супругов, если они еще являются и членами крестьянского (фермерского) хозяйства. Там есть определенные нюансы, потому что членами крестьянского (фермерского) хозяйства, как правило, являются не только супруги, но и иные члены семьи, иные лица. Эти особенности устанавливаются не СК, а ГК. Совместная собственность супругов. Одна из самых популярных – это ст. 34 СК (Совместная собственность супругов): Имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью. Совместная собственность это разновидность общей собственности. Есть еще долевая. Совместная собственность возникает только в случаях, прямо установленных законом. Этот случай прямо установлен СК. Речь идет об общей совместной собственности, т.е. это собственность, которая не разделена на доли. На доли она может быть разделена либо в том случае, если супруги пожелают разделить совместно нажитое имущество, как в период брака, так и одновременно с бракоразводным процессом, так и после него. Тогда появятся доли, а до этого, пока брак существует и пока не заключен брачный договор, т.е. пока не изменен законный режим имущества супругов, долей нет. К имуществу, нажитому супругами во время брака (общему имуществу супругов), относятся (1)доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной деятельности, полученные ими пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья и другие). Практически все виды доходов, которые получаются супругами в период брака, поступают в общуюсупружескую собственность. Трудовая деятельность 56 должна трактоваться широко. Это не только работа по ТД, но и работа по ГПД, т.е. любая деятельность приносящая доход. Та же зарплата, получаемая из льготных источников, или из нескольких мест работы – все эти доходы поступают в состав общего совместного имущества супругов. Если супруг занимается предпринимательской деятельностью, то все доходы от предпринимательской деятельности также поступают в общее имущество супругов. Пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения – половина из того что изучается в курсе права социального обеспечения. Социальные пенсии не носят целевого характера, например, пенсия, получаемая одним из супругов по старости. Такие пособия тоже включатся в объем общего имущества супругов. Суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья и другие – эти примеры того что не включается в общее имущество, потому что имеет целевое назначение, или это пример обратного, того, что включается в состав общего имущества? Скорее всего, здесь говорится о суммах выплат, которые являются выплатами специального назначения. Это так, потому что суммы, выплаченные в связи с возмещением ущерба в с в я з и с у т р ат о й т р уд о с п о с о б н о с т и , и л и у в еч и я м и в Г П т р а д и ц и о н н о считаютсявысокоперсонифицированными требованиями, которые тесно связаны с личностью. Поэтому их можно рассматривать в качестве выплат, имеющих специальное целевое назначение. В доктрине с советских времен ведется дискуссия о том, все ли выплаты (и какие выплаты) поступают в общее имущество супругов. Например, человек получил увечье. Ему выплачиваются суммы в возмещение вреда, причиненного его здоровью. Эти суммы раскладываются на несколько видов сумм: ➢ Которые возмещают ущерб, причиненный этому лицу, например, в части тех расходов, которые он понес на лечение, санаторно-курортное обслуживание и т.д. Вред, который ему уже причинен возмещается. ➢ Если лицо утратило трудоспособность, то ему выплачиваются соответствующие суммы в возмещение утраченной трудоспособности. Это вторая разновидность подобных сумм. Первый тип выплат возмещает вред, непосредственно причиненный действиями, которые причинили вред здоровью, можно считать высокоперсонифицированными и бронировать их от поступления в общее супружеское имущество, потому что они связаны с конкретным лицом и с его увечиями. Второй тип выплат, когда речь идет о возмещении сумм. Если бы лицо осталось трудоспособным, то оно получало бы зарплату, иные доходы. Эти доходы поступали бы в состав общего имущества. Так как оно стало нетрудоспособным то эти суммы, которые выплачиваются в возмещение трудоспособности, по мнению большинства ученых, должны поступать в состав общего имущества. Очень часто возникает вопрос, связанный со всяческими премиями и грантами. Например, спортсмены за занятие призового места в спортивных соревнованиях получают денежную выплату (некую премию). Эта премия поступает в состав общего имущества, или нет? С одной стороны в литературе отмечают, что это личная заслуга спортсмена, тренерского штаба, поэтому данная сумма очень тесно связана с его личностью. К тому же эти выплаты еще не носят систематического характера, а носят характер разовый. Другие ученые, совершенно обоснованно, говорят, возможно, если бы это лицо не было в браке, то не были бы созданы благоприятные условия, которые способствовали тому, чтобы он мог заниматься спортом, круглогодично находиться на сборах, пока его супруга занимается ведением домашнего хозяйства и воспитанием многочисленного потомства. Практика идет по пути не включения такого рода сумм в состав общего имущества супругов, считается, что это индивидуальные выплаты. 57 Также приобрел актуальность вопрос, связанный с получением грантов. Это очень распространенная форма финансирования. Для сотрудников Университета это очень актуальный вопрос. Многие сотрудники Университета получают гранты из различных фондов для занятия научной деятельностью. Это тоже интересный вопрос. Для того чтобы получить грант нужно соответствовать определенным требованиям. Нужно подать заявку и выполнять на основании этого гранта строго научную работу. Суммы, которые достаются супругу в результате получения грантов, должны включаться в состав общего имущества, или нет? Часто работа по гранту выполняется в течение длительного времени. Человек может 5 лет выполнять исследование, выполняя полученный грант, при этом у него может быть мизерная зарплата, потому что он не занимается учебной деятельностью (не ведет лекции, семинарские занятия, а занимается исключительно наукой). Его ставка без надбавок на одном окладе. Было бы грустно и несправедливо включать в состав общего супружеского имущества только эту скудную базу, а суммы, которые он получает в вознаграждение за свою научную работу на протяжении длительного времени исключить из этого имущества. Нужно руководствоваться тем, что это за грант, на сколько длительно выполняется по нему работа. Если это что-то однократное и краткосрочное, то можно говорить о том, что это личное неимущественное. Ели выплата по этому гранту осуществляется в течение длительного периода времени (долгосрочная), то здесь может супруг поставить вопрос о том, что это имущество, которое должно попадать в состав общей супружеской массы. Общим имуществом супругов являются также (2) приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, и любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства. Если супруг при разделе имущества говорит что приобрел квартиру не на общие супружеские средства, а на его личные средства, то здесь он должен доказывать. Презумпция того, что имущество в общей супружеской собственности. Все, что приобретается супругами, как правило, оформляется на одного из супругов. Так происходит, потому что наша современная система ЕГРП не предусматривает возможности указания двух сособственников (супругов), которые обладают правом общей совместной сособственности. На сегодняшний день реестр ведется таким образом, что долевых сособственников там можно указать можно, а совместных сособственников указать нельзя. Как приобретается имущество в период брака? Супруг или супруга выступают покупателем по договору купли-продажи недвижимости. Сведения об этом лице вносятся в ЕГРП как о собственнике, но за фигурой собственника всегда маячит фигура супруга (супруги), потому что если это имущество приобретено в период брака, то второму супругу всегда принадлежит некая, неопределенная до определенного момента, доля в праве собственности на этот объект. Вне зависимости от того на кого это имущество оформлено режим общей супружеской собственности действует для всех (в условиях отсутствия брачного договора). Самое распространенное условие БД: «все имущество, которое в браке оформляется на одного из супругов, является его личной индивидуальной собственностью». Приобретение долей в период брака в уставном капитале юр. лиц. В частности самый распространенный случай – ООО. Это не менее интересная ситуация. Приобретает у нас супруга в период брака долю в ООО. В ЕГРЮЛ будет указана именно супруга, не смотря на то, что супруг будет также сособственником этой доли. Доля в уставном капитале юр. лиц – очень сложный объект гражданских прав. Помимо того что долю при разности подходов можно обосновать как: 1) некое имущественное благо, 2) имущественное право, 3) иное имущество (по терминологии ст. 128 ГК), очевидно что помимо блага, которым является доля, доля предоставляет еще и корпоративные права, т.е. права участия в юр. лице. Практика исходит из того, что тот супруг, который не указан в ЕГРЮЛ, этими корпоративными правами не обладает, не смотря на то, что само по себе объект (доля в ООО) находится в общей совместной собственности. Если супруг такой дамы придет на общее собрание 58 и скажет, что они без него решают, то его пошлют. Даже при разделе совместно нажитого имущества, как правило, судебная практика идет по пути того, что такой супруг не получает при разделе корпоративных прав, связанных с долей, а может претендовать лишь на выплату ему денежных компенсаций в счет соответствующей доли. Это очень специфический актив, который имеет специфический режим прав второго супруга. Все же, этот актив включается в режим общей супружеской собственности. 3.Право на общее имущество супругов принадлежит также супругу, который в период брака осуществлял ведение домашнего хозяйства, уход за детьми или по другим уважительным причинам не имел самостоятельного дохода. Перечень этих уважительных причин открытый. Здесь только примеры того по каким причинам второй супруг может не получать дохода. Как правило, в суде супруг говорит, что не должен делить с ней имущество поровну, она вообще ничего не делала. Он всю жизнь пахал. Она родила, большое ей спасибо. Самостоятельно детьми никогда не занималась. Три няни работают вахтенным методом. Пять домработниц. Они никогда дома не бывала. В основном занималась косметическими процедурами, хозяйство не вела. Супруга тогда говорит, что у нее четыре высших образования, а не работала, потому что он запрещал ей работать, он тиран, не выпускал бедняжку из дома. Заставлял насильно делать косметические процедуры, чтобы не было стыдно за ее внешний вид. Поэтому эти уважительные причины могут быть совершенно разные. Например, супруг может предоставлять доказательства того, что он в течение длительного времени не мог найти работу (справки, что он состоят на учете на бирже труда). Суд может счесть это уважительной причиной для того, чтобы не получать доходов и претендовать на получение доли в общем супружеском имуществе. Нужно соотнести положения ст. 34 и 36 СК. Ст.34 СК: В состав общего имущества входят доходы каждого из супругов от трудовой, предпринимательской деятельности и (от использования) результатов интеллектуальной деятельности. П. 3 ст. 36 СК:Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный одним из супругов, принадлежит автору такого результата. Казалось бы, здесь есть противоречие. То есть в одном месте написано, что «это общее супружеское имущество», а в другом, что «это имущество принадлежит одному из супругов». Разница есть между правом на результат интеллектуальной деятельности и доходами от использования результатов интеллектуальной деятельности. Право на результат интеллектуальной деятельности – в индивидуальной собственности супруга (п. 3 ст. 36 СК), а доходы от использования этого результата уже поступают в общую совместную собственность. В литературе всячески муссируется этот вопрос. Ответа на вопрос когда этот результат должен быть создан для того, чтобы доходы от его использования поступали в состав совместно нажитого имущества, в законе нет. Здесь нет правильной позиции. На этот счет высказываются разные предположения. Кто-то говорит о том, что это результат, который создан как до результата вступления брак, так и в его период нахождения в браке. Кто-то говорит, что речь идет о тех результатах, которые создаются в браке, соответственно, только доходы от них поступают в состав общего супружеского имущества. Александрова думает, что поскольку закон никак не сужает эту формулировку, в состав общего супружеского имуществ должны входить доходы от всех результатов – как созданных до вступления в брак, так и в период брака. Момент поступления таких доходов в состав общего супружеского имущества. Например, получаются доходы от предпринимательской или трудовой деятельности. С какого момента эти доходы поступают с состав общего супружеского имущества? На этот счет еще в советской доктрине была очень оживленная дискуссия, которая продолжается до сих пор. Варианты: 59 С м о м е н т а п о л у ч е н и я С м о м е н т а ф а к т и ч е с ко г о С м о м е н т а н а ч и с л е н и я соответствующей зарплаты или поступления этих доходов в соответствующих денежных иного бюджет семьи. средств – с момента, когда возникает право на получение соответствующей, например, заработной платы. Александрова: + - - Каждый из этих вариантов достаточно аргументирован и обоснован в доктрине, однако, первый вариант наиболее обоснованный из всех. Эти доходы поступают в состав общего семейного имущества в момент их получения. Именно в момент получения. Это наиболее целесообразный подход. Он во спринят д о к т р и н о й и с уд е б н о й практикой. Пре зюмируем, что супруг согласен с тем, что супруга не довозит средства в нужном объеме до семейного бюджета Этот момент может быть суще ственно отдален по времени, или по содержанию от момента непосредственного получения этих денежных средств. Супруга получила зарплату, но до дома довезла далеко не все, заехала в магазин и существенно облегчила свой бюджет. Такой подход не очень справедлив. Говорить о том, что 50 тыс. из 60 тыс. полученных в течение 5 часов с момента получения ей зарплаты находились в индивидуальной личной собственности, а потом 10 тыс. поступили в общую супружескую очень странно. Н ач и с л е н и е – н ач и с л е н а зарплата. Проблема в том, что супруг не наделен правом т ребовать эти суммы от работодателя или другого лица, которое является обязанным по выплате этих сумм. Таким правом обладает сам работник, лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность и т.д. По этой причине распространять на столь ранний период общий супруже ский режим этого имущества нецелесообразно, потому что супруг не сможет заявить свои требования. Имущество каждого из супругов. Ст. 36 СК: (1)Имущество, принадлежавшее каждому из супругов до вступления в брак,..Наиболее актуальными эти вопросы становятся применительно к различным активам: объекты недвижимости, транспортные средства, доли участия в юр. лицах. Все то, что супруг успел приобрести до вступления в брак, является его индивидуальной собственностью, и не подлежит разделу, при разделе совместно нажитого имущества. (2) а также имущество, полученное одним из супругов во время брака в дар, в порядке наследования или по иным безвозмездным сделкам (имущество каждого из супругов), является его собственностью. Поэтому распространены сделки дарения между родителями и одним из супругов (их ребенком). Живет молодая семья, а у них нет жилья. Родители готовы оказать им некое вспомоществование в том, чтобы приобрести это жилье. Родители могут дать денег в руки своему ребенку и сказать, чтобы он (она) со своим супругом (супругой) шли и купили объект недвижимости. В такой ситуации в последующем, если детям счастья не принесет эта приобретенная ими недвижимость, и они будут потом разводиться и делить совместно нажитое имущество, то им будет очень сложно доказать, что это были не их супружеские средства, а средства, данные родителями одного из них на приобретение объекта недвижимости. В судебной практике таких дел полно и доказать в них что-либо очень сложно. Единственный вариант, при котором доказывание упрощается, это не когда родители дают своему ребенку деньги в руки, а когда перевели ему на счет. Если деньги со счета ребенка перешли на счет продавца недвижимости. Таких идеальных ситуаций бывает очень мало. В нашей стране сделки с недвижимостью крайне редко происходят путем безналичных расчетов. У нас все сложнее – закладывание денег в ячейку. 60 Поэтому процессы доказывания существенно осложнены. Часто происходит так, что родители давшие супругам деньги на приобретение объекта недвижимости потом не могут доказать, что они подарили эти деньги. В случае недоказанности этого имущество будет разделено при разделе совместно нажитого имущества. Очень популярной является схема дарения, когда родители сами приобретают объект недвижимости, а потом заключают договор дарения со своим ребенком. В этой ситуации квартира подлежать разделу не будет, за исключением одного случая, о котором мы поговорим чуть позже. То же самое происходит в том случае, если супруг в период брака наследует какой-то объект. Он также забронирован при разделе совместно нажитого имущества, т.е. при разделе в совместную собственность он не поступает. Иные безвозмездные сделки, которых не так уж и много. Самыми распространенными в нашей практике являются сделки приватизации (жилищный фонд). Даже если квартиру приватизируют в период брака одним из супругов, то это тоже будет безвозмездным основанием, и такая квартира тоже не будет подлежать разделу. (3) К имуществу каждого из супругов относится также имущество, приобретенное в период брака на личные средства одного из супругов, принадлежавшие ему до вступления в брак или полученные в период брака в дар или в порядке наследования(абз. 4 п. 15 ПП ВС РФ № 15 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака»). Здесь в очень лукавой форме рассматривается распространенная на практике ситуация. Супруге до брака принадлежал объект недвижимости (квартира). В ней супруги не проживали, они приобрели другую квартиру. Супруга эту квартиру сдавала по договору коммерческого найма и получала от нее доход. Еще лучше – он продала свою добрачную квартиру. Он добавил денег, и купили вместе другую квартиру. Эта квартира, приобретенная в браке, подлежит разделу полностью, или здесь должно быть учтено, что супруга потратила свое добрачное имущество? Этот вопрос очень сложен. В практике он встречается часто. Мы помним, что у нас действует презумпция общей совместной собственности. Поэтому супруге в этой ситуации нужно будет очень сильно постараться для того, чтобы доказать суду, что эта новая большая квартира, которая была приобретена в период брака, должна делиться не так как обычно. Ей нужно будет доказывать, что квартира была приобретена не только на общие супружеские средства, но и на средства, которые она получила путем продажи своего добрачного имущества. Доказывать это сложно в современных российских условиях. Во-первых, все эти процессы должны быть сближены по времени. Если они отделены по времени, т.е. три года назад супруга продала квартиру, наличные деньги лежали в чулке, а потом они были потрачены на приобретение нового имущества. Доказать это будет сложно. Если супруга продала квартиру, положила деньги на счет, они там месяц полежали, после чего есть основания полагать что они были выплачены на приобретение новой квартиры, здесь эти процессы доказать легче. Таким образом, мы исходим из того, что презумпция общей совместной собственности побеждает. В подавляющем большинстве случаев все, что мы хотим из-под этого режима изъять, подлежит доказыванию, которое затруднено в силу специфики наших российских реалий. В целом, если доказательства есть, то шанс вывести это имущество, приобретенное на личные деньги другого супруга из-под режима общей собственности, есть. 2. Вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши, хотя и приобретенные в период брака за счет общих средств супругов, признаются собственностью того супруга, который ими пользовался. Здесь процессы доказывания тоже сложны. Что такое «предметы роскоши»? Есть параллели с понятием мелкобытовой сделки, которая разнится в зависимости от того ребенок из какой семьи эту мелкобытовую сделку совершает. Есть семьи, в которых сделка на сумму 50 тыс. руб. является мелкобытовой, а есть семьи, в которых 1 тыс. руб. уже является бытовой, но не мелкой при общем доходе семьи в 20 тыс. руб. в месяц. С 61 предметами роскоши есть определенный простор для судебной дискреции, но в целом практика идет по пути того, что идею драгметаллов, камней, меха, антиквариат.. (Мое:Noginastyle). В практике Александровой был случай, когда брак расторгли два очень состоятельных человека, которые прожили в браке пять лет. Когда они определяли состав совместно нажитого имущества (транспортные средства, объекты недвижимости, доли участия) то супруг сказал что есть еще ювелирка. С момента их совместной жизни ювелирку оценили на 1 млн. 200 тыс. руб. Александрова сказала, что с этими активами придется проститься, потому что доказать что их приобрел он в период брака очень сложно. Если бы он осуществлял оплату этих покупок со своей кредитной карты, то можно был бы запросить эти сведения. Если оплата происходила наличными, то в этой ситуации доказать будет сложно, потому что она может сказать что это все досталось ей от мамы и бабушки. Здесь мы сталкиваемся с одним из интереснейших вопросов нашей темы, о котором подробно мы поговорим чуть позже. Люди находятся в браке, у них происходит романтическое событие и супруг приобретает супруге кольцо стоимостью 100 тыс. евро. Это что такое? Это не подарок, потому что та кредитная карта, с которой он это оплачивает или те наличные деньги, которые он вытаскивает из своего кармана, все то, что ему принадлежит, то, что он заработал – это все уже общая супружеская собственность. Он работает на хорошей работе, занимается предпринимательством, получает хороший доход, все это поступает в состав общей супружеской собственности. Поэтому те 100 тыс. евро, которые он вытащил для приобретения этого «подарка», – это способ, которым они договорились использовать их общие семейные средства.Вопросы подарков одного супруга от другого. О подарках супругов друг другу мы будем говорить подробнее далее. 4. Денежные выплаты, имеющие специальное целевое назначение (п.2 ст.34 СК). Об этом мы поговорили. Специального целевого значения не имеет общее имущество супругов. То, что имеет общее целевое назначение – личное индивидуальное имущество каждого из супругов. Признание имущества каждого из супругов их совместной собственностью. Иногда случается так, что имущество, которое было изначально личным может трансформироваться в имущество, которое поступает в общую совместную собственность. Это происходит в нескольких случаях, указанных в ст. 37 СК:Имущество каждого из супругов может быть признано их совместной собственностью, если будет установлено, что в период брака за счет общего имущества супругов или имущества каждого из супругов либо труда одного из супругов были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость этого имущества (капитальный ремонт, реконструкция, переоборудование и другие). Например, есть супруга. Ей принадлежит домик за городом и земельный участок. Домик являет собой лачугу. Она вступает в брак. После вступления в брак на месте этого домика сооружается четырехэтажный коттедж. К земельному участку прирезается еще кусок. Остается ли это имущество все тем же самым имуществом, находящимся в индивидуальной собственности супруги, в силу того, что оно принадлежало ей до брака, или же супруг имеет право претендовать на включение этого имущества в состав совместно нажитого имущества для целей раздела? Это может быть общее имущество супругов, личное имущество каждого из них, например, супруг унаследовал машину, продал ее и деньги пустил на ремонт. Если он сможет это доказать, то он может претендовать на то, чтобы это имущество было признано их совместной супружеской собственностью. Сравним с положениями абз.3 п.2 ст.256 ГК РФ: Имущество каждого из супругов может быть признано их совместной собственностью, если будет установлено, что в течение брака за счет общего имущества супругов или личного имущества другого супруга были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость этого имущества (капитальный ремонт, реконструкция, переоборудование и т.п.). Настоящее правило не применяется, если договором между супругами предусмотрено иное. Все то же самое, что и в ст. 37 СК, только еще есть труд одного из супругов. Для РФ это актуальное указание. У Александровой был спор, когда расторгали брак супруги, которые жили в Ленобласти. Супруг имел рабочую специальность, и он лично перестроил дом, который им принадлежал без заключения договора подряда. Он доказывал, что имеет право на включение этого 62 дома в состав совместно нажитого имущества. Доказывать здесь сложно. Если есть чеки на стройматериалы и т.д. то доказать можно. А если он просто говорит что хороший столяр, плотник и маляр, то аргумент слабоват. Супруга может сказать, что все делал не он, а она нанимала подрядчиков, но просто не сохранилась документация (Мое:Шварц говорит о том, что победа будет за тем, кто предоставит фактически обоснованные доказательства, т.е. чеки, договоры и т.п.). Владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов. Самая популярнейшая статья, которая встречается и в судебной и в нотариальной практике – ст. 35 СК. 1. Владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по обоюдному согласию супругов. Это базовое положение. Муж и жена живут вместе, значит, они могут договориться по вопросам владения, пользования и распоряжения общим имуществом. 2. При совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом супругов предполагается, что он действует с согласия другого супруга. Сделка, совершенная одним из супругов по распоряжению общим имуществом супругов, может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствия согласия другого супруга только по его требованию и только в случаях, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о несогласии другого супруга на совершение данной сделки. Оформлен на супругу автомобиль. Приобрели его супруги в браке. Она чувствует, что скоро они войдут в процедуру раздела совместно нажитого имущества и решает, что не будет ждать, пока автомобиль попадет в состав общего имущества, и его будут делить. Она ждать не хочет. Совершает сделку купли-продажи автомобиля. Для третьих лиц, для оборота, предполагается, что супруг согласен с тем, что автомобиль продается. Оспорить эту сделку может только супруг и только в том случае, если докажет, что покупатель знал о том, что ее супруг не был согласен на отчуждение автомобиля. Доказать это очень сложно. Если супруги еще не подали заявление о расторжении брака, но супруга уже начала консультироваться с адвокатом. Она берет и продает свой автомобиль адвокату, который готовит исковое заявление о расторжении брака и разделе совместно нажитого имущества. Означает ли это, что адвокат достоверно знает о том, что супруг не хочет, чтобы супруга продавала имущество? Доказать это будет тоже очень сложно. Другое дело, что с точки зрения адвокатской этики это не самое правильное решение, которое может принять адвокат. Что значит распоряжение? Когда я продаю объект, находящийся в моей собственности – я распоряжаюсь без согласия второго супруга. Когда я уничтожаю объект – это что? Ситуация распространенная. В семье возник конфликт. Жена пошла и выкинула в мусор что-то ценное для супруга. Она распорядилась общим имуществом. Презюмируется что ее супруг будет согласен на распоряжение этим имуществом? (Мое:Раз не стукнул ей по щам, то действует презумпция согласия).Как можно наказать супругу в правовом смысле? Есть замечательный механизм – когда имущество делится, то доли супругов предполагаются равными. При наличии уважительных причин суд может отступить от принципа равенства долей. Если супруг это все задокументирует, т.е. вызовет сотрудников полиции, составят протокол/акт о том, что это имущество было уничтожено, если суду будут представлены необходимые доказательства того, что супруга неоднократно уничтожала общее имущество, которым в основном пользовался супруг, то в этой ситуации суд может принять решение об отступлении от принципа равенства долей и уменьшить долю супруги при разделе совместно нажитого имущества. Распоряжение может быть разным, т.е. не только сделка, но и уничтожение имущества. Самый востребованный практикой пункт: 3. Для совершения одним из супругов: сделки по распоряжению недвижимостью и 63 сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга. В отношении всех объектов общее правило в том, что согласие презюмируется, однако в отношении этих двух случаев законодатель боится, что для оборота будут опасны эти споры, связанные с презумпцией согласия второго супруга, поэтому законодатель говорит, что в такой ситуации нужно быть уверенным в том, что второй супруг согласен. Это подтверждается нотариально удостоверенным согласием на совершение этих действий. Сделки по распоряжению недвижимостью – продаем что-то, что нам уже принадлежит. Супруг должен пойти к нотариусу и дать свое согласие на отчуждение этого объекта. Сделки, требующей (обязательного) нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга – сделок, требующих государственной регистрации на сегодняшний день практически нет. Только сделка аренды. До 1 июня 2013 г. если продавали квартиру, то согласие супруга нужно было по п.1. Если покупали квартиру, то согласие супруга на покупку нужно было по п. 2, потому что эта сделка, подлежащая государственной регистрации (на тот момент). Теперь при покупке квартиры эта сделка не требует обязательного нотариального удостоверения и государственной регистрации (Мое:Павлов говорил, что при купле-продаже недвижимости требуется только регистрация перехода права собственности на объект недвижимости в ЕГРП). Александрова встречала ситуации, когда в некоторых регионах регистрирующий орган требует нотариально удостоверенное согласие супруга на приобретение такого объекта, толкуя пп.2 п. 3 расширительно. Они говорят о том, что здесь требуется не государственная регистрация сделки, а регистрация перехода права собственности все равно существует. Поэтому все равно потребуем нотариально удостоверенного согласия на покупку. Это неправильный подход, потому что оснований для расширительного толкования здесь нет! На сегодняшний день не так уж много сделок подлежит нотариальному удостоверению. Например, сделка пожизненного содержания с иждивением. Если супруг становится получателем, то это п.1. потому что это сделка по распоряжению объектом недвижимости (продает объект недвижимости под выплаты ренты). Если он становится плательщиком, т.е. приобретает объект недвижимости по договору пожизненного содержания с иждивением, то тогда на это нужно будет согласие его супруги по причине того, что эта сделка, которая требует нотариального удостоверения. Последствия несоблюдения п. 3 ст. 35 СК: Супруг, чье нотариально удостоверенное согласие на совершение указанной сделки не было получено, вправе требовать признания сделки недействительной в судебном порядке в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о совершении данной сделки. Здесь последствие в виде основания для признания оспоримой сделки недействительной. Один из первых случаев, когда мы видим в тексте СК указание на срок исковой давности. Мы помним, ст. 9 СК говорит, что по общему правилу исковая давность на семейные правоотношения не распространяется. Применяется ли срок исковой давности к требованиям о признании недействительными сделок, совершаемых с учетом презумпции согласия второго супруга, т.е. по п. 2 ст. 35 СК? П. 3 ст. 35 СК нам прямо говорит о том, что применяется годичный срок. А по п. 2, если супруга продала машину, а супруг хочет эту сделку оспорить. Он может доказать, что лицо, которое приобрело у супруги машину, знало, что он не согласен на отчуждение машины. Здесь применяется срок исковой давности или нет, или действует ст. 9 СК? Позиции: Применяем срок исковой давности к п. 2 ст. 35 Не применяем срок исковой давности к п. 2 ст. СК 35 СК 64 Исковая давность должна распространяться на эти отношения, потому что они не семейноправовые, а гражданско-правовые, ведь в них участвует не только супруг, но и третье лицо. Э то о с п о р и ма я с д е л ка , а д л я т а ко в ы х применяется срок исковой давности в 1 год. В п. 3 ст. 35 СК речь тоже идет о третьем лице, тоже сделка совершается. В п. 3 ст. 35 СК законодатель прямо указывает, что срок исковой давности прямо применяется, указывается момент, с которого этот срок начинает течь. Не является ли отсутствие в п. 2 ст. 35 этого положение квалифицированным молчанием законодателя при том, что общее правило такое, что к семейно-правовым отношениям исковая давность не применяется? То есть случай п. 3 ст. 35 СК законодатель считает случаем, к которому применяется, а точно такой же случай п. 2 таковым не считается. Александрова: + - Не может быть разных правовых режимов. Почему во второй ситуации все решается за 1 год с момента, когда лицо узнало, или должно было узнать, а в п. 2 все находятся в подвешенном состоянии, т.е всегда можно заявить требование об оспаривании сделки. Законодатель не подумал о том, что делать с п. 2 ст. 35 СК. Вообще-то срок исковой давности должен применяться к п. 2 ст. 35 СК. В этом вопросе практика идет по совершенно разным путям. Случаев успешного оспаривания по п. 2 ст. 35 СК очень мало, потому что очень сложно доказать, что другая сторона знала. Злонамеренность другой стороны доказать сложно, поэтому до исковой давности там разговор и не заходит. У нас есть совершенно фантастическая практика ВС – Определение судебной коллегии по гражданским делам ВС от 14 января 2005 г. №12-В-04-8. В этом деле, по какой-то причине, ВС смешал п. 2 и 3 ст. 35 СК и счел, что в случаях оспаривания по п. 3 ст. 35 СК (в отсутствии нотариально удостоверенного согласия) эта сделка может быть оспорена только в том случае, если есть знание/незнание стороны по сделке о том, что такого согласия нет. Это абсолютно неверная позиция, потому что в законе такого требования нет! Стоит обратить внимание на ст. 157.1 ГК РФ и п.2 ст. 173.1 ГК РФ: Поскольку законом не установлено иное, оспоримая сделка, совершенная без необходимого в силу закона согласия третьего лица…, может быть признана недействительной, если доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об отсутствии на момент совершения сделки необходимого согласия такого лица…». Позиция, которую занял ВС в указанном определении, была бы возможна, только если бы к тому моменту уже действовали эти положения ГК. Получается, перед нами встает несколько вопросов. Кто такое «третье лицо»? Является ли супруг, согласие которого необходимо третьим лицом? По большому счету он является стороной сделки, потому что отчуждается его имущество. Третье лицо по отношению к чему? Если по отношению к сделке как к таковой, то здесь можно подумать. Нам нужно понять распространяются ли эти новеллы ГК на эти ситуации. Представляется, что положения этих статей вообще никак не затрагивают п. 3 ст. 35 СК и не делаются необходимым в тех случаях, когда нет нотариально удостоверенного согласия доказывания еще одного дополнительного обстоятельства, что вторая стороны знала или должна была знать. Такой необходимости нет, потому что здесь прямо написано: законом не установлено иное. Если считать такого супруга третьим лицом, 65 то положения этих статей не дезавуируют положения п. 3 ст. 35 СК. В этом смысле СК считается тем законом, которым установлено иное. Поэтому эти новеллы ГК никак не должны изменить практику. Необходимо ли получать согласие бывшего супруга на распоряжение имуществом, приобретенным в период брака? Приобрели супруги 5 квартир в период брака, расторгли брак, а имущество не поделили. Все живут в тех квартирах, в которых договорились. Соглашения о разделе совместно нажитого имущества нет. Вдруг супруга решила - Через 2 года после расторжения брака супруга решила продать одну из квартир, оформленную на нее, которую они приобрели в браке. - Через 5 лет после расторжения брака супруга решила продать квартиру, оформленную на нее, но приобретенную в период брака. Нужно ли получать согласие ее бывшего супруга? Это вопрос принципиальнеший, потому что у нас огромнейшее количество сделок с недвижимостью. Ст. 24 СК – вопросы, которые судья обязан решить при расторжении брака, а какие он должен разрешать только по заявлению сторон. Вопрос о разделе совместно нажитого имущества только по ходатайству сторон рассматривается. Поэтом супруги совершенно не обязаны одновременно с расторжением брака делить совместно нажитое имущество. Они в принципе могут не обращаться с таким иском о разделе совместно нажитого имущества по разным причинам. Вопервых, они могут договориться о том, как они его разделят и заключить соглашение о разделе совместно нажитого имущества. Во-вторых, могут просто не делить, потому что они расстались в прекрасных отношениях, у них сложился порядок пользования этим имуществом. Муж говорит жене, чтобы она жила в этой квартире, и он вообще не будет претендовать, к новой женщине пойдет. Потом жена, на которую оформлена эта квартира, решает ее продать. Обращается в регистрирующий орган, а регистрирующий орган просит предоставить согласие супруга. Продавец говорит, что она давно в разводе, а регистрирующий орган говорит, что исходя из сведений, которые он видят, на момент регистрации права собственности она находилась в браке. Где соглашение о разделе совместно нажитого имущества, согласно которому теперь собственность является ее индивидуальной собственностью? Где иные доказательства того, что это ее объект? Орган просит согласие бывшего супруга. Является ли такое требование регистрирующего органа правомерным? Из закона не следует, что режим общей совместной собственности прекращается с моментом расторжения брака. Реально для прекращения этого режима необходимо совершить какие-то действия. Поэтому позиция тех регистрирующих органов, которые требуют согласие супруга, имеет под собой определенные основания. Другое дело, что из буквального толкования ст. 35 СК такое требование не вытекает, потому что в п. 3 написано, что нотариально удостоверенное согласия супруга требуется. Очевидно, что лицо, с которым брак уже расторгнут, супругом не является. По этой причине можно сказать, что такое требование очевидно не вытекает из ст. 35 СК. Однако, систематическое толкование положений закона, касающихся общей совместной собственности неизбежно приводит нас к выводу о том, что согласие бывшего супруга требуется. На сайте Росреестра есть памятка. Там написано, что если имущество было приобретено в период брака, то тогда согласие бывшего супруга требуется, но оно требуется в течение 3-х лет с момента расторжения брака. Такое разъяснение вызвано п. 7 ст. 38 СК: К требованиям супругов о разделе общего имущества супругов, брак которых расторгнут, применяется трехлетний срок исковой давности. Этот регистрирующий орган исходит из того, что срок ИД по этим требованиям составляет 3 года. Здесь не говорится, с какого момента начинает исчисляться этот срок. Регистрирующий орган толкует эту норму так, что этот трехлетний срок ИД начинает течь с момента расторжения брака. Это неверное толкование. Раз у нас не сказано о том, с какого момент он начинает течь, это значит, что мы можем обратиться к нормам ГК о начале течения. Общее правило – с того момента когда лицо узнало, или должно было узнать о том, что его право нарушено. Далеко не во всех случаях именно в период брака лицо узнает, что его право нарушается. В данной ситуации его право нарушается, если супруг скрывает от второго супруга наличие каких-то объектов. 66 Вывод: согласие бывшего супруга будет требоваться постоянно в отношении тех объектов, которые приобретались в период брака. В разных регионах нашей страны органы Ростреестра по-разному относятся к толкованию соответствующих норм. До настоящего времени никакого общего разъяснения минюст, ни другой орган никаких разъяснения в этой части не дал. По большому счету, такое толкование должно содержаться в акте ВС. Мы вынуждены сами заниматься толкованием – если регистрирующий орган требовал согласие супруга, то признать такой отказ в регистрации в связи с не предоставлением этого согласия невозможно. Бывает ситуация, когда супруги расторгли брак и находятся в неприязненных отношениях, но озлобленно договорились на раздел квартир. Тот, кому сказали «до свидания» решает эту квартиру продать, а регистрирующий орган говорит, что нужно согласие бывшего супруга. Звонит бывшему супругу, а он говорит: «До свидания»! Что делать в такой ситуации? Можно ли понуждать этого бывшего супруга выдать согласие? Понуждать другое лицо дать согласие на продажу имущества невозможно. Нужно заявить требование о разделе совместно нажитого имущества и мучить этого супруга уже полноценным процессом по разделу совместно нажитого имущества. Практика показывает, что этот процесс далеко не всегда закончится так, что эту квартиру придется продавать. Если по результатам процесса о разделе совместно нажитого имущества выяснится, что это единственное имущество, нажитое супругами в браке и что оно не должно отойти единолично одному из супругов, а в нем будут выделены доли и тогда придется договариваться иным образом. Это сложная ситуация, очень неприятная для оборота. Нужно ориентироваться на своих доверителей и каким-то образом ставить точку (или запятую) при расторжении брака в отношении имущественных вопросов. Самый идеальный вариант – договариваться и заключать соглашение о разделе совместно нажитого имущества. А еще лучше – склонять своих доверителей к заключению брачного договора, потому что это значительно выгоднее в экономическом смысле. Как делится совместно нажитое имущество? Этому посвящена ст. 38 СК. Раздел общего имущества супругов. Ст. 38 СК: 1. Раздел общего имущества супругов может быть произведен как в период брака, так и после его расторжения по требованию любого из супругов, а также в случае заявления кредитором требования о разделе общего имущества супругов для обращения взыскания на долю одного из супругов в общем имуществе супругов. Совершенно не нужно разводиться для того, чтобы разделить совместно нажитое имущество. Это можно сделать и в период брака. Требование могут заявлять не только супруги, но и кредиторы. Например, супруг, является должником по какому-то обязательству. Его личное имущество закончилось, обратить взыскание более не на что в отношении личного имущества должника, но должник находится в браке и у него есть брачное имущество (совместно нажитое имущество). Режим общей совместной собственности не предполагает наличия долей. Для того, чтобы нам обратить взыскание на это имущество сначала надо вывести его из-под режима общей совместной собственности, а для этого нужен раздел совместно нажитого имущества, т.е. нужно определить долю этого супруга-должника и обратить на нее взыскание. 2. Общее имущество супругов может быть разделено между супругами по их соглашению. По желанию супругов их соглашение о разделе общего имущества может быть нотариально удостоверено. Это самый замечательный вариант. Требование об обязательном нотариальном удостоверении этого соглашения в законе нет, потому что «по желанию супругов». 3. В случае спора раздел общего имущества супругов, а также определение долей супругов в этом имуществе производятся в судебном порядке. (Иск о разделе совместно нажитого имущества). При разделе общего имущества супругов суд по требованию супругов определяет, какое имущество подлежит передаче каждому из супругов. В случае, если одному из супругов передается имущество, стоимость которого превышает причитающуюся ему долю, другому супругу может быть присуждена соответствующая денежная или иная компенсация. 4. Суд может признать имущество, нажитое каждым из супругов в период их раздельного проживания при прекращении семейных отношений, собственностью каждого из них. Это очень 67 важное указание закона. Очень часто мы видим в исковых заявлениях о расторжении брака и разделе совместно нажитого имущества такое указание. Например, исковое заявление подается в сентябре 2014 г., при этом в исковом заявлении написано, что фактическое прекращение семейных отношений произошло в сентября 2012 г. То есть супруг, при заявлении требований о расторжении брака и разделе совместно нажитого имущества указывал, что фактические семейные отношения прекратились не на дату подачи искового заявления, а существенно раньше. Он это делает, исходя из целей п. 4 ст. 38 СК. Для того, чтобы все то, что приобрел в тот период, который предшествовал расторжению, когда они начали жить раздельно и фактически прекратили семейные правоотношения, чтобы все, что он приобрел вывести из-под режима общей совместной собственности. В таких ситуациях вторая сторона начинает говорить, что супруг нагло лжет, мол, они продолжают находиться в фактических семейных отношениях. Это очень распространенная ситуация. Нам стоит обратить внимание на то, что п. 4 ст. 38 СК говорит не только о прекращении совместного проживания, а еще и о прекращении семейных отношений, потому что законодатель исходит из того, что супруги могут раздельно проживать и при наличии семейных отношений. Никто не запрещает супругам проживать раздельно, будучи в браке, находясь в прекрасных отношениях. С точки зрения формулировки положений СК, законодатель предусматривает такую возможность. Не любое раздельное проживание означает фактическое прекращение семейных отношений, а раздельное проживание не как семья это свидетельствует о желании выйти из-под режима общего имущества. Обычно в качестве контраргумента приводится то, что супруг из семьи ушел, брак не расторгал, приобрел в период раздельного проживания 8 объектов коммерческой недвижимости, долей, акций, а теперь решил развестись. Это говорит о том, что они давно прекратили фактические семейные отношения, а супруга говорит, что у них до сих пор мир и любовь. Замечательным, но не единственно возможным доказательством, является прямое наличие детей такого супруга, рожденных не от ее супруги. Для суда это может быть значимым доказательством того, что семейные отношения прекратились. Защищаются права несовершеннолетних рожденных в браке детей, при разделе совместно нажитого имущества. 5. Вещи, приобретенные исключительно для удовлетворения потребностей несовершеннолетних детей (одежда, обувь, школьные и спортивные принадлежности, музыкальные инструменты, детская библиотека и другие), разделу не подлежат и передаются без компенсации тому из супругов, с которым проживают дети. Вклады, внесенные супругами за счет общего имущества супругов на имя их общих несовершеннолетних детей, считаются принадлежащими этим детям и не учитываются при разделе общего имущества супругов. 6. В случае раздела общего имущества супругов в период брака та часть общего имущества супругов, которая не была разделена, а также имущество, нажитое супругами в период брака в дальнейшем, составляют их совместную собственность. Супруги могут в период брака составить соглашение о разделе совместно нажитого имущества, которое касается только каких-то конкретных объектов. На все остальное, о чем они не сказали в соглашении, распространяется законный режим имущества супругов и все то, что они приобретают, потом также поступает в их общую совместную собственность. Разграничение соглашения о разделе совместно нажитого имущества и брачного договора. В соглашении о разделе невозможно наперед определить права и обязанности. Можно разделить только то, что уже есть. А брачный договор – это инструмент, который позволяет не только определить правовой режим того, что уже приобретено, но, в первую очередь, определить режим того имущества, которое будет приобретаться. С другой стороны брачный договор может быть заключен только в период брака, а соглашение о разделе совместно нажитого имущества может быть заключено после его расторжения. 68 7. К требованиям супругов о разделе общего имущества супругов, брак которых расторгнут, применяется трехлетний срок исковой давности. Определение долей при разделе общего имущества супругов. Ст. 39 СК: 1. При разделе общего имущества супругов и определении долей в этом имуществе доли супругов признаются равными, если иное не предусмотрено договором между супругами. Этот постулат о признании долей равными не имеет универсального значения. Законодатель в п. 2 ст. 39 СК указывает на возможность суда отступить от этого принципа. 2. Суд вправе отступить от начала равенства долей супругов в их общем имуществе исходя из (1)интересов несовершеннолетних детей и (или) (2) исходя из заслуживающего внимания интереса одного из супругов, в частности, в случаях, если другой супруг не получал доходов по неуважительным причинам или расходовал общее имущество супругов в ущерб интересам семьи. Казалось бы, что все просто, а на практике возникает огромное количество проблем. Когда супруги делят совместно нажитое имущество, то предполагается что они делят его поровну, однако, если место жительства определяется с одним из супругов, то это способно повлиять на размер доли, которая выделяется тому супругу, с которым остается ребенок. Например, если супругам принадлежит двухкомнатная квартира и комната в коммунальной квартире, и место жительства ребенка определяется с матерью, то есть очень большие шансы к тому, чтобы суд закрепил за супругой двухкомнатную квартиру, а за супругом комнату в коммунальной квартире, причем, даже без компенсации. Очевидно, что эти объекты являются неравноценными. Поэтому суд может отступить от равенства долей и не заставлять второго супруга предоставлять другое имущество или присуждать компенсацию. Как поступает суд? У Александровой есть коллега, которая ведет дело, в котором только 23 объекта недвижимости (коммерческая и жилая) в разных городах. Все объекты разные. В этой ситуации отступать от принципа равенства долей у суда нет оснований. Несовершеннолетних детей нет, уже все давно выросли. Супруги очень трудолюбивые. Основной активный предприниматель – супруг. Поэтому периодически, разными схемами, в собственность супруги, в собственность совершеннолетней дочери супруги от первого брака что-то перекидывал. Поэтому некоторые объекты еще в браке уже были выведены за пределы этого совместно нажитого имущества. Оснований для отступления от принципа равенства долей у суда нет. Все хорошие, все нормально себя вели, никто не злоупотреблял алкогольными напитками, не сидел на шее у другого, нет детей, т.е. нет оснований для отступления от принципа равенства долей. Каждому принадлежит по ½. В чем суд выделяет эти доли? Хороша идея о том, что суд выделяет эти доли абстрактно во всей имущественной массе, которая нажита супругами. Есть совместно нажитое имущество, некая масса. В этой массе суд определяет доли. Доли равные, масса делится пополам. Что происходит с фактической точки зрения? Супруг говорит: номер 6,8,9,23 и т.д. Супруга говорит: подождите, почему это ему номер 23. Это мне, потому что это самый замечательный актив. Как конкретно наполнить эти доли объектами? Один супруг выставляет свои требования, другой – свои. Что делать суду? Если бы мы исходили из того, что общая собственность это аномалия и суд действует в четком русле тенденций, заложенных п. 4 ст. 44 ГК, а именно не плодить общую собственность там, где ее можно не плодить, то тогда суд старался бы наполнить эти доли конкретными объектами. Но где мы увидели судью суда общей юрисдикции (далее – СОЮ), который будет сидеть и три года слушать, как они обливают друг-друг грязью и перетягивают объект. Он им скажет: ребята, я от этого всего устал. Вот вам по ½ доли. В каждом объекте по ½. То есть взять и трансформировать режим общей совместной собственности в режим общей долевой собственности. Дальше на них распространяются положения общей долевой собственности. С практической точки зрения этот подход обычно берет верх в суде, потому сто у судьи нет возможности это выписывать (почему конкретному супругу конкретный объект). Если речь идет о том, что какое-то имущество используется для предпринимательской деятельности, которой занимается один из супругов, то еще можно это выписать в мотивировочной части, а если речь идет о совершенно одинаковых объектах или если оба 69 супруга занимаются предпринимательской деятельностью, то обосновать, почему одному такое имуществу, а другому такое, практически невозможно. Причины для неполучения доходов по п. 2 ст. 39 СК должны быть уважительными. Если один из супругов не работает, как правило, женщина, если при этом в семье есть несовершеннолетние дети, то это не является основанием для суда, чтобы отступать от принципа равенства долей. Она должна иметь полное право заниматься воспитанием детей и вести домашнее хозяйство. Мужчины тоже имеют право заниматься домашним хозяйством. Здесь нет гендерного неравенства. В современных условиях российской правовой действительности мужчине гораздо сложнее указать уважительные причины, по которым он не работает. Если при этом он занимается ведением домашнего хозяйства и воспитанием детей, то почему бы его не признать таковым. В развитых правопорядках такая практика имеется, т.е работает тот, кто больше зарабатывает. Тот, кто зарабатывает меньше, в течение определенного времени занимается ведением домашнего хозяйства. 3. Общие долги супругов при разделе общего имущества супругов распределяются между супругами пропорционально присужденным им долям. То есть, пассивы мы делим точно также как и активы. Если мы отступили от принципа равенства долей, в силу того, что один супруг плохо себя вел в период брака, то складывается парадоксальная ситуация – его пассивы будут меньше, буду пропорциональны его доле. На практике споры вызывает не эта формулировка, хотя в ней есть определенная червоточина, т.е. несправедливо, что больше платить будет тот, кто вел себя хорошо. Более сложный вопрос – это общие долги супругов. Что это такое? … Вопросы от Александровой 1. Единственным совместно нажитым супругами 2. С какого момента начинает течь срок исковой в браке объектом является однокомнатная давности по требованиям о разделе общего квартира. Вправе ли суд при разрешении имущества супругов (п.7 ст. 35 СК РФ)? вопро са о разделе совме стно нажитого имущества вынести решение о закреплении за каждым из супругов по ½ доле в праве собственности на спорную квартиру (п.п.1-5 ст. 38 СК РФ)? Ответ: 70 При разделе общего нажитого имущества Этот срок определяется нормам ГК, а не с супругов суд определяет, какое имущество момента расторжения брака. подлежит передаче каждому. В случае если передается имущество, стоимость которого превышает долю, другому супругу должна быть произведена компенсация. Проблема в том, что сложно определить пользование однокомнатной квартирой двумя лицами, которые являются друг - другу чужими, а для супругов все еще сложнее. Они оба говорят, что у них нет денег выплачивать компенсацию. Тогда суд выносит решение о том, что принадлежит каждому по ½ в доле собственности, а потом они с соблюдением правил с т. 250 ГК (Преимущественное право покупки) могут произвести отчуждение объекта, или продают его и делят деньги. Э т о с л ож н а я с и т у а ц и я , ко т о р а я ч а с т о встречается на практике. §7. Договорный режим имущества супругов. Существует два режима имущества супругов. Во-первых, это законный режим (режим общей совместной собственности), который является презумпцией. Во-вторых, договорный режим имущества супругов. Он является новым для российского законодательства. Он появился в 1995 г. с принятием СК РФ. В КОБС такого института не было. Брачный договор. Ст. 40 СК: Брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения. Договорный режим имущества супругов возникает тогда, когда они заключают брачный договор. В отличие от соглашения о разделе совместно нажитого имущества БД может как ретроактивно, так и перспективно может определять права и обязанности сторон. Заключение брачного договора. Ст. 41 СК: 1. Брачный договор может быть заключен как до государственной регистрации заключения брака, так и в любое время в период брака. Самые распространенные в нашей стране БД это те, которые заключаются накануне развода. Таков менталитет наших сограждан. Этот институт как институт «договоров на берегу» воспринимается нашим оборотом очень скептически. Как правило, среднестатистический россиянин, желающий вступить в брак, обижается на предложение своего потенциального супруга (или его родителей) на предложение заключить БД. Брачный договор, заключенный до государственной регистрации заключения брака, вступает в силу со дня государственной регистрации заключения брака. Если лица таки не вступили в брак, значит БД так и не вступит в силу. 2. Брачный договор заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. Еще одно отличие от договора о разделе совместно нажитого имущества. Он подлежит обязательному нотариальному удостоверению под страхом недействительности, т.е. нотариальная форма имеет конститутивное значение для БД. 71 Некоторое время назад Александрова ужинала и увидела сюжет, пропагандирующий идею заключения БД по одному из центральных каналов. Молодая пара рассказывает корреспонденту о том, что они недавно вступили в брак, и для них совершенно не была чужда идея заключить БД, мол, они считают это единственным цивилизованным способом решить возможные проблемы в браке. Александрова понимает, что знает этих лиц. Один из них бывший сотрудник кафедры ГП (однокурсник Александровой), а вторая – его супруга. На тот момент, когда они заключали этот БД, у них в собственности не было никаких объектов, по отношению к которым было бы интересно заключать БД, но на будущее они приняли такое решение. Однако наш менталитет во многом препятствует укоренению на нашей почве обширной практики заключения таких договоров именно как «договоров на берегу». Наш оборот рассматривает этот инструмент как возможность цивилизованно решить вопросы (часто касающиеся фактического раздела совместно нажитого имущества). Обычно инициаторами заключения БД выступают не супруги, и даже не их родители. Это банки, которые говорят, что не выдадут кредит в отсутствии БД (Мое: вероятно, для того, чтобы определить долю супруга, на которую можно произвести взыскание. Мы обсуждали подобный вопрос на семинаре со Шварцем – задача 1 тема 7). Содержание брачного договора. Ст. 42 СК:1. Брачным договором супруги вправе изменить установленный законом режим совместной собственности (статья 34 настоящего Кодекса), установить режим совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов. Режим совместной собственности – это законный режим. Значит, что законодатель разрешает распространить режим общей совместной собственности на то имущество, которое по закону в этой общей совместной собственности не находится. Например, они договариваются о том, что все имущество, которое будет приобретаться в дар или в порядке наследования одного из супругов, то оно будет поступать не в единоличную собственность одного из супругов. Также они могут установить режим долевой собственности – у них есть возможность изначально определить доли. Все имущество, которое они приобретут в браке, будет принадлежать в пропорции по ½ доли в праве собственности на каждый объект. Это интересный вопрос. Когда-то наша кафедра ГП писала большое заключение по запросу одной из нотариальных палат, где ставился вопрос о том, что являют собой договоры купли-продажи, в которых супруги приобретают какой-то объект недвижимости в долевую собственность. Например, есть супруги и продавец, который отчуждает квартиру. Супруги заключают с этим продавцом договор купли-продажи и приобретают по ½ доли в праве собственности на этот объект недвижимости. Что продает это лицо? Квартиру, а не две ½ в доле на праве собственности, а покупают приобретатели по ½ доли в праве собственности на этот объект. А такое возможно? Либо он сам должен разделить этот объект и две доли продать. На практике подобные договоры (о продаже без выдела долей) заключаются. Можно ли заключить такой договор купли-продажи, по которому супруги получают эту квартиру не в общую совместную собственность, как это по закону, а приобретают сразу по ½ доле в праве собственности на это имущество? Например, решат потом супруги разделить совместно нажитое имущество. А эта квартира, которая приобретена по долям, поступает в состав совместно нажитого имущества, или нет? Если признать, что супруги этим договором изначально определили свою долю, тогда надо сказать, что эта квартира не поступает в общую совместную собственность, она уже не подлежит разделу, потому что им итак принадлежит по ½ доле в праве собственности. Если же признать, что таким образом невозможно изменить законный режим имущества супругов, то его можно изменить только БД. Можно ли признать такой договор купли-продажи, по которому супруги приобретают по ½ доле разновидностью БД? Очень сложный вопрос. А если такой договор заключается в простой письменной форме (она требуется для договора купли-продажи недвижимости)? Можно истолковать, что это такое – изменение законного режима таким способом, 72 или все это имущество попадает в состав совместно нажитого имущества, делится, как и все остальное. Например, суд решит, что надо отступить от принципа равенства долей, если с супругой остается ребенок, или чтобы другой супруг не тунеядничал, берет и делит право доли не по ½, а по 1/3 и изменяет тот режим, о котором договорились супруги. Наша кафедра ответила, что договором купли-продажи невозможно изменить общий режим имущества супругов. Поэтому нужно быть готовым, что это имуществом может попасть в состав совместно нажитого имущества и в результате будет поделено не так, как изначально думали супруги. Есть обоснование другой позиции о том, что это воля супругов, а не исключение из договора купли-продажи. Здесь ничего плохого, пусть все так и остается. Как мы видим, вопрос спорный. Можно установить режим совместной долевой или раздельной собственности. Частое условие БД – это все то, что приобретено и будет приобретаться в будущем поступает в собственность того супруга, на имя которого они оформлены. Все что будет оставляться в период брака будет находиться в единоличной собственности того из супругов, на которого они оформлены. При наличии БД с таким условием в общее совместное имущество при разделе оно не поступит. Брачный договор может быть заключен как в отношении имеющегося, так и в отношении будущего имущества супругов. Можно предусмотреть правило в отношении всего своего имущества, как наличествующего, так и будущего. Возможно заключить БД только в отношении конкретных, отдельных видов имущества. Когда банк просит БД это, как правило, изменение законного режима на один или два объекта. Можно взять и БД имущество, которое принадлежало супругу до брака, и сделать общим совместным. Это вытекает из п. 1 ст. 42 СК:…на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов. Иногда нотариусы отказывают в удостоверении БД, говоря о том, что фактически вы совершаете сделку дарения. Можно ли взять свое добрачное имущество, которое уже было приобретено супругой до брака и БД закрепить что это имущество поступает в единоличную собственность другого супруга? То есть она не вводит под режим законного имущества супругов, не делает его общим совместным имуществом, не распределяет доли в этом имуществе, а просто его делает имуществом другого супруга. Исходя из того, что написано в п. 1 ст. 42 СК: вправе изменить установленный законом режим совместной собственности (статья 34 настоящего Кодекса), установить режим совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов. Дарение между супругами – в собственность супруги этот объект не поступит. Взяла свое и подарила ему в единоличную собственность. Вывод активов по форме «беру свое => дарю ему => не взыщешь». На практике часто взяла свое, подарила супругу, в течение брака все потрачено на этот объект. Был брачный дом, который они в период брака эту дачу построили, вложили в нее все деньги и тут решили развестись. Что с этим делать? Это уже один раз было собственностью супруги. Вместо того, чтобы сделать общим она взяла и подарила ему, выразила animus donandi. Потом она потратилась на улучшение этого имущества. Такая ситуация не очень сложная. Здесь распространяются положения – если супруги из общих средств, без средств одного супруга, или трудовым участием делает улучшение имущества другого супруга, то можно претендовать на включение этого объекта в состав совместно нажитого имущества. Поэтому, если оба работали на благо его имущества, то ничто не мешает супруге попытаться вернуть этот объект под режим совместно нажитого имущества. А вопрос о фактическом дарении при помощи использования конструкции БД очень интересный и очень сложный. Ответим на него чуть позже. Есть множество неоднозначных вариантов ответа. Позиций много. Например, противники того, что можно взять свой объект и передать его в единоличную собственность другого супруга путем заключения БД говорят, что это ненадлежащее оформление этих отношений. Отношения, связанные с заключением БД это перераспределение каких-то активов между супругами, а здесь фактически имеет место дарение. Хотя, Александрова думает, что противопоказания, исходя из буквального толкования п. 1 ст. 42 СК к оформлению 73 таких сделок по большому счету отсутствуют. То есть на месте нотариуса Александрова бы не отказала, тем более, что за договором дарения они к нотариусу не придут, его можно нотариально не удостоверять, а с брачным все равно придут. Из этих соображений на месте нотариуса отказывать не стоит. Брачный договор может быть заключен как в отношении имеющегося, так и в отношении будущего имущества супругов. Все можно определить в БД. Супруги вправе определить в брачном договоре: ➢ свои права и обязанности по взаимному содержанию ➢ способы участия в доходах друг друга ➢ порядок несения каждым из них семейных расходов; ➢ определить имущество, которое будет передано каждому из супругов в случае расторжения брака, ➢ а также включить в брачный договор любые иные положения, касающиеся имущественных отношений супругов. Ничто не запрещает супругам в БД договориться о том, что в течение всей их совместной жизни, например, супруг будет ежемесячно уплачивать супруге на карманные расходы сумму в размере 5 млн. руб. Можно определить что те объекты недвижимости, которые оформлены на каждого из супругов оплачиваются из какого-то специфического фонда. Теоретически это можно предусмотреть. У супруги есть добрачное имущество, которое она сдает в аренду. В договоре можно предусмотреть, что она оплачивает содержание этих объектов за счет средств, которые она получает от использования своего личного имущества. Можно договориться о том, что передается каждому из супругов в случае расторжения брака. Самая распространенная формулировка: при расторжении брака супруг отдает определенное имуществу, а другому достается все, что осталось. В законе содержится существенное ограничение, т.е. речь идет только об имущественных отношениях. Никакие личные неимущественные отношения предметом регулирования БД выступать не могут. Это далеко не единственно возможный подход к содержанию БД. В некоторых правопорядках дела обстоят иначе. Там можно личные неимущественные права и обязанности включать в БД. 2. Права и обязанности, предусмотренные брачным договором, могут ограничиваться определенными сроками либо ставиться в зависимость от наступления или от ненаступления определенных условий. Например, они договариваются о том, что супруг выплачивает супруге некое содержание в период, пока она находится в декретном отпуске. Или выплачивает супруге содержание до достижения их общим ребенком возраста 16 лет. Бывает, что предоставление супруге содержания зависит от того, ребенка какого пола она рожает. 3. Брачный договор не может: ➢ ограничивать правоспособность или дееспособность супругов, ➢ их право на обращение в суд за защитой своих прав; ➢ регулировать личные неимущественные отношения между супругами, ➢ права и обязанности супругов в отношении детей; ➢ предусматривать положения, ограничивающие право нетрудоспособного нуждающегося супруга на получение содержания; ➢ содержать другие условия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам семейного законодательства. Оценим следующие условия брачного договора: 74 1. Супруги пришли к соглашению о том, что все имущество, принадлежавшее супругам до брака, поступает в общую совместную собственно сть супругов; приобретаемое в браке имущество принадлежит тому из супругов, на чье имя оно оформлено. 2.1. В случае, если в семье рождается ребенок, супруг обязуется выплачивать супруге ед и н о в р е м е н н о д е н е ж н у ю сумму в размере 10 млн. рублей – за каждого мальчика, 5 млн. рублей – за каждую девочку. 2.2. Вариант: В случае, если в с емье рождает ся ребенок, супруг обязуется предоставлять супруге ежемесячное содержание в размере 300 000 рублей в течение первых трех лет жизни ребенка. 3. Супруги обязуются хранить верность друг другу. Супруги пришли к соглашению о том, что за каждый доказанный факт супружеской измены виновный супруг выплачивает второму супругу денежную компенсацию в размере 300 000 рублей за каждое нарушение Оценка: 75 Это не дарение, потому что поступает не в единоличную с о б с т в е н н о с т ь од н о го и з супругов, а в общую совместную собственность. Следовательно, это не противоречит положениям ст. 42 СК. Здесь все нормально, нас ничего не смущает. 2.1. Здесь нет проблем. Если оба супруга согласны на такие условия, то все хорошо. 2.2. Здесь есть о чем поговорить по причине того, что итак супруги, которые находятся в декретном отпуске по уходу за ребенком, имеют право на получения алиментирования от супругов. Поэтому соглашение, которое лишает их этого права, установленного законом или, которое ограничивает по сумме, возможного говорить о том, что это соглашение нарушает права одного из супругов. Это личное неимущественное. То, что здесь прописана сумма (аналог договорной неустойки) за нарушение? Это вопрос о правоспособности и ее ограничении. Он очень серьезен. Проблема в том, что договорными условиями ограничить правоспособность невозможность. Хочешь не изменяешь, хочешь – изменяешь. То есть то, что тебя призывает не изменять, используя при этом некий материальный стимул, что в этом плохого. Супружеская измена не является правонарушением. По большому счету это не правонарушение, за которое в СК установлены санкции или последствия. Это та самая личная неимущественная сфера, которая находится в интимной зоне супругов, в ко т о р у ю з а ко н од ат е л ь н е должен вмешиваться. Поэтому даже при условии возможной целесообразности для лиц в заключении такого договора, современная ро ссийская действительность такова, что о б р ат и с ь т а ко й с у п р у г с доказательствами факта с у п р у ж е с ко й и з м е н ы , и обращается с требованиям о взыскании этой суммы в силу того, что второй супруг добровольно не платит, суд откажет во в зыскан и и со ссылкой на п. 3 ст. 42 СК. На практике, если прийти к нотариусу и попросит его включить такое условие он должен разъяснить что оно не будет обеспечено п р и н уд и т е л ь н о й с и л о й государственной власти. В судебном порядке вряд ли можно будет взыскать эти 76 Прежде чем продолжим обсуждение БД, нам стоит вернуться вопросу, который мы уже обсуждали. Александрова зашла на сайт Росреестра, посмотрела там разъяснения для заявителей, где говорится о том, что «если сделка по распоряжению имуществом (мы говорим о недвижимости), приобретенным в период брака происходит без нотариально удостоверенного согласия другого супруга, то не нужно бояться тем лицам, которые заключают такого рода договоры на стороне покупателей, потому что такая сделка может признана недействительной только в том случае, если эта сторона будет недобросовестной (знала или должна была знать о том, что второй супруг не согласен). При подаче заявления на государственную регистрацию все заявители указывает на свое брачное состояние, делают заявление в браке они находятся или нет. Если продавец делает заявление о том, что он находится не в браке, в копии паспорта, подаваемом на регистрацию штампа у него нет, значит, вторая сторона по сделке может быть спокойна. Вторым супругом, согласие которого не давалось, оспорено быть не может, потому что в этой ситуации доказать то, что второй покупатель знал, о том, что второй супруг не согласен невозможно, потому что покупатель даже не знал, что продавец в браке». Александрова сказала Федоровой, что это неправильно. Ведь из п. 2 и 3 ст. 35 СК такой вывод не следует. П.2: согласие второго супруга на распоряжение общим имуществом презюмируется. Этот второй супруг может оспаривать сделку по распоряжению этим имуществом только если докажет что покупатель знал или должен был знать о несогласии второго супруга. П. 3: Если речь идет об отчуждении недвижимого имущества, то для совершения одним супругом сделки по распоряжению недвижимостью необходимо получить нотариально удостоверенное согласие. Супруг, чье нотариально удостоверенное согласие на совершение указанной сделки не было получено, вправе требовать признание сделки недействительной. Здесь ничего не говорится о том, что нужно доказывать, что второе лицо знало или должно было знать о том, что второй супруг не согласен. В п. 3, в отличие от п. 2 ничего не говорится о том, что другая сторона знала, или должна была знать. У нас существует судебная практика по этому вопросу, т.к. вопрос очень распространенный. Она капитально разнится. Есть несколько Постановлений Президиума ВС РФ (2 шт. – 2010 и 2012 г.) в которых суд говорит о том, что если сделка оспаривается по п.3, в связи с отсутствием нотариально удостоверенного согласия, то для целей доказывания недействительности надо доказать, что другая сторона знала, или должна была знать, а если это не доказано, значит, даже в отсутствии нотариально удостоверенного согласия сделка действительна. Именно такую позицию некоторые регистрирующие органы излагают на своих сайтах. Это разъяснение совершенно не основано на законе! Если систематически толковать п. 2 и 3 ст. 35 СК, то не вытекает из п. 3 необходимость применения таких же положений, как и в п. 2 о знании или незнании покупателя. Федорова говорит, что это совершенно правильное разъяснение. Delegelata она согласна с Александровой, а с политико-правовой точки зрения, чьи права должны защищаться в первую очередь? Супруге принадлежит квартира, оформлена на нее. Она потеряла паспорт, восстановила его (штампа о браке нет). Решила продать квартиру. Заключила договор купли – продажи. Пришла в регистрирующий орган. Сделала заявление, что в браке не состоит, хотя, фактически состоит. Сделка совершена, переход права собственности зарегистрирован. Просыпается супруг и бежит эту сделку оспаривать. Предъявляет иск как не соответствующий закону по п. 3 ст. 35 СК. Его нотариально удостоверенное согласие получено не было. Кого должен защищать законодатель с политикоправовой точки зрения? Супруга обманывает супруга и покупателя по сделке. Исходя из буквального delegelata толкования того, что написано в тексе закона, если он доказывает, что это имущество приобретено в браке и его нотариально удостоверенного согласия нет, то сделка рушится. Применяется ст. 168 ГК – двусторонняя реституция. Скорее всего, пострадают интересы покупателя, интересы мужа будут защищены. Такой подход сейчас транслируется в п. 3 ст. 35 СК. Совершенно другой подход отражается в п. 2 ст. 35 СК. Там говорится что муж и жена одна сатана: что и как они не поделили, это их личные проблемы. Если они производят распоряжение каким-то объектом, то 77 презюмируется что согласны. Порушить эту сделку, нанести урон правам 3-го лица можно только в том случае, если само 3-е лицо действует недобросовестно. Аргумент в поддержку позиции Федоровой: Деньги, которые получила жена от продажи объекта, поступили в их общую совместную собственность. Она распорядилась объектом без его согласия, но формально деньги он получил вместе с ней. Поэтому он может заявить требование о разделе совместно нажитого имущества, находясь в браке. _______________________________________________________________________________________ ________ Задача по Общей части ГП. Александрова один из составителей нового задачника по Общей части ГП. Он придумала задачу. Жили – были супруги Кузякины (фильм «Любовь и голуби»). Надежда Кузякина, желая отомстить мужу за факт супружеской измены, изрезала ножницами всю его одежду, молотком разбила их магнитолу и продала десять принадлежавших ее супругу Василию голубей. Вариативно: Она не продала, а уничтожила любимых голубей Василия. Василий обратился в суд с требование о возмещении убытков, которые причинены таким поведением его супруги. Супруга пришла в суд и сказала, что вообще не понимает о каких убытках здесь можно говорить. Она утверждает, что осуществила акт распоряжение их общей совместной собственностью. Мол, она является таким же собственником этих вещей, как и супруг. Поэтому она решил распорядиться таким образом. Квалифицируйте действия Надежды Кузякиной. Решение: Мы знаем о раздельном имуществе супругов. То, что она изрезала ножницами одежду, совершила правонарушение, потому что уничтожила чужое имущество. Это имущество, если речь идет не о пределах роскоши, а об обычных вещах индивидуальной собственности, чужое. Как если бы она вышла на улицу и разрезала бы одежду на прохожем. Поэтому, раз она совершила правонарушение, она причинила вред, Очевидно, что Василий имеет право на возмещение убытков. Из каких средств будут возмещаться убытки? Если у них законны режим имущества супругов, то это шуршание денег в одном кармане. Магнитола – они ее купили в период брака. Она уничтожила их общее имущество. Могла ли она таким образом поступить? Уничтожение это распоряжение? Разбить магнитолу молоком – это вряд ли можно назвать распоряжением. П. 2 ст. 35 СК говорит о совершении сделки по распоряжению, а уничтожение это не сделка. Она злоупотребляет правом – шикана, т.е. действует с намерением причинить вред. Она хочет, чтобы ему стало неприятно. А.О. Рыбалов говорит, что это не злоупотребление, а вульгарное правонарушение, потому что она должна был спросить его согласие. В п. 2 ст. 35 презюмируется распоряжение для 3-их лиц, а в их отношениях только супруги. Пошла на базар и продала их – распорядилась голубями. Она распорядилась без его согласия при том, что она должна была спросить согласия. Она сделала это намеренно. Это злоупотребление или нарушение? Магнитолу просто уничтожили, а голубей продала, увеличив актив общей совместной собственности супругов. Это все-таки злоупотребление, однако, это не единственно возможный подход. Отношения супругов в том смысле, что они будут возмещать друг другу убытки это вопрос очень спорный и интересный. Как возмещать другу-другу убытки в отсутствии единоличных средств. Это означает, что будем в одном кармане перемещать материальные блага из одного места в другое. Экономического смысла это не имеет. Поэтому санкция за такое неблаговидное поведение одного из супругов видится только в возможности ходатайствовать перед судом при разделе об отступлении от принципа равенства долей, если кто-то совершает правонарушение или злоупотребление. Иных способов защиты здесь нет. _______________________________________________________________________________________ ________ 78 Оценим ситуации: 1. Брачный договор состоит из единственного условия: «Квартира, приобретенная супругой до брака, после расторжения брака переходит в собственность бывшего супруга». Действительно ли указанное условие? 2. Бывшие супруги обратились в регистрирующий орган за регистрацией перехода права собственности на квартиру на о сновании нотариально удо стоверенного брачного договора, содержащего, среди прочих, следующее условие: «Квартира, приобретенная в период брака на имя супруги, после расторжения брака поступает в собственность супруга». Регистрирующий орган отказал в регистрации перехода права. Есть ли основания для обжалования отказа? Оценка: О подобном мы уже говорили. Возможно, здесь БД – это правоустанавливающий договор. В нем прикрывается дарение. На эту мысль наводит то, как-бы пропускается одна из стадий. что это единственное условие БД. Однако, 1. Имуще ство приобретено в общую прямого запрета в законе нет. Это укладывается совместную собственность (далее-ОСС). в схему ст.42 СК. 2. ОСС при разделе должна распасться на общую и долевую. 3. Уже потом, эта собственность может превратиться в единоличную собственность одного из супругов. Здесь одна из стадий пропущена. Супругу частично передают его же имущество. Разве не нужно сначала было разложить существующий режим на режим долевой собственности (например, по ½ доле на этот объект) и потом супруга дарит ½ долю на этот объект своему супругу. Как правило, в такого рода договорах нотариусов и рег. органы смущает что здесь идет некий перескок через одно из необходимых условий Это позволяет перескакивать через стадию – супруги не совершили раздел совместно нажитого имущества, а вот так взяли и поступили. В литературе множество воззрений на этот счет. Подобные вопросы очень дискуссионны. Практика в регионах разная. Это постоянно обсуждается на уровне нотариальных палат и Минюста. Александрова думает, что такая конструкция полезная для оборота, но она не идеальна с точки зрения юр. техники. Изменение и расторжение брачного договора. В этой части правила очень схожи с положениями ГК. Ст. 43 СК: 1. Брачный договор может быть изменен или расторгнут в любое время по соглашению супругов. Соглашение об изменении или 79 о расторжении брачного договора совершается в той же форме, что и сам брачный договор.Если мы хотим изменить БД, то должны пойти к нотариусу. Нотариальная форма конститутивна для БД. Односторонний отказ от исполнения брачного договора не допускается. 2. По требованию одного из супругов брачный договор может быть изменен или расторгнут по решению суда по основаниям и в порядке, которые установлены ГК РФ для изменения и расторжения договора. Если откроем ГК, то увидим, что основания для изменения или расторжения договора многообразны. У нас есть. Ст. 450 ГК (Основания для изменения и расторжения договора): 1. Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.2. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Это стандартна формулировка. Здесь нет ничего странного и вопрос применения ст. 450 ГК крайне редко встает в судебной практике. Интересным вопросов является изменения или расторжения БД по ст. 451 ГК (Изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств):1. Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. 2. Если соглашения нет, то тогда нужно чтобы было одновременное наличие следующих условий: ➢ в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; ➢ изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; ➢ исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; ➢ из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона. В сфере СП может произойти существенное изменение обстоятельств. Стороны заключили БД, а потом что-то существенно изменилось. Например, когда супруга заключала БД, она исходила из того, что такой супруг очень перспективен, что он крупный бизнесмен, имеющий огромное количество объектов недвижимости. Затем ситуация коренным образом изменилась, он стал банкротом. БД уже ее не устраивает, потому что обстоятельства изменились. Можно ли расторгнуть БД по ст. 451 ГК? С одной стороны в СК содержится отсылка, что применяются положения об изменении и расторжении, предусмотренные ГК, а с другой стороны в ГК говорится, что это применяется, если не противоречит существу договора. Существу БД противоречит возможность по ст. 451 ГК изменить или расторгнуть его или нет? Проблема еще в том, что если мы откажем в возможности изменять или расторгать БД по ст. 451 ГК, если не будет всех условий, то последствия направлены перспективно. Если мы посхожим основаниями признаем договор недействительным, то последствия ретроактивны. В литературе активно обсуждается вопрос о возможности применения ст. 451 ГК. Самая хорошая 80 работа на эту тему – А.В. Слепакова «Правоотношения собственности супругов». Она говорит о том, что ст. 451 ГК слишком специфическая. Существо БД с учетом того что здесь используются термины «риски», «условия оборота», вряд ли это положения, которые будут противоречить существу БД. Скорее всего, нельзя применять ст. 451 ГК напрямую к БД. В литературе отмечается, что если бы подкорректировать содержание этой статьи, то неплохо было бы иметь возможность перспективного прекращения этих отношений без ретроактивного эффекта, как это происходит при признании БД недействительными. Это вопрос, который является дискуссионным. Признание брачного договора недействительным. Ст. 44 СК: 1. Брачный договор может быть признан судом недействительным полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ для недействительности сделок. Угроза – один из самых распространенных случаев. Например, супруг занимается предпринимательской деятельностью. Ему нужно срочно получить кредит. Банк не дает кредит без заключенного БД. Он говорит своей супруге, что если она сейчас же не пойдет с ним к нотариусу и не подпишут договор, то они останутся голыми, он разорится, дети пойдут просить милостыню вместе с ней и т.д. Воля при заключении БД здесь формируется несвободно. Наиболее часто именно пороки воли выступают основанием для возможности заявление требования о признании БД недействительным. Здесь речь идет об оспоримости – может быть признан судом. Самое частое основание, по которому оспаривают БД – п. 2 ст. 44: 2. Суд может также признать брачный договор недействительным полностью или частично по требованию одного из супругов, если условия договора ставят этого супруга в крайне неблагоприятное положение. Условия брачного договора, нарушающие другие требования пункта 3 статьи 42 настоящего Кодекса, ничтожны. Что такое «крайне неблагоприятное положение»? Законодатель ответа на данный вопрос не дает. Попытку ответа на этот вопрос предпринимает ВС -Абз.2 п.15 ПП ВС №15: Если брачным договором изменен установленный законом режим совместной собственности, то суду при разрешении спора о разделе имущества супругов необходимо руководствоваться условиями такого договора. При этом следует иметь в виду, что в силу п. 3 ст.42 СК РФ условия брачного договора о режиме совместного имущества, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение (например, один из супругов полностью лишается права собственности на имущество, нажитое супругами в период брака), могут быть признаны судом недействительными по требованию одного из супругов. Полностью лишается? Если супруги заключают договор, в котором написано: в случае расторжения брака имущество, оформленное на любого из супругов в период брака, поступает в единоличную собственность супруга/супруги. ВС говорит, что это неправильно. Или, например, все объекты недвижимости, приобретенные в период брака, и оформленные на одного из супругов после расторжения брака поступают в собственность супруга. Далеко не всегда такое условие будет признано недействительным по причине того, что оно ставит в крайне неблагоприятное положение супруга. Если доля участия в юр. лицах, акции, антиквариат, транспортные средства и т.д. при таком раскладе поступает в единоличную собственность супруги, то здесь нет крайне неблагоприятного положение. Если экономически посчитать, кому что достается, то не факт, что выигрывает тот, кому достались объекты недвижимости. Поэтому это очень тонкая материя, но есть вопиющие случаи, когда супруга уходит, зажав детей и баночку крупы в руках из брака, а все остальное из брака выносит супруг, или, наоборот, в таких случаях об этом можно говорить. Как соотносятся положения п. 2 ст. 44 СК и п. 3 ст. 179 ГК РФ о кабальной сделке: «Сделка на крайне невыгодных условиях, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего». Это разные составы, т.е. ст. 44 СК не является специальной разновидностью ст. 179 СК. Разные обстоятельства нужны для доказывания этих составов. 81 Очень интересный вопрос связан со сроком ИД в отношении исков о признании БД недействительными. Если мы откроем ст. 44 СК, то не увидим ни одного слова, про возможность применения сроков ИД. Когда мы говорим об оспоримых сделках к требованиям о признании сделок недействительными, то применяются не просто сроки ИД, а сокращенные сроки ИД. В отношении признания недействительным БД ни слова не сказано о сроках ИД. Сказано что БД может быть признан недействительным полностью или в части по основаниям предусмотренным ГК. Ни по правилам, а по основаниям! То есть составы недействительности см. в ГК. А вот если мы посмотрим ст. 9 СК, которая закрепляет общее правило о том, что к семейным правоотношениям не применяется ИД, то тут мы увидим: на требования, вытекающие из семейных отношений ИД не распространяется, за исключением случаев, когда срок для защиты нарушенного права установлен настоящим Кодексом. Настоящим Кодексом, т.е. в ст. 44 СК ничего не сказано про срок для признания БД недействительными. Следовательно, не применяются сроки ИД. Например, жили-были супруги в браке. Заключили договор, который ставит одного из супругов в крайне неблагоприятное положение. После расторжения брака супруга уходит ни с чем. Брак расторгли. Все согласились с этим условием договора. Все оформлено на супруга. Далее через 10 лет супруга не может забыть нанесенную обиду и идет к адвокату. Адвокат ей говорит, что ИД еще не прошли. Пойдемте, заявим требование о признании БД недействительным. Выяснится, что договор действительно поставил ее в совершенно неблагоприятные условия. Чем объясняется это правило, установленное законодателем о нераспространении срока ИД? На заявление требования о разделе совместно нажитого имущества установлен срок в 3 года с того момента, когда лицо узнало, что его право нарушено. Для оспаривания сделок по п. 3 ст. 35 СК установлен срок ИД. По п. 2 ст. 35 СК никакого срока не установлено, то есть, лакуна, когда никакого срока нет. Здесь тоже нет срока. Разумно ли это с политико-правовой точки зрения? Когда лицо должно осознать, что положения, в которые его ставит БД, для него крайне неблагоприятны? Например, в БД супруги договорились о том, что все объект недвижимости ему, все доли участия – ей. На момент, когда она заключала БД, она думала что доли участия это очень круто. К тому моменту, когда брак расторгли, выяснилось, что это просто ужас. Никаких выгод ей не приносит. Она голодает. Бежит к адвокату и говорит, что эти положения БД ставят ее в крайне неблагоприятное положение. С точки зрения теории признания сделок недействительными порок в сделке должен быть на момент ее совершения. Если мы начали сделку исполнять, и стало понятно, что она нам не интересна с точки зрения исполнения, то это неблагоприятное положение должно следовать уже на момент заключения сделки и должно быть понятно, что это порок. В противном случае нельзя признать сделку недействительной по такому основанию. Порок – это то, что имманентно присутствует на момент заключения сделки, т.е. через 10 лет после ее заключения невозможно осознать, что сделка невыгодна. Это крайне странный подход. Здесь серьезно есть о чем подумать с точки зрения применения положений об ИД, это не квалифицированное молчание законодателя. Это пробел, потому что непонятны политико-правовые основания для такого подхода. В приведенном примере стороны уже исполнили сделку. У них были условия, установленные на случай расторжения брака. Они все оформили, сделку исполнили. После этого они стали обращаться с требованием о признании сделки недействительной. Здесь есть проблема – новые положения ГК об «эстоппель» (доктрина непротиворечивого поведения). Об ограничении возражений – если сторона полагалась на твое поведение, и ты все исполнял, считая, что все нормально, то в такой ситуации можно заявлять требования о дезавуировании этой сделки? Очень большой вопрос. Поэтому представляется, что институт универсальный, на семейно-правовые отношения он тоже может распространяться. §8. Ответственность супругов по обязательствам. (Мое: В учебнике кафедры эту главу писал А.А. Иванов. Он более подробно описывает то, о чем говорит М.В. Антокольская). 82 Обращение взыскания на имущество супругов. Помимо актива имущество супругов может также включать пассив – требования по обязательствам, в которых супруги являются должниками. Долги супругов могут быть общими и личными. Если супругами заключен БД, они в принципе могут оговорить, какие долги будут относиться к категории личных, а какие – к категории общих. __________ Личные долги– тесно связанные с личностью одного из супругов. __________ ➢ Возникающие из причинения им вреда, алиментных обязательств, обязательств, возникших из трудовых правоотношений. ➢ Долги, возникающие из обязательств, принятых на себя супругом до заключения брака. ➢ Долги, сделанные супругом для удовлетворения своих личных потребностей. ➢ Долги, обременяющие раздельное имущество супругов, например, по отношению к залоговым кредиторам. Ответственность по личным долгам несет тот супруг, который является субъектом данного обязательства. Его кредиторы сначала обращают взыскание на принадлежащее ему имущество. При недостаточности этого имущества они вправе требовать выдела доли супруга-должника из супружеского имущества в целях обращения на нее взыскания. Выдел доли может быть произведен супругами добровольно. Однако, если выделенная доля окажется недостаточной и у кредиторов возникнут сомнения в справедливости раздела, они могут оспорить его в судебном порядке. __________ Общие долги – долги супругов, по которым они оба выступают в качестве должников, например при совместном принятии на себя обязательств по погашению кредита за приобретение дома или квартиры. __________ ➢ Долги по обязательствам, по которым супруги в силу закона отвечают солидарно, например, долги по квартплате, долги, возникающие из совместно причинения ими вреда. ➢ Долги по обязательствам, в которых стороной является один из супругов, если эти обязательства были приняты на себя этим супругом в интересах семьи, и все полученное было израсходовано на нужды семьи. Например, долг одного из супругов, сделанный в связи с необходимостью лечения общего ребенка. ➢ Долги, обременяющие имущество. ➢ Обязательства супругов по возмещению вреда, причиненного их несовершеннолетними детьми. Ответственность по общим долгам несут оба супруга. В этом случае взыскание сначала обращается на их общее имущество, а если его недостаточно, супруги несут солидарную ответственность имуществом, принадлежащим каждому из них. Это означает, что кредитор вправе обратить взыскание на имущество любого из них и взыскать все причитающееся ему по обязательству. Если имущества одного из супругов не хватит, кредитор вправе получить удовлетворение из имущества другого. Кредитору предоставлена также возможность одновременно обратить свои требования на имущество обоих супругов. Абз. 2 п. 2 ст. 45 СК: Если приговором суда по уголовному делу будет доказано, что общее имущество супругов было приобретено или увеличено за счет средств, полученных одним из супругов 83 преступным путем, взыскание может быть обращено на все это имущество или на ту его часть, которая приобретена таким образом. Гарантии прав кредиторов при заключении, изменении и расторжении брачного договора. Появление в российском законодательстве института БД потребовало разработки специальных норм, обеспечивающих защиту интересов кредиторов супругов при его заключении, изменении или расторжении. Во всех случаях наличия БД кредиторы заинтересованы в том, чтобы знать: 1) О том, что БД существует. 2) О том, каково его содержание. Они должны располагать информацией о том, как распределяется имущество супругов, поскольку от этого зависит объем имущества, на которое они могут обратить взыскание. Поэтому ст. 46 СК предусматривает обязанность супругов сообщать своим кредиторам о заключении, изменении и расторжении БД:1.Супруг обязан уведомлять своего кредитора (кредиторов) о заключении, об изменении или о расторжении брачного договора. При невыполнении этой обязанности супруг отвечает по своим обязательствам независимо от содержания брачного договора. Обязанность раскрывать его содержание прямо законом не предусмотрена, однако она вытекает из существа этой нормы. При возникновении обязательства с третьими лицами у кредитора есть право в случае, если супруги откажутся ознакомить его с БД, просто отказаться от заключения договора с ним. Однако если обязательство уже существует, а БД изменен, кредитор не может защитить свои права, в случае если супруги откажутся сообщить о существе изменений. Следовательно, правило ст. 46 СК следует толковать расширительно: как обязанность сообщить не только о факте заключения, изменения или расторжения БД, но и о его содержании. Если супруги не поставили своих кредиторов в известность о заключении, изменении или прекращении БД, они отвечают по обязательствам перед ними независимо от содержания БД. Это не означает признания БД недействительным. Его положения продолжают действовать, но только в отношении супругов, а не в отношении третьих лиц (Мое: «концепция относительной недействительности» из ГП). Например, супруги изменили БД таким образом, что определенная категория долгов, бывших ранее общими, станет считаться личным долгом одного из них, и не сообщили о таком изменении кредиторам. В этом случае кредиторы могут по-прежнему обратить взыскание на общее имущество супругов, поскольку для них такое изменение не имеет силы. Но после удовлетворения их претензий за счет общего имущества супруг, который согласно БД является единственным должником, должен будет возместить другому супругу ту часть долга, которая пала не него. 2. Кредитор (кредиторы) супруга-должника вправе требовать изменения условий или расторжения заключенного между ними договора в связи с существенно изменившимися обстоятельствами в порядке, установленном статьями 451 - 453 ГК РФ. Если БД заключен, изменен или расторгнут и такое изменение или расторжение чрезвычайно неблагоприятно для кредиторов, они вправе обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении своего договора с супругами или одним из них в связи с существенным изменением обстоятельств в соответствии со ст. 451-453 ГК. В данном случае им придется доказать, что изменения, произведенные в имущественном положении их должника, БД могли предвидеть такое развитие событий, договор ими вообще не был бы заключен или они заключили бы его на значительно отличающихся условиях. Обзор судебной практики на первый квартал 16 года – доказать, что заём был общим нужно доказать, Тема 4. Родительское правоотношение §1. Установление происхождения детей. 84 Основание для возникновения прав и обязанностей родителей и детей. Ст. 47 СК: Права и обязанности родителей и детей основываются на происхождении детей, удостоверенном в установленном законом порядке. Установление происхождения ребенка. Ст. 48 СК: 1. Происхождение ребенка от матери (материнство) устанавливается на основании документов, подтверждающих рождение ребенка матерью в медицинском учреждении, а в случае рождения ребенка вне медицинского учреждения на основании медицинских документов, свидетельских показаний или на основании иных доказательств. 2. Если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное (статья 52 настоящего Кодекса). Отцовство супруга матери ребенка удостоверяется записью об их браке. 3. Отцовство лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, устанавливается путем подачи в орган записи актов гражданского состояния совместного заявления отцом и матерью ребенка; в случае смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления места нахождения матери или в случае лишения ее родительских прав - по заявлению отца ребенка с согласия органа опеки и попечительства, при отсутствии такого согласия - по решению суда. При наличии обстоятельств, дающих основания предполагать, что подача совместного заявления об установлении отцовства может оказаться после рождения ребенка невозможной или затруднительной, родители будущего ребенка, не состоящие между собой в браке, вправе подать такое заявление в орган записи актов гражданского состояния во время беременности матери. Запись о родителях ребенка производится после рождения ребенка. 4. Установление отцовства в отношении лица, достигшего возраста восемнадцати лет (совершеннолетия), допускается только с его согласия, а если оно признано недееспособным, - с согласия его опекуна или органа опеки и попечительства. Установление отцовства в судебном порядке. Ст. 49 СК: В случае рождения ребенка у родителей, не состоящих в браке между собой, и при отсутствии совместного заявления родителей или заявления отца ребенка (пункт 4 статьи 48 настоящего Кодекса) происхождение ребенка от конкретного лица (отцовство) устанавливается в судебном порядке по заявлению одного из родителей, опекуна (попечителя) ребенка или по заявлению лица, на иждивении которого находится ребенок, а также по заявлению самого ребенка по достижении им совершеннолетия. При этом суд принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица. Установление судом факта признания отцовства. Ст. 50 СК: В случае смерти лица, которое признавало себя отцом ребенка, но не состояло в браке с матерью ребенка, факт признания им отцовства может быть установлен в судебном порядке по правилам, установленным гражданским процессуальным законодательством. Запись родителей ребенка в книге записей рождений. У нас есть правила, установленные и в СК и в законе «Об актах гражданского состояния», которыми установлено как производится запись о матери, об отце в книге ЗАГС. В книгу рождений вписываются сведения о родителях ребенка. Ст. 51 СК: 1. Отец и мать, состоящие в браке между собой, записываются родителями ребенка в книге записей рождений по заявлению любого из них.2. Если родители не состоят в браке между собой, запись о матери ребенка производится по заявлению матери, а запись об отце ребенка - по совместному заявлению отца и матери ребенка, или по заявлению отца ребенка (пункт 4 ст. 48 настоящего Кодекса), или отец записывается согласно решению суда. Заявление отца – когда запись производится не одномоментно, или когда имеет место быть два заявления, т.е. одно от матери, а другое от отца. 85 3. В случае рождения ребенка у матери, не состоящей в браке при отсутствии совместного заявления родителей или при отсутствии решения суда об установлении отцовства фамилия отца ребенка в книге записей рождений записывается по фамилии матери, имя и отчество отца ребенка - по ее указанию. Александрова недавно общалась с пара. Молодой человек не состоит в браке. Дама узнала о том, что Александрова адвокат по семейным делам стала использовать ее по прямому назначению. Эта дама планирует свою дальнейшую жизнь с этим молодым человеком. У этого молодого человека за плечами есть расторгнутый брак и дети. Представим себе, что у нас есть муж с женой. Они расторгают брак, и через 296 дней у бывшей супруги рождается ребенок. Бывшая супруга идет в ЗАГС регистрировать рождение ребенка. Мы обсуждали этот вопрос. Согласно физиологии требуется 300 дней для того, чтобы выносить ребенка. Как правило, у нас установлена презумпция отцовства мужа матери (не только в период брака, но и после его расторжения). Предполагается, что женщина, которая рожает ребенка в пределах 300 дней с момента расторжения брака. Установлена презумпция того, что отцом этого ребенка считается ее муж. Приходит мама регистрировать брак и говорит сотруднику ЗАГС: Да, действительно я родила ребенка через 296 дней с момента расторжения брака, но бывший муж не является отцом моего ребенка. Отцом моего ребенка является Иванов Иван Иванович (мама сама опровергает установленную презумпцию). На этот вопрос нам отвечает п. 2 ст. 48 СК: Если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное (статья 52 настоящего Кодекса). Как при наличии такой нормы должен поступить сотрудник органа ЗАГС? Для сотрудника органа ЗАГС такое заявление матери правового значения иметь не должно. Он должен внести соответствующую запись о бывшем муже матери как об отце ребенка. В последующем этот бывший муж (ныне официальный отец) вправе оспаривать эту запись. В КОБС существовала норма, в которой была возможность для сотрудника органа ЗАГС внести запись по заявлению матери, т.е. не указать сведения об отце, не указать бывшего супруга отцом соответствующего ребенка, а сделать запись как о матери, которая регистрирует факт рождения ребенка без отца. Остается фамилия матери, а имя и отчество по ее указанию. В описанной нами ситуации ЗАГС ведет запись об отце. Благодаря напору этой дамы муж пошел и успешно оспорил запись об отцовстве, это был не его ребенок. Дальше эта дама спрашивает, что делать дальше? Мама оставила отчество этому ребенку по имени своего бывшего супруга. Эта дама претендует на роль его будущей супруги. Она говорит, что они с будущим супругом не хотят, чтобы он был Андреевичем. Александровой кажется, что это не важно. С этим бороться нельзя, потому что мать по своему заявлению дает отчество ребенку. Фамилию человека, которого она реально считает отцом, по понятным причинам, дать не может. Она должна сначала устанавливать отцовство этого лица. До этого фамилия будет записана по фамилии матери. 4. Лица, состоящие в браке и давшие свое согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, в случае рождения у них ребенка в результате применения этих методов записываются его родителями в книге записей рождений. Лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери). Этот п. 4 имеет принципиальнейшее значение. В КОБС его, конечно же, не было. Появление этих положений связано с грандиозным шагом, который в последние годы совершила медицина. Сейчас огромное количество детей появляется при помощи использования «репродуктивных методов». Они бывают очень разными. В зависимости от того, какой метод, какая репродуктивная технология используется, зависят правовые последствия, которые наступают. Есть специальное регулирование этих вопросов, положение о котором содержится в законе «Об основах охраны здоровья граждан». 86 Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" Статья 55. Применение вспомогательных репродуктивных технологий 1. Вспомогательные репродуктивные технологии представляют собой методы лечения бесплодия, при применении которых отдельные или все этапы зачатия и раннего развития эмбрионов осуществляются вне материнского организма (в том числе с использованием донорских и (или) криоконсервированных половых клеток, тканей репродуктивных органов и эмбрионов, а также суррогатного материнства). 2. Порядок использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказания и ограничения к их применению утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. 3. Мужчина и женщина, как состоящие, так и не состоящие в браке, имеют право на применение вспомогательных репродуктивных технологий при наличии обоюдного информированного добровольного согласия на медицинское вмешательство. Одинокая женщина также имеет право на применение вспомогательных репродуктивных технологий при наличии ее информированного добровольного согласия на медицинское вмешательство. 4. При использовании вспомогательных репродуктивных технологий выбор пола будущего ребенка не допускается, за исключением случаев возможности наследования заболеваний, связанных с полом. 5. Граждане имеют право на криоконсервацию и хранение своих половых клеток, тканей репродуктивных органов и эмбрионов за счет личных средств и иных средств, предусмотренных законодательством Российской Федерации. 6. Половые клетки, ткани репродуктивных органов и эмбрионы человека не могут быть использованы для промышленных целей. 7. Быть донорами половых клеток имеют право граждане в возрасте от восемнадцати до тридцати пяти лет, физически и психически здоровые, прошедшие медико-генетическое обследование. 8. При использовании донорских половых клеток и эмбрионов граждане имеют право на получение информации о результатах медицинского, медико-генетического обследования донора, о его расе и национальности, а также о внешних данных. 9. Суррогатное материнство – представляет собой вынашивание и рождение ребенка (в том числе преждевременные роды) по договору, заключаемому между суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям. 10. Суррогатной матерью может быть женщина в возрасте от двадцати до тридцати пяти лет, имеющая не менее одного здорового собственного ребенка, получившая медицинское заключение об удовлетворительном состоянии здоровья, давшая письменное информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство. Женщина, состоящая в браке, зарегистрированном в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, может быть суррогатной матерью только с письменного согласия супруга. Суррогатная мать не может быть одновременно донором яйцеклетки. Суррогатное материнство. Оно может быть различным. Сам по себе это институт не во всех странах мира существует. В некоторых странах мира суррогатное материнство совсем запрещено: Австрия, Германия, Норвегия, Швеция, немногочисленные штаты США. Страны, где разрешено лишь некоммерческое суррогатное материнство, т.е. запрещено делать это на возмездной основе: Австралия, Великобритания, Испания, Канада. Страны, где законодательством разрешено суррогатное материнство (возмездное и 87 безвозмездное): РФ, большинство штатов США, ЮАР, Украина. Страны, где законодателем этот вопрос вообще не урегулирован, но такие отношения складываются и не являются противозаконными: … Это серьезный философский вопрос, связанный с возможностью допущения подобного рода отношений. Каждый правопорядок решает для себя этот вопрос самостоятельно. В первую очередь решается вопрос с учетом религиозных представлений. Традиционно религиозные организации без восторга относятся к этим процедурам. РПЦ тоже против этого. Проблема здесь не только и не столько в том можно ли в принципе разрешать подобного рода отношения. Александрова поклонница суррогатного материнства и полагает, что это конструкция, которая вполне может быть закреплена в светском государстве. По поводу того может ли быть суррогатное материнство возмездным или безвозмездным возникают определенные сомнения в этической стороне возмездного суррогатного материнства, хотя это меньшее зло, чем бесплодие, которое невозможно вылечить. В основах законодательства есть формулировка: «в случаях, если супруга не может самостоятельно выносить ребенка». Подобного рода процедуры должны разрешать только в случаях, если действительно есть медицинская проблема, которая препятствует естественным способам вынашивания. Обращение ктакого рода услугам как к чему-то развлекательному это неправильно. С другой стороны невозможно отследить, что есть женщина, которая может выносить, но не желает вынашивать. Такая недобросовестная (Мое: в обывательском смысле) женщина имеет право обратиться к услугам суррогатной матери. В основах закрепляется, что «суррогатная мать не может быть донором биологического материала». Следовательно, существует важный этический момент: суррогатная мать фактически является инкубатором для появления этого ребенка на свет. Биологический материал ей не принадлежит. Это либо материал самой матери, которая прибегает к услугам суррогатной матери, либо это чужой биологический материал, если мать по состоянию здоровья сама не обладает предоставленным биологическим материалом, но это не может быть биологический материал самой суррогатной матери. Есть целый ряд подзаконных НПА, которые регулируют данный вопрос. Например, Приказ Минздрава РФ от 26 февраля 2003 г. N 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия». Принципиальное значение в российском правовом регулировании применения репродуктивных технологий, в частности для регулирования суррогатного материнства, имеет то, что лица, которые дают свое согласие на использование репродуктивных технологий (на применение суррогатного материнства) связаны своим согласием и не могут свое согласие отозвать. Когда и если суррогатная мать выносит ребенка и родит его, то те лица, которые выступали заказчиками, не могут отказаться быть записанными в качестве родителей этого ребенка. Они не вправе при оспаривании материнства или отцовства ссылаться на то, что применялись репродуктивные технологии. Если они на это согласились, то обратного пути нет. Здесь есть другая проблема. Она связана с тем, что суррогатная мать может отказать от передачи ребенка. На момент когда решается вопрос о применении соответствующих репродуктивных технологий, суррогатная мать согласна. С ней заключается договор. Выплачивается вознаграждение. Когда она вынашивает ребенка и рожает его для того, чтобы лица, заказавшие ребенка, были записаны в качестве его родителей нужно ее согласие. Она фактически свое согласие должна выразить дважды. У нас есть отдающие желтизной телевизионные программы. Там мы могли наблюдать всяческие споры, связанные с этим вопросом. Женщина рожает ребенка, а потом говорит, что не может с ним расстаться, мол, она его сильно полюбила и это ее ребеночек. Говорит, что будет внесена запись о ней как о матери и о муже, как об отце. Такие ситуации в России встречаются достаточно часто. Можно представить себе состояние родителей, особенно, с учетом того, что это их биологический материал. Это очень деликатная сфера, которая может очень болезненно ударить по родителям, которые прибегают к этой услуге. С другой стороны состояние беременности и рождение ребенка это очень важное для женщины состояние. Это состояние меняет психику женщины. Такой 88 поступок это очень важный шаг. Такое отношение к ребенку после родов может быть, поэтому нежелание расставаться с ребенком вполне объяснимо. Это очень большая проблема. На сегодняшний день даже не обсуждается вопрос об изменении этих положений в рамках концепции развития семейного законодательства. Во-первых, не обсуждается вопрос в принципе об устранении этого института из российского законодательства. Во-вторых, не обсуждается вопрос об отмене положений о необходимости согласия суррогатной матери на запись лиц, прибегнувших к подобным технологиям в качестве родителей этого ребенка. На Украине (до недавнего времени) предусматривался институт возмездного суррогатного материнства, и там не было положений о необходимости повторного согласия суррогатной матери на регистрацию лиц, прибегнувших к репродуктивной технологии в качестве родителей. Это давало основания многим лицам, которые желают к этой процедуре прибегнуть заниматься транснациональным суррогатным материнством, а именно выбирать женщин, которые проживают на территории Украины и заключать соответствующие договоры. Еще одна проблема, которая связанная с применением репродуктивных технологий получила очень большой резонанс – она связана с генетическими донорами. То лицо, которое заведомо знает, что рожденный от него ребенок не будет иметь с ним никаких правоотношений (в смысле родительской связи) осознает, что родительское отношение между ним и родившимся ребенком не возникнет. Тот, кто сознательно является донором биологического материала, понимает, что родительское правоотношение не возникнет. Донор также не может настаивать на открытии информации о родившихся детях от его биологического материала. Вправе ли ребенок, рожденный с использованием донорского материала знать своего биологического родителя? Эта ситуация очень интересная. В российском законодательстве на этот счет нет никаких указаний. В целом мы знаем, что сведения о генетическом происхождении ребенка рассматриваются в качестве врачебной тайны. Поэтому разглашение врачебной тайны карается законом. Эта проблема встает во многих странах. Есть страны, в которых принимаются совершенно революционные законоположения на этот счет. Например, Нидерланды, которые в семейно-правовой тематике занимают лидирующие позиции. В Нидерландах ребенок, достигнувший совершеннолетия вправе требовать раскрытия информации о доноре генетического материала в судебном порядке. Здесь возникает очень много этических проблем: 1) С какого возраста ребенок может требовать раскрытия соответствующей информации; 2) Может ли он требовать раскрытия информации против воли лиц, которые записаны в качестве его родителей; 3) Может он эту волю преодолеть? Это очень серьезные вопросы. Если российский законодатель задумается об этом, то по достижении ребенком совершеннолетия без согласия лиц, которые записаны в качестве его родителей никакого раскрытия информации быть не может. В голландском законодательстве совершеннолетним детям предоставлено право знать своих генетических родителей. Их права защищаются, иногда в ущерб правам лиц, которые записаны в качестве их родителей. А о правах донорах в этой ситуации кто-нибудь думает? Представим, что человек в молодом возрасте имел такой дополнительный доход. Потом он вырос и стал солидным человеком. Вдруг выяснилось, что 854 человека хотят узнать своего генетического отца и хотят с ним познакомиться. Как сделать так, чтобы подобная информация не стала достоянием общественности? Речь должна идти о слушании в закрытом судебном заседании. Вообще, нужно очень серьезно к этому относиться, потому что помимо прав детей, рожденных при помощи таких технологий, существуют ее и права тех лиц, которые помогли им появиться на свет. Не обязательно приоритет должны быть отдан правам родившихся субъектов, в угоду правам доноров и суррогатных матерей. Бывают в жизни ситуации, когда необходимо знать о генетическом происхождении лица. Это может быть связано с выявлением генетических заболеваний, при угрозе жизни и т.д. Оспаривание отцовства (материнства). Происходит только в судебном порядке. Ст. 52 СК:Запись родителей в книге записей рождений, произведенная в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 51 настоящего Кодекса, может быть оспорена только в судебном порядке по требованию лица, записанного в качестве отца или 89 матери ребенка, либо лица, фактически являющегося отцом или матерью ребенка, а также самого ребенка по достижении им совершеннолетия, опекуна (попечителя) ребенка, опекуна родителя, признанного судом недееспособным. 2. Требование лица, записанного отцом ребенка на основании пункта 2 статьи 51 настоящего Кодекса, об оспаривании отцовства не может быть удовлетворено, если в момент записи этому лицу было известно, что оно фактически не является отцом ребенка. Самая распространенная ситуация – это когда заявление о внесении записи об отце делает отчим. На момент подачи соответствующего заявления он знает о том, что биологически ребенок не его, но желает считаться его отцом. В последующем оспаривать соответствующую запись он не может, потому что когда он вносил запись, то знал, что не является отцом. Это сделано для того, чтобы защитить интересы детей. По этой причине законодатель делает такое исключение. 3. Супруг, давший в порядке, установленном законом, согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, не вправе при оспаривании отцовства ссылаться на эти обстоятельства.Супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать (часть вторая пункта 4 статьи 51 настоящего Кодекса) не вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождений ссылаться на эти обстоятельства. Какие это обстоятельства? Представим себе, что отец предполагал, что будет использован его генетический материал. Ребенок родился при помощи использования репродуктивных методов. Потом выясняется, что использован генетический материал совершенно другого человека. Реально лицо, давшее согласие на использование (отец) не является биологическим отцом этого ребенка. На какие обстоятельства здесь невозможно ссылаться? Положения п. 3 ст. 52 СК вряд ли охватывают такую ситуацию. Непонятно, что хотел сказать законодатель: а) Вообще запретить всем лицам, использующим репродуктивные технологии в принципе оспаривать запись о матери и об отце; б) Речь шла о конкретных нарушениях. Например, мать не может предоставить свой биологический материал. Отец предоставляет биологический материал. Его путают медцентре (что встречается даже в практике ЕСПЧ). Папа говорит, что это не его биологический материал. Он давал согласие на использование методов репродуктивной медицины, но совершенно не на это. Он не давал согласия не использование донорского биологического материала. В такой ситуации, если разрешить папе оспорить отцовство, то остается мама, которая к этому ребенку не имеет вообще никакого отношения с генетической точки зрения, потому что материал не ее, да выясняется еще что не ее супруга. Либо надо обоим супругам разрешить оспорить запись (тогда совершенно непонятно, что происходит с правами такого ребенка), либо нужно вообще пресечь возможность такого оспаривания. В нашем законе (ст. 52 СК) речь как раз идет о пресечении такой возможности для обеспечения защиты интересов ребенка. Права и обязанности детей, родившихся от лиц, не состоящих в браке между собой. Ст. 53 СК: При установлении отцовства в порядке, предусмотренном статьями 48 - 50 настоящего Кодекса, дети имеют такие же права и обязанности по отношению к родителям и их родственникам, какие имеют дети, родившиеся от лиц, состоящих в браке между собой.Такие дети имеют аналогичные права и обязанности по отношению к родителям и их родственникам, что дети, родившиеся в браке. Нет незаконнорождённых детей. Все дети равны в правах и обязанностях. Например, не имеет никакого значения, находятся ли родители в браке для исполнения алиментной обязанности выросшим совершеннолетним ребенком при условии, что нетрудоспособный родитель имеет право заявлять соответствующее требование. §2. Права несовершеннолетних детей. Право ребенка жить и воспитываться в семье. Ст. 54 СК: 1. Ребенком признается лицо, не достигшее возраста восемнадцати лет (совершеннолетия). 2. Каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, насколько это 90 возможно, право знать своих родителей, право на их заботу, право на совместное с ними проживание, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. Ребенок имеет права на воспитание своими родителями, обеспечение его интересов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства. При отсутствии родителей, при лишении их родительских прав и в других случаях утраты родительского попечения право ребенка на воспитание в семье обеспечивается органом опеки и попечительства в порядке, установленном главой 18 настоящего Кодекса. Право ребенка на общение с родителями и другими родственниками. Ст. 55 СК: 1. Ребенок имеет право на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками. Расторжение брака родителей, признание его недействительным или раздельное проживание родителей не влияют на права ребенка. В случае раздельного проживания родителей ребенок имеет право на общение с каждым из них. Ребенок имеет право на общение со своими родителями также в случае их проживания в разных государствах. 2. Ребенок, находящийся в экстремальной ситуации (задержание, арест, заключение под стражу, нахождение в лечебном учреждении и другое), имеет право на общение со своими родителями и другими родственниками в порядке, установленном законом. Здесь помимо экстремальных ситуаций есть «нахождение в лечебном учреждении». Беспокоит выражение «в порядке, установленном законом». Например, ребенок попадает в больницу. Там написано: «согласно правилам, учрежденными главврачом такой-то больницы нахождение родителей и иных родственников в отделении интенсивной терапии запрещено» или «установлены часы посещения с 16:00 до 17:00». Это нарушение прав ребенка, или то происходит на основании закона. Отец Александровой в детстве целый месяц лежал в больнице. Маму к нему пускали всего один раз в неделю. В один выходной родительский день. Один час, когда мама могла к нему прийти, принести ему бульончика, посидеть с ним на лавочке. Дальше его забирали обратно. Он тогда был маленьким, но он вспоминает это до сих пор как жуткую психотравмирующую ситуацию. В 2014 году произошла трагедия. У людей погиб ребенок в результате врачебной ошибки. Ребенок 1,5 года обжегся горячей водой. Он был госпитализирован на скорой в одну из детских больниц нашего города. Был помещен в реанимационное отделение, куда родителей не пустили, потому что был установлен распорядок. Маме не разрешили остаться на ночь. Ребенку неправильно установили подключичную капельницу. Она должна устанавливаться под контролем рентгенолога. Рентгенолог на основании данных рентгена проверяет, попадает ли она в вену. Только после этого осуществляется поступление лекарственных средств. В этот день рентгенолог работал до 15:00. Анестезиолог реанимационного отделения самостоятельно оценил снимки. Ему показалось, что капельница стоит нормально. Ребенку на протяжении всей ночи в полость легкого поступало лекарственное вещество, в результате чего у ребенка развился оттек мозга и он скончался. Жуткая история. Если бы родителям разрешили ночью находится с ребенком, то эта ситуация могла бы быть дезавуирована. Еще возможно, что она произошла не только в силу стечения этих трагических случайностей, но и потому что не хватает реанимационных медсестер в реанимационных медицинских учреждениях. Александрова недавно была в одном из европейских городов в больнице. Там пускают вообще всех и всюду, и бахилы никакие не нужны. Зашел с улицы в грязных туфлях, а чистота в отделении такая, что хоть с пола ешь. Там точно можно находиться с ребенком. «В порядке, установленном законом». Приказ, установленный в соответствующем порядке главврачом больницы. Главврач будет апеллировать к какому-либо приказу Минздрава, в котором установлены определенные правила, предоставлена возможность в определенных рамках медучреждениям устанавливать такой порядок. Если попытаться оспорить такой порядок, то требования п. 2 ст. 55 СК будут ими соблюдены. Однако ребенок имеет право в экстремальной ситуации общаться со своими родителями и другими родственниками. Право ребенка на защиту. 91 Ст. 56 СК:1. Ребенок имеет право на защиту своих прав и законных интересов. Защита прав и законных интересов ребенка осуществляется родителями (лицами, их заменяющими), а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, органом опеки и попечительства, прокурором и судом. Прокурором, потому что иногда защита ребенку требуется от его родителей. Несовершеннолетний, признанный в соответствии с законом полностью дееспособным до достижения совершеннолетия, имеет право самостоятельно осуществлять свои права и обязанности, в том числе право на защиту. 2. Ребенок имеет право на защиту от злоупотреблений со стороны родителей (лиц, их заменяющих).При нарушении прав и законных интересов ребенка, в том числе при невыполнении или при ненадлежащем выполнении родителями (одним из них) обязанностей по воспитанию, образованию ребенка либо при злоупотреблении родительскими правами, ребенок вправе самостоятельно обращаться за их защитой в орган опеки и попечительства, а по достижении возраста четырнадцати лет в суд. Сложно себе представить ситуацию, когда семилетний ребенок знает, где находится орган опеки и попечительства, чтобы сообщить, что родители злоупотребляют. На самом деле такое право у детей есть, и они его достаточно часто реализуют. У Александровой есть знакомый, который взял под опеку двух достаточно взрослых детей. Старшую девочку взяли под опеку, когда ей было 10 лет. Она была с очень сложным характером, а это очень часто встречается у детей, которые длительный период времени находились в детском учреждении. Эта девочка, не смотря на проявляемую к ней любовь и заботу, постоянно подозревала своих опекунов в том, что они злоупотребляют в отношении нее своими правами. Например, мама говорит ей: «Нельзя ходить с голым животом зимой. Нужно надеть свитер и пальтишко. Я не разрешаю тебе выходить из дома в короткой кофточке». Тогда девочке было уже 14 лет, и она знала телефон органа опеки и попечительства. Она туда звонит и говорит: «Мои опекуны надо мной издеваются, они всячески унижают мое человеческое достоинство». Она преподносит это в таком свете, что в результате эти мама с папой в очередной раз идут в орган опеки и попечительства для объяснения того, как они «унижают человеческое достоинство», не давая ей ходить с голым животом. Этот приятель с супругой сделали рано данный шаг. У них родился свой ребенок, и взяли еще эту девочку. Они говорят, что если бы тогда им попалась мудрая женщина в органе опеки, то они бы никогда не сделали этого шага, потому что в свои 30 лет они не был готовы к этому. У них на этой почве чуть не распался брак: несколько раз разбегались и сходились. Психологически они не были готовы к тому, чтобы вырастить две сложившиеся сложные личности. 3. Должностные лица организаций и иные граждане, которым станет известно об угрозе жизни или здоровью ребенка, о нарушении его прав и законных интересов, обязаны сообщить об этом в орган опеки и попечительства по месту фактического нахождения ребенка. При получении таких сведений орган опеки и попечительства обязан принять необходимые меры по защите прав и законных интересов ребенка. Это детский сад, школа, иные организации. Мы уже обсуждали ювенальную юстицию. Скандинавский истории: ребенок приходит в школу и говорит, что его ударил папа, или приглашенный друг ребенка видит у них дома ситуацию, которую расценивает как покушение на права и интересы ребенка. В такой ситуации у них тут же вмешивается орган и принимает меры незамедлительного реагирования, а именно забирает ребенка из семьи. У нас это происходит лишь при наличии явной угрозы. Право ребенка выражать свое мнение. Ст. 57 СК: Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет. Споры об определении места жительства ребенка. Если ребенок достиг 10 лет и говорит, что не хочет жить с мамой, а хочет жить с папой. Для суда его мнение является определяющим. 92 Другое дело, если ребенку 9 лет. Суд учитывает его мнение, но не связан этим мнением. В этих делах с мамой делаем уроки ходим в музыкалку, в спортивную школу. С папой вообще ничего можно не делать. Законодатель исходит из того, что к 10 годам у ребенка должна сформироваться какая-то определенная картина мира, что он должен самостоятельно определять, в чем заключается его интерес. Право ребенка на имя, отчество и фамилию. Ст.58 СК:1. Ребенок имеет право на имя, отчество и фамилию. 2. Имя ребенку дается по соглашению родителей, отчество присваивается по имени отца, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации или не основано на национальном обычае. 3. Фамилия ребенка определяется фамилией родителей. При разных фамилиях родителей ребенку присваивается фамилия отца или фамилия матери по соглашению родителей, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации. 4. При отсутствии соглашения между родителями относительно имени и(или) фамилии ребенка возникшие разногласия разрешаются органом опеки и попечительства. 5. Если отцовство не установлено, имя ребенку дается по указанию матери, отчество присваивается по имени лица, записанного в качестве отца ребенка (пункт 3 статьи 51 настоящего Кодекса), фамилия - по фамилии матери. Казус из отечественной практики: ЗАГС Москвы не будет регистрировать ребенка с именем "БОЧ РВФ 260602" (РИА НОВОСТИ 18.02.2009) Родители, в свою очередь, не желают дать своему ребенку другое имя, кроме БОЧ РВФ 260 тысяч 602, которое расшифровывается как "Биологический Объект Человека рода ВорониныхФроловых, родившийся 26 июня 2002 года". Столичный ЗАГС больше шести лет отказывается выдавать свидетельство о рождении и регистрировать ребенка, которого родители назвали БОЧ РВФ 260 тысяч 602, в интересах самого мальчика, сообщила РИА Новости заместитель начальника главного управления ЗАГС Москвы Татьяна Ушакова. Родители, в свою очередь, не желают дать своему ребенку другое имя, кроме БОЧ РВФ 260 тысяч 602, которое расшифровывается как "Биологический Объект Человека рода ВорониныхФроловых, родившийся 26 июня 2002 года". "Это дело рассматривала не одна судебная инстанция, но все равно родителям было отказано в регистрации ребенка с таким именем. Все это было сделано в защиту интересов самого малыша. Ведь родители должны думать о самом ребенке, как ему жить с таким именем, а не о своих амбициях", - сказала Ушакова. В тоже время замначальника управления отметила, что закона, который запрещал бы подобные имена, нет. Она добавила, что родители обращались и в Страсбургский суд, там рассматривать дело отказались. Источник: http://ria.ru/moscow/20090218/162471796.html Казус из зарубежной практики. Жительница Исландии, чье имя Блэр (Blaer) не внесено в государственный реестр разрешенных имен, впервые в истории страны будет добиваться права носить свое имя через суд. В Исландии существует государственный реестр имен, включающий 1712 мужских и 1853 женских имени, которые может носить гражданин этой страны. Если имя не внесено в реестр, вопрос о его использовании решает особая комиссия. Мать 15-летней девушки Блэр, БьоркЭйдсдоттир (BjorkEidsdottir), только после крещения ребенка узнала о том, что имя Блэр, в переводе с исландского означающее "ветерок", в реестре не значится. В соответствии с процедурой, предусмотренной для таких случаев, мать Блэр обратилась за разрешением к особой государственный комиссии. Комиссия отказалась узаконить имя, так как по правилам исландского языка оно требует артикля мужского рода. Из-за этого девушка уже неоднократно сталкивалась с бюрократическими трудностями. Подавая иск с требованием оспорить 93 решение комиссии, ее мать выразила надежду, что суд, который состоится 25 января 2013 года, узаконит имя. Мать Блэр заявила, что "не могла и подумать, что имя Блэр не внесено в государственный реестр имен", так как она знала женщину, которая получила точно такое же имя в 1973 году. Священник, крестивший ребенка, также не проконсультировался с реестром, включающим 1712 мужских и 1853 женских имени, которые может носить гражданин этой страны. Имя в Исландии играет более важную роль, нежели фамилия, так, например, в телефонном справочнике страны первым идет имя, а не фамилия. Блэр считается традиционно исландским именем, его носит героиня романа, автор которого исландец ХаллдорКильянЛакснесс получил за него Нобелевскую премию. В последнее время требования комиссии к именам смягчились, например, ребенок может быть назван Элвисом. Однако по-прежнему нельзя назвать ребенка популярными в других европейских странах именами Cara, Carolina, Cesil и Christa, так как исландский алфавит не содержит букву С. Аналогичные реестры разрешенных имен есть в Германии и Дании, они призваны предотвратить использование имен, нарушающих грамматические и фонетические нормы языков. В итоге этой женщине отказали в удовлетворении ее требований. Источник: Агентство «РИАНОВОСТИ» 03.01.2013 г. http://ria.ru/world/20130103/917082576.html Изменение имени и фамилии ребенка. Ст. 59 СК: 1. По совместной просьбе родителей до достижения ребенком возраста четырнадцати лет орган опеки и попечительства исходя из интересов ребенка вправе разрешить изменить имя ребенку, а также изменить присвоенную ему фамилию на фамилию другого родителя. 2. Если родители проживают раздельно и родитель, с которым проживает ребенок, желает присвоить ему свою фамилию, орган опеки и попечительства разрешает этот вопрос в зависимости от интересов ребенка и с учетом мнения другого родителя. Учет мнения родителя не обязателен при невозможности установления его места нахождения, лишении его родительских прав, признании недееспособным, а также в случаях уклонения родителя без уважительных причин от воспитания и содержания ребенка. 3. Если ребенок рожден от лиц, не состоящих в браке между собой, и отцовство в законном порядке не установлено, орган опеки и попечительства исходя из интересов ребенка вправе разрешить изменить его фамилию на фамилию матери, которую она носит в момент обращения с такой просьбой. 4. Изменение имени и(или) фамилии ребенка, достигшего возраста десяти лет, может быть произведено только с его согласия. Имущественные права ребенка. Ст. 60 СК: 1. Ребенок имеет право на получение содержания от своих родителей и других членов семьи в порядке и в размерах, которые установлены разделом V настоящего Кодекса. Все, что мы получаем от родителей и иных наших родственников это алиментировании, даже если мы об этом не подозреваем. В обывательском сознании, кажется, что алиментирование это исключительно негативная коннотация, будто алименты это то, что платит ребенок, который не проживание с родителем. На самом деле алиментированием мы занимаемся каждый день, например, выдавая деньги ребенку на завтрак. 2. Суммы, причитающиеся ребенку в качестве алиментов, пенсий, пособий, поступают в распоряжение родителей (лиц, их заменяющих) и расходуются ими на содержание, воспитание и образование ребенка. Суд по требованию родителя, обязанного уплачивать алименты на несовершеннолетних детей, вправе вынести решение о перечислении не более пятидесяти проц ентов сумм алиментов, подл ежащих выплате, на счета, открытые на имя несовершеннолетних детей в банках.У нас произошли изменения в части положений ст. 37 ГК. Теперь к родителям и законным представителям применяются положения точно такие же, как к опекунам и попечителям. Раньше были ограничения, связанные с возможностью распоряжением пенсиями, пособиями и прочими социальными выплатами. Теперь распоряжение этими средствами 94 возможно без согласия органа опеки и попечительства, однако необходимо ежемесячно направлять отчет в соответствующий орган опеки и попечительства о расходовании указанных средств. 3. Ребенок имеет право собственности на доходы, полученные им, имущество, полученное им в дар или в порядке наследования, а также на любое другое имущество, приобретенное на средства ребенка. Право ребенка на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом определяется статьями 26 и 28 Гражданского кодекса Российской Федерации.При осуществлении родителями правомочий по управлению имуществом ребенка на них распространяются правила, установленные гражданским законодательством в отношении распоряжения имуществом подопечного (статья 37 Гражданского кодекса Российской Федерации=ст. 20 закона «Об опеке и попечительстве»).4. Ребенок не имеет права собственности на имущество родителей, родители не имеют права собственности на имущество ребенка. Дети и родители, проживающие совместно, могут владеть и пользоваться имуществом друг друга по взаимному согласию. Родители должны содержать имущество, принадлежащее детям. Могут ли родители вчинить иск к выросшему совершеннолетнему ребенку связанный с тем, что на протяжении длительного времени они несли расходы по содержанию принадлежащего ему имущества, распорядиться которым они не могли в связи с ограничениями, которые установлены положениями закона «Об опеке и попечительстве»? Ребенок имеет квартиру. Родители вынуждены нести бремя содержания этого имущества. Он вчиняют ему иск. Ребенок унаследовал объект недвижимости. Для того чтобы им распорядиться нужно доказать, органу опеки и попечительства, что это будет происходить к выгоде ребенка. Доказать это не так просто. В ст. 20 закона «Об опеке и попечительстве» перечислены исключительные случаи распоряжения имуществом несовершеннолетнего. Родители всю жизнь тянут лямку и содержат дорогостоящий объект недвижимости, который не сдать в аренду без согласия органа опеки и попечительства. Они потратили 15 млн. на содержание этого имущества. Он вырос неблагодарным. Решили его покарать иском. По сути, такой иск удовлетворению подлежать не должен, потому что в законе нигде не написано, что они обязаны содержать его имущество, однако есть обязанность охранять права и интересы, а имущественные права ребенка это те же интересы, которые также подлежат охране. 5. В случае возникновения права общей собственности родителей и детей их права на владение, пользование и распоряжение общим имуществом определяются гражданским законодательством Распоряжение имуществом подопечного. (пункт в редакции федерального закона от 30.11.2011 №363-ФЗ) Ст. 37 ГК: Доходы подопечного, в том числе суммы алиментов, пенсий, пособий и иных предоставляемых на его содержание социальных выплат, а также доходы, причитающиеся подопечному от управления его имуществом, за исключением доходов, которыми подопечный вправе распоряжаться самостоятельно, расходуются опекуном или попечителем исключительно в интересах подопечного и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Без предварительного разрешения органа опеки и попечительства опекун или попечитель вправе ежемесячно расходовать на содержание подопечного его денежные средства в пределах установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума на душу населения в целом по Российской Федерации. §3. Права и обязанности родителей. Равенство прав и обязанностей родителей. Ст. 61 СК: 1. Родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права). 2. Родительские права, предусмотренные настоящей главой, прекращаются по достижении детьми возраста восемнадцати лет (совершеннолетия), а также 95 при вступлении несовершеннолетних детей в брак и в других установленных законом случаях приобретения детьми полной дееспособности до достижения ими совершеннолетия. Права несовершеннолетних родителей. Это отдельная категория родителей. Они именуются так, потому стали родителями, не достигнув совершеннолетнего возраста. Вступление в брак приводит к возникновению полной дееспособности, а рождение ребенка на дееспособность родителей никак не влияет. Ст. 62 СК: 1. Несовершеннолетние родители имеют права на совместное проживание с ребенком и участие в его воспитании. 2. Несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, в случае рождения у них ребенка и при установлении их материнства и(или) отцовства вправе самостоятельно осуществлять родительские права по достижении ими возраста шестнадцати лет. До достижения несовершеннолетними родителями возраста шестнадцати лет ребенку может быть назначен опекун, который будет осуществлять его воспитание совместно с несовершеннолетними родителями ребенка. Разногласия, возникающие между опекуном ребенка и несовершеннолетними родителями, разрешаются органом опеки и попечительства. 3. Несовершеннолетние родители имеют права признавать и оспаривать свое отцовство и материнство на общих основаниях, а также имеют право требовать по достижении ими возраста четырнадцати лет установления отцовства в отношении своих детей в судебном порядке.Мы видим разные возрасты процессуальной дееспособности, т.е. специально правоспособности для этих целей и разный возраст материальной правоспособности. Если несовершеннолетнему родителю 16 лет, то опекун для ребенка такого родителя уже не будет назначен, потому что права и обязанности в отношении ребенка будет осуществлять уже сам не достигший возраста полной дееспособности несовершеннолетний, но достигший возраста 16 лет родитель. В некоторых случаях для процессуальных целей, в частности, для заявления требований об установлении отцовства можно осуществлять такие права с 14 лет. Законодатель подспудно полагает, что физиологическая возможность родить ребенка не должна по возрасту сильно отличаться от возможности установить свою правовую связь с этим ребенком в судебном порядке. По этой причине снижен возраст для возникновения процессуальной дееспособности. Права и обязанности родителей по воспитанию и образованию детей. Ст. 63 СК: 1. Родители имеют право и обязаны воспитывать своих детей. Родители несут ответственность за воспитание и развитие своих детей. Они обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей. Родители имеют преимущественное право на воспитание своих детей перед всеми другими лицами.У нас в СпБ был процесс, в рамках которого бабушка с дедушкой пытались определить место жительства с собой при наличии у ребенка мамы и папы не состоящих в браке. Они доказывали, что проживание ребенка с матерью (с их дочерью) будет пагубно для ребенка, для его прав. Этот процесс очень широко освещался в прессе по причине того, что дедушка очень известная персона. Этот спор дедушка выиграл. В этом процессы адвокаты мамы ссылались на ст. 63 СК. 2. Родители обязаны обеспечить получение детьми основного общего образования и создать условия для получения ими среднего (полного) общего образования. Родители с учетом мнения детей имеют право выбора образовательного учреждения и формы получения образования детьми. Ребенок категорически отказывается ходить в музыкалку, или на спортивную секцию. Есть здесь учет мнения ребенка? Орган опеки и попечительства не будет вмешиваться в такой ситуации, но даже законодатель говорит о том, что мнение ребенка должно учитываться. То есть в своей семейной воспитательной работе это нужно учитывать. Права и обязанности родителей по защите прав и интересов детей. Субъективные семейные права обладают определенной спецификой. Некоторые из них являются правами-обязанностями, которые фактически нельзя передать другим лицам. Одним из таких прав- обязанностей является право и обязанность родителей защищать интересы своих несовершеннолетних детей. Ст. 64 СК: 1. Защита прав и интересов детей возлагается на их 96 родителей. Родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий. В Общей части ШП мы говорили, что одно из оснований возникновения полномочия – это те обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение полномочия. В данном случае это происхождение детей от родителей. Установлен запрет, касающийся очень популярного института конфликта интересов. Сейчас мы можем видеть это в структуре изложения ГК в части, связанной с представительством, институт конфликта интересов получает все большее закрепление. Мы помним, что у российского законодателя изменились представления о возможности представителя представлять интересы представляемого в отношении себя лично. Также изменилось отношение законодателя к возможности представителей представлять двух представляемых одновременно. Регулирование в этом смысле становится более гибким. При согласии на то представляемого, такие конструкции теперь возможны. Конструкция конфликта интересов была заложена в СК изначально. Он здесь не претерпел изменения. Конфликт интересов здесь имеется в виду между интересами родителей и детей. Такой конфликт интересов не является чем-то экстраординарным и фактически может проявляться в любых отношениях, где речь идет об имущественных отношениях родителей с детьми. Например, конфликт интересов возможен, когда речь идет о наличии общей собственности между родителем и несовершеннолетним. Это случаи повальной приватизации жилых помещений в общую собственность всех членов семьи. В таких ситуациях, если какой-то интерес проявляется, то орган опеки и попечительства обязан назначить другого представителя для защиты интересов детей, если он заявляет, что конфликт интересов есть. Очень интересная деталь – мама дарит своему несовершеннолетнему ребенку квартиру или домик. У всей кафедры не вызывает сомнения возможность представления мамой интересов несовершеннолетнего. Нас совершенно не смущает наличие двух подписей одного и того же лица в договоре дарения в рамках которого он выступает в двух качествах. Нотариусы никак не хотят эту практику поддерживать. Они всячески препятствуют и противятся заключению такого рода соглашения. Как они выходят из ситуации, если мама хочет подарить ребенку квартиру? Они обращаются в орган опеки и попечительства. К ним приходит представитель органа опеки попечительства, которая самостоятельно представляет в этой сделке интересы ребенка. На самом деле здесь нет никакого законного основания для представления ребенка органами опеки и попечительства. Только в редких исключительных случаях сам орган опеки и попечительствам сам представляет интересы несовершеннолетнего. Трудно себе представить, что для совершения такой сделки, которая вообще ничем не опасна ребенку: нет распоряжения имуществом ребенка, нет ухудшения его имущественного положения. Это сделка, направленная на приобретение ребенком имущества. В такой ситуации многие нотариусы привлекают орган опеки и попечительства для того, чтобы этот орган представлял интересы ребенка. Например, в отсутствии у такого ребенка папы. Если представить себе, что папа у такого ребенка есть, он адекватен и дееспособен и может принять от имени ребенка это имущество, то папа должен приехать, прийти к нотариусу и от имени ребенка представлять его интересы. Это абсолютно неразумно! Это практика представляется абсолютно противозаконной, но она очень укоренена в петербургском обороте. Прокуратура СпБ тоже имеет такую позицию по этому вопросу. 2. Родители не вправе представлять интересы своих детей, если органом опеки и попечительства установлено, что между интересами родителей и детей имеются противоречия. В случае разногласий между родителями и детьми орган опеки и попечительства обязан назначить представителя для защиты прав и интересов детей. Осуществление родительских прав. Мы помним, что семейное законодательство предпочитает не вмешиваться в личные неимущественные отношения. Урегулировать вопросы воспитания ребенка на уровне закона невозможно. Можно установить некие предела осуществления родительских прав, за которые 97 родители не могут выходить. Положения ст. 65 СК посвящены пределам осуществления, но никак не направлены на регулирование самих этих отношений. 1. Родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей. Обеспечение интересов детей должно быть предметом основной заботы их родителей. При осуществлении родительских прав родители не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию.Способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей.Данные категории весьма оценочные. Что это значит? Есть огромное количество людей, которые причиняю психический вред, искренне любя своего ребенка. Например, обременяя различного рода наказаниями за плохие оценки. Родители, осуществляющие родительские права в ущерб правам и интересам детей, несут ответственность в установленном законом порядке. Достаточно часто в судебных решениях мы видим это абз. п. 1 ст. 65 СК, когда начинаются так называемые «битвы за детей». Родители готовы ради осуществления своих родительских прав причинять вред детям. У нас есть программы, отдающие желтизной. В одной из таких программ был актер, который на протяжении нескольких лет делит со своей бывшей сожительницей дочь. Этот человек ведет образ жизни близкий к асоциальному. Он постоянно говорит о том, что проживание его несовершеннолетней дочери с ее матерью способно причинить вред интересам ребенка. Она судится с ним и пытается исполнить вынесенное судебное решение, которым предписано проживание ребенка с ней. Якобы она пытается таким образом злоупотреблять своими родительскими правами. Вся эта история типичный пример того, когда родители злоупотребляют своими родительскими правами в ущерб интересов для детей. 2. Все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. Родители (один из них) при наличии разногласий между ними вправе обратиться за разрешением этих разногласий в орган опеки и попечительства или в суд. Основная масса разногласий между супругами происходит именно по поводу процессов воспитания детей. Очень сложно договориться со вторым родителем по поводу того, каким образом должно осуществляться воспитание и образование детей. Также нужно учитывать мнение детей. От этого градус вопроса возрастает. Чаще всего это касается вопросов образования. Мама считает, что ребенок должен рисовать и играть на музыкальном инструменте, а папа, что ребенок должен фехтовать и ездить на лошади. В практике органов опеки и попечительства нет случаев, когда родители, находящиеся в браке и у которых нет спора по поводу места проживания ребенка приходят в орган опеки и попечительства и выносят на его суд ситуацию, в которой они не могут договориться по поводу вопросов воспитания и образования детей. Еще круче – они выходят в суд за разрешением этого вопроса. Мы говорили о ситуации, когда один родитель ребенка хочет распоряжаться имуществом ребенка, а другой не хочет. В такой ситуации орган опеки попечительства дает предварительное решение на распоряжения. Ситуация аналогичная. В первом случае речь идет о личных неимущественных правах и обязанностях родителей, а во втором случае речь идет об имущественных правах, о защите имущественных интересов ребенка. Ситуация идентичная: можно ли обратиться в суд за разрешением этого конфликта. В отношении личных неимущественных прав напрямую в п. 2 ст. 65 написано, что можно. Таких случаев мы не знаем. Возможно, есть возможность обратиться в орган опеки и попечительства с таким вопросом. Можно себе представить, что они порекомендуют. В структуре государственных и муниципальных органов у нас есть всяческие центры психологической помощи и поддержки родителей, даже есть такое государственное учреждение как «Центр семьи». Обычно основной специализацией этих учреждения является всяческое проведение психологических экспертиз, психологическая помощь лицам, желающим взять под опеку или усыновить ребенка. Эти организации также проводят психологические занятия с родителями для устранения противоречий между родителями, касающиеся интересов детей. 98 3. Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает: ➢ привязанность ребенка к каждому из родителей, ➢ братьям и сестрам, ➢ возраст ребенка, ➢ нравственные и иные личные качества родителей, ➢ отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, ➢ возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, ➢ материальное и семейное положение родителей и другое). Это очень интересная норма, которая описывает круг обстоятельств, подлежащих доказыванию и выявлению судом при определении места жительства ребенка. Споры об определении места жительства ребенка это самая сложная и неприятная категория семейных дел по причине того, что накал страстей очень велик, очень сложно суду принять соответствующее решение. Поэтому решение должно быть взвешенным. Стоит обратить внимание на то, что материально положение родителей стоит далеко не на первом месте. В нашей петербургской судебной практике, когда решается вопрос об определении места жительства ребенка, родители которого обладают высоким уровнем финансовой состоятельности указывается на эту состоятельность. Очень часто встречается в заявлениях об определении места жительства ребенка указание на то, что папа имеет большой доход, занимает высокий пост, имеет возможность предоставить ребенку лечение, отдых. А мама, со слов отца, вообще не имеет никакого дохода, или имеет очень маленький доход, всю жизнь находилась на иждивении отца и т.д. Такое перечисление материальных бонусов отца или матери с адвокатской точки зрения далеко не всегда является правильным путем для того, чтобы выиграть этот спор. На сегодняшний день судебная практики имеет такую тенденцию, что место жительства ребенка будет определено с тем, кто имеет время и возможность заниматься воспитанием ребенка. Папе будет задан вопрос: как часто вы находитесь в командировке? Кто будет осуществлять непосредственное воспитание, и осуществлять непосредственный уход за ребенком? Няни. А мама говорит, что она все время дома. Она всегда готова посвятить себя исключительно воспитанию детей. Поэтому далеко не всегда создание лучших материальных условий способно привести к выигрышу дела для определения места жительства ребенка. В настоящее время, если речь идет о маленьких детях, то в подавляющем большинстве случае если мать не ведет асоциальный образ жизни, то место жительства детей определяется с ней. Однако идет определенный перелом практики. В советское время было достаточно мало случаев, когда место жительства детей определялось с отцом. По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, и с учетом требований абзаца второго настоящего пункта суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства.Это так называемое «предварительное определение места жительства». Родители находятся в состоянии конфликта, беспрерывно воруют ребенка друг у друга. Они могут обратиться в суд, чтобы он вынес решение о предварительном определении места жительства, которое не предопределяет и не предвосхищает окончательное решение вопроса по этому спору. Тут есть процессуальный нюанс – судьи полагают, что подобного рода заявления можно сделать лишь на стадии предварительного слушания. Если сторона не успевает сделать заявление на этой стадии, то суд отказывают в удовлетворении такого ходатайства. Осуществление родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. 99 Родители договорились, что ребенок будет проживать с матерью или с отцом, или вынесено судебное решение, в котором определено с кем будет проживать ребенок. Дальше нужно договориться, потому что на этом общение родителя с ребенком не закончилось. Нужно договориться о том, как будут осуществляться родительские права того ребенка, который проживает отдельно. Его права аналогичны правам того родителя, с которым проживает ребенок. Ст. 66 СК: 1. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию. Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. На адвокатском жаргоне такое соглашение называется «о порядке пользования ребенком». Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения. 3. При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные гражданским процессуальным законодательством. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка. С процессуальной точки зрения это важнейший пункт статьи. Это полезная и выигрышная для практики статья, потому что если родители находятся в состоянии конфликта, то вынесение решения об определении места жительства ребенка не является способом разрешения этого. Более того, заявление по данному роду дел является искрой, из которой этот конфликт может разразиться вновь. Например, факт, о недозволенном мамином поведении. Родители расторгают браку и папа, вместе с заявлением о расторжении брака заявляет требование об определении места жительства детей. Бывают ситуации, когда мама и папа согласны с тем, что ребенок проживает с одним из них. Мы составляем письменное соглашение об осуществлении родительских прав другим родителем. На практике эти соглашения выглядят очень казуистично, особенно, если родители действительно конфликтуют по этому поводу. Это четкое расписание ребенка. «Каждый нечетный будний день с 18:30 до 20:30 второй родитель имеет право забрать ребенка из детского сада, пообщаться с ним, отвести его обратно и т.д.». Расписывается то, как ребенок проводит каникулы, как ребенок проводит будни, с кем он находится в праздничные дни. Далее, когда такое расписание составлено, если родители находятся в состоянии конфликта, они продолжают активно препятствовать общению ребенка с другим родителем. Такое злостное препятствование в условиях наличия соглашения об осуществлении родительских прав уже является основанием для заявления соответствующего требования об изменении места жительства ребенка. Если мы изначально договорились без спора, без суда, папа пришел и сказал: Я согласен, оставляю детей с мамой, но хотел бы, чтобы мои интересы были защищены. Вот соглашение, составленное нами о том, в каком порядке я буду общаться со своими детьми. Далее, родитель, с которым проживает ребенок, продолжает себя плохо вести. Это самостоятельно основание для того, чтобы второй родитель заявил требования об изменении определения места жительства ребенка. Это радужная картина, т.е. в жизни все сложнее. С адвокатской точки зрения важен процесс доказывания. Вопрос того, что родитель, с которым проживал ребенок, злоупотребляет своим правом, очень сложен в доказывании. Например, маме не хватает средств к существованию. Алименты, которые папа выплачивает на содержание детей, он четко контролирует, ни копейки больше не дает. Она говорит: дай мне 20 тыс. Он говорит: зачем? Я предоставляю средства на содержание детей, я оплачиваю школу, частный детский сад, дополнительные занятия, репетитора, спортивные секции, 100 отдых и т.д. Почему я должен тебе еще что-то давать? Мама: Хорошо, не давай мне денег. Папа покупает билеты на праздник, которые он планирует посетить с детьми, забронировал гостиницу. Мама: Ой, а Женя заболел. У него обострился дерматит. Вот справка. Женя не может никуда лететь. Так происходит часто. Это далеко не всегда связано с решением имущественных вопросов. Маме или папе могут находиться в конфликте и по этой причине так себя ведут. Получается, что родитель, с очевидностью для второго родителя злоупотребляет, потому что папа звонит Жене, а Женя говорит, что прекрасно себя чувствует. Процессы доказывания здесь очень осложнены. Папа приезжает на встречу с детьми, а его не пускают. Нужно это как-то зафиксировать. Каждый раз сложно доказать. Модно вызвать участкового и попытаться вломиться в дверь в проживающими там детьми. В такой ситуации составление акта, протокола является доказательствами того, что права второго родителя ограничиваются. Если удается доказать злоупотребление родительскими правами, то эти положения ст. 66 СК позволяют в ситуации, когда суд не определил рассмотрение места жительства ребенка с этим родителем, такому родителю претендовать на изменение места жительства. 4. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет право на получение информации о своем ребенке из воспитательных учреждений, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и аналогичных организаций. В предоставлении информации может быть отказано только в случае наличия угрозы для жизни и здоровья ребенка со стороны родителя. Отказ в предоставлении информации может быть оспорен в судебном порядке.Это нормой тоже активно злоупотребляют на практике. В практике Александровой был случай: место жительства детей определено с мамой. Старший ребенок пошел в школу. Мам не сообщила отцу о том. В какую школу пошел ребенок. Папа пытался у 6,5 летнего ребенка выяснить в какую школу его отдали: Женя, где находится твоя школа? Женя: Площадь, памятник какой-то стоит. Родитель не может добиться от второго родителя предоставления информации, которая должна быть обязана ему предоставлена. Решение о выборе образовательного учреждения родителем, с которым ребенок проживает, должно быть согласовано со вторым родителем. Это очередной повод для конфликта. Опять же. В процесс доказывания здесь все сложно. Папа и мама одновременно обращаются в орган опеки и попечительства. Папа: Жене нужно учить английский язык, а мама отдала его в школу с углубленным изучением немецкого языка. Она злоупотребила своими родительскими правами. Маму вызывают в орган опеки и попечительства, а она говорит: Это что, отец? 84 звонка. Я не могла с ним связаться. Он не думает ни о здоровье, ни об образовании ребенка! Сложность этой категории дел неописуема. Если мы адвокаты, то лучшее, что мы можем сделать с позиции клиента это всячески отговаривать его от усугубления этого конфликта. Погасить этот конфликт очень сложно, он может быть на всю жизнь. Люди, которые находятся в состоянии конфликта, потом будут совместно растить внуков. Продолжение этого конфликта в длительный период времени не способствует гармонии. На месте организации, если один из родителей просит не представлять второму родителю информацию, нужно истребовать письменное заявление соответствующего родителя о том, что информация не должна предоставляться. Приходит мама и говорит, что папа психологически не здоров, состоит на учете в диспансере. Если вдруг он к вам обратится, то прошу не предоставлять никакой информации. Такое бывает достаточно часто. Не менее распространена ситуация, когда ребенка не дают папе из детсада. Мама сказала папе ребенка не давать. Как администрация детсада должна себя вести? На месте администрации, при поступлении такой просьбы, нужно увидеть документ, например, соглашение об определении осуществления родительских прав, где написано, что папа не забирает ребенка в будние дни ребенка из детсада, а общается с ним в выходные и праздничные дни. В противном случае есть основание для привлечения должностных лиц такой организации к ответственности. Право на общение с ребенком дедушки, бабушки, братьев, сестер и других родственников. Ст. 67 СК: 1. Дедушка, бабушка, братья, сестры и другие родственники имеют право на общение с ребенком. 2. В случае отказа родителей (одного из них) от предоставления близким 101 родственникам ребенка возможности общаться с ним орган опеки и попечительства может обязать родителей (одного из них) не препятствовать этому общению.3. Если родители (один из них) не подчиняются решению органа опеки и попечительства, близкие родственники ребенка либо орган опеки и попечительства вправе обратиться в суд с иском об устранении препятствий к общению с ребенком. Суд разрешает спор исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка. В случае невыполнения решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные гражданским процессуальным законодательством. Все то же самое относится к другим родственникам ребенка. Здесь есть специальное средство защиты – иск об устранении препятствий к общению с ребенком. Например, ребенок проживает с папой. Он не дает ни дедушкам, ни бабушкам, ни тетям, ни дядям со стороны мамы общаться с ребенком. На этот случай и предусмотрено это средство защиты (алянегаторный иск).Исходя из интересов ребенка, суд этот спор разрешает. Защита родительских прав. Ст. 68 СК: 1. Родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения. В случае возникновения спора родители вправе обратиться в суд за защитой своих прав. При рассмотрении этих требований суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей, если придет к выводу, что передача ребенка родителям не отвечает интересам ребенка. 2. Если судом установлено, что ни родители, ни лицо, у которого находится ребенок, не в состоянии обеспечить его надлежащее воспитание и развитие, суд передает ребенка на попечение органа опеки и попечительства. §4. Лишение родительских прав. Этот блок вопросов посвящен тому, что происходит, если родители не в соответствии с законом осуществляют свои родительские права (далее – РП) и обязанности или не осуществляют свои родительские права и обязанности. Лишение родительских прав (основания для лишения родительских прав) Это самая страшная санкция за нарушение родительских обязанностей является такой институт как лишение родительских прав. Ст. 69 СК: Родители (один из них) могут быть лишены РП, если они: • уклоняются от выполнения обязанностей родителей, в том числе при злостном уклонении от уплаты алиментов. Это наиболее часто встречающийся случай, когда заявитель обращается с требованием о лишении РП. В нашей стране это достаточно распространенная практика. Нет папы на горизонте. Исходя из судебного приказа он не уплачивает алименты, уклоняется, возможна недоимка, его ищут, но это не приводит к должному результату. Мама решает: зачем нам такой папа, с имеющимся у него родительскими правами? Например, разрешать ребенку выезд за границу, каким-то образом принимать участие в решении вопросов, касающихся жизни ребенка. Однако, ребенку нужно в лагерь, находящийся за рубежом. Нотариус обычно говорит под согласием о выезде за границу: я хотел бы увидеть мнение отца. Отца найти невозможно. Очень интересный вопрос, лежащий в плоскости ГП: дает ли какой-то результат признание папы безвестно отсутствующим? Не дает. Этот пробел в законе в последние годы решается при помощи органа опеки и попечительства. Мама обращается в орган опеки и попечительства, описывает ситуацию. Орган опеки и попечительства проверяет, что это действительно таки выдает некое разрешение, восполняющее собой разрешение отца. Признание папы отсутствующим может повлиять на эту ситуацию, а вот лишение РП коренным образом может поменять ситуацию, потому что папу не надо больше спрашивать. 102 Достаточно часто один из родителей прибегает к заявлению требования о лишении родительских прав при злостном уклонении от уплаты алиментов. • отказываются без уважительных причин взять своего ребенка из родильного дома (отделения) либо из иного лечебного учреждения, воспитательного учреждения, учреждения социальной защиты населения или из аналогичных организаций; В самом начале, говоря о субъективных семейных права, мы говорили, что такой конструкции как отказ от субъективных родительских прав в законе фактически не существует. Единственное исключение из этого правила – положение данной нормы. В этой ситуации, когда ребенка не забирают из учреждения в котором он должен временно находится не забирают, то это волевой целенаправленный отказ родителя от осуществления родительских прав, несения обязанностей. Такой отказ рассматривается как неправомерный. За такой отказ наступает санкция в виде лишения родительских прав. В такой ситуации суды должны очень взвешенно подходить к вынесению соответствующего решения. Был печальный случай. Детскийпсихо-неврологический санатории. В этот санаторий получают путевку дети, страдающие тяжелыми заболеваниями ЦНС, тяжелыми формами ДЦП и т.д. Мама привезла своего ребенка, мальчика-подростка, страдающего тяжелой формой ДЦП. Этот мальчик обездвижен, мама его переносит на себе. Стандартное время.нахождения в этом санатории 21 день. Ребенок находится там без мамы, потому что он уже большой. За ним осуществляется уход. Мама в первый родительский день приехала, а потом не приезжала, а потом, к установленному времени, не приехала забрать ребенка из этого медицинского учреждения. Маму начали искать, привлекли орган опеки и попечительства. Орган поставил вопрос о лишении родительских прав. Ребенок очень хороший, очень развитый по местным меркам. Он очень переживал насчет мамы. Что делать в отношении мамы? Мам нашлась. Забрала ребенка из этого медицинского учреждения. На месте сотрудников органов опеки и попечительства или органов прокуратуры с мамой стоило провести беседу. А вот прибегать к процедуре лишения родительских прав здесь не стоит, потому что маме должны быть оказаны квалифицированная психологическая помощь. Сложно себе представить, что значит воспитывать такого ребенка в одиночку. В нашей стране с этим дела обстоят не очень хорошо: финансовое обеспечение этих семей находится на совершенно недостойном уровне, психологическая поддержка необходимая таким матерям не оказывается. Мама просто моет находиться в состоянии депрессии. Другое дело, что психическое расстройство является основанием для ограничения родительских прав. Эта ситуация очень сложная. Нужно содействовать социальной адаптации этих семей, но не при помощи санкций бороться с такими ситуациями. • злоупотребляют своими родительскими правами; Это очень размытая формулировка. Позже мы обсудим то, как можно ими злоупотреблять. Все остальные случаи, которые указаны ниже, это частные случаи злоупотребления. В нашей стране часто имеет такая форма злоупотреблений, когда не очень благополучная в социальном смысле семья (часто многодетная), они получает пособия на ребенка и вместо того, чтобы тратить эти пособия на нужды ребенка эти пособия используются каким-то другие образом. Если эти факты выявлены, если установлено, что они имели длительный систематический характер, то это злоупотребление родительскими правами. • жестоко обращаются с детьми, в том числе осуществляют физическое или психическое насилие над ними, покушаются на их половую неприкосновенность; 103 Это одна из грубых форм злоупотребления, которая ведет к лишению родительских прав. • являются больными хроническим алкоголизмом или наркоманией; Стоит обратить особое внимание на этот пункт, потому что огромное количество родителей в нашей стране имеют все шансы быль лишенными родительских прав в силу того, что они злоупотребляют своими родительскими правами именно этим способом. Как правило, нецелевое расходование средств обусловлено тем, что эти лица страдают указанными заболеваниями. Они нуждаются в приобретении не детских товаров, а тех средств, с помощью которых они злоупотребляют правом. Алкоголизм и хроническая наркомания являются заболеваниями, которые являются неизлечимыми по классификации ВОЗ. Наличие психического заболевания является основанием для ограничения родительских прав, а вот в отношении этих заболеваний, в силу их особого социального характера, делается исключение. То есть наличие этих заболеваний является основанием для лишения родительских прав. Основанием является наличие самого заболевания. Насколько эта формулировка верная? Наличие этого заболевания не всегда приводит к моментальному злоупотреблению родительскими правами. Можно и злоупотреблять, но родительские права осуществлять. Здесь речь должна идти о наборе злоупотреблений. Набор злоупотреблений Х роническ и бо льные + иные з ло употреб лени я (жестокое обращение и т . д . ) • совершили умышленное преступление против жизни или здоровья своих детей либо против жизни или здоровья супруга. Почему «супруга»? Это очень интересная формулировка. Супруга – это не обязательно родителя, т.е. отчима, мачехи, сожителя. Это формализованная формулировка. На сколько правильно это указание законодателя? Если родитель убивает какое-то третье лицо, то это не является однозначным основанием для лишения родительских прав, а если мама убивает отчима, который издевается над детьми, то в этой ситуации ее лишают родительских прав. Несколько лет назад была ужасная ситуация, когда папа, имеющий троих детей на протяжении длительного времени искал их маму. Вся Москва и окрестности искали маму по заявлению папы. Через несколько недель выяснилось, что папа убил маму, расчленил тело и вывез в багажнике в лесок. В отношении двоих детей из трех (их совместных с мертвой супругой детей) он был лишен родительских прав за то, что умышленно лишил супругу жизни. В условии того, как у нас в стране развито бытовое насилие, это основание встречается с такой же периодичностью. Порядок лишения родительских прав. Ст. 70 СК: 1. Лишение родительских прав производится в судебном порядке. Дела о лишении родительских прав рассматриваются по заявлению (1) одного из родителей или лиц, их заменяющих, (2) заявлению прокурора, а также (3) по заявлениям органов или организаций, на которые возложены обязанности по охране прав несовершеннолетних детей (органов опеки и попечительства, комиссий по делам несовершеннолетних, организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, и других).2. Дела о лишении родительских прав рассматриваются с участием прокурора и органа опеки и попечительства. Они всегда рассматриваются с участием прокурора и опеки, даже если прокурор не инициатор этого процесса. 3. При рассмотрении дела о лишении родительских прав суд решает вопрос о взыскании алиментов на 104 ребенка с родителей (одного из них), лишенных родительских прав. По общему правилу лишение родительских прав не всегда приводит к освобождению от исполнения имущественных обязанностей 4. Если суд при рассмотрении дела о лишении родительских прав обнаружит в действиях родителей (одного из них) признаки уголовно наказуемого деяния, он обязан уведомить об этом прокурора.5. Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда о лишении родительских прав направить выписку из этого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации рождения ребенка. Информация о лишении родительских прав вносится в книгу записи. Последствия лишения родительских прав. Ст. 71: 1. Родители, лишенные родительских прав, теряют все права, основанные на факте родства с ребенком, в отношении которого они были лишены родительских прав, в том числе право на получение от него содержания (статья 87 настоящего Кодекса), а также право на льготы и государственные пособия, установленные для граждан, имеющих детей. Такие лица лишаются всех социальных пособий, связанных с наличием у них детей. 2. Лишение родительских прав не освобождает родителей от обязанности содержать своего ребенка. От имущественной обязанности платить алименты лишенные родительских прав избавиться не могут. 3. Вопрос о дальнейшем совместном проживании ребенка и родителей (одного из них), лишенных родительских прав, решается судом в порядке, установленном жилищным законодательством. Например, родитель покушается на жизнь, здоровье и половую неприкосновенность ребенка. Дальнейшее проживание с таким родителем невозможно, но в таких ситуациях в отношении родителя возбуждается уголовное дело, и место жительства определяется в уголовном процессе (Мое: Имеет косвенное отношение в задаче Шварца, в которой мы обсуждали является ли тюрьма местом пребывания или местом жительства). 4. Ребенок, в отношении которого родители (один из них) лишены родительских прав, сохраняет право собственности на жилое помещение или право пользования жилым помещением, а также сохраняет имущественные права, основанные на факте родства с родителями и другими родственниками, в том числе право на получение наследства. Это санкция для родителей, которая не затрагивает имущественное положение ребенка. 5. При невозможности передать ребенка другому родителю или в случае лишения родительских прав обоих родителей ребенок передается на попечение органа опеки и попечительства. 6. Усыновление ребенка в случае лишения родителей (одного из них) родительских прав допускается не ранее истечения шести месяцев со дня вынесения решения суда о лишении родителей (одного из них) родительских прав. Это очень важный пункт. Такой разрыв времени установлен для целей защиты интересов ребенка (возможность восстановления родительских прав). Восстановление в родительских правах. Ст. 72 СК: 1. Родители (один из них) могут быть восстановлены в родительских правах в случаях, если они изменили поведение, образ жизни и(или) отношение к воспитанию ребенка. 2. Восстановление в родительских правах осуществляется в судебном порядке по заявлению родителя, лишенного родительских прав. Дела о восстановлении в родительских правах рассматриваются с участием органа опеки и попечительства, а также прокурора. 3. Одновременно с заявлением родителей (одного из них) о восстановлении в родительских правах может быть рассмотрено требование о возврате ребенка родителям (одному из них). Это не означает, что их требования будут удовлетворены. Суд может вынести решение о восстановлении родительских прав, но отказать в удовлетворении требований о возврате ребенка родителю, если он считает, что интересы ребенка в настоящий момент не требуют. 4. Суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей (одного из них) о восстановлении в родительских правах, если восстановление в родительских правах противоречит интересам ребенка. Восстановление в родительских правах в отношении ребенка, достигшего возраста десяти лет, возможно только с его согласия. Не допускается восстановление в родительских правах, если ребенок усыновлен и усыновление не 105 отменено (статья 140 настоящего Кодекса).5. В течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда о восстановлении в родительских правах суд направляет выписку из такого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации рождения ребенка. (Пункт вступил в силу 14 февраля 2013 года). Ограничение родительских прав. Ст. 73 СК: 1. Суд может с учетом интересов ребенка принять решение об отобрании ребенка у родителей (одного из них) без лишения их родительских прав (ограничении родительских прав). ➢ Ограничение без вины родителей. Ограничение родительских прав допускается, если оставление ребенка с родителями (одним из них) опасно для ребенка по обстоятельствам, от родителей (одного из них) не зависящим (психическое расстройство или иное хроническое заболевание, стечение тяжелых обстоятельств и другие). Это безвиновное ограничение. Фактически это даже не санкция, а мера защиты. ➢ Ограничение, как мера предшествующая лишению. Ограничение родительских прав допускается также в случаях, если оставление ребенка с родителями (одним из них) вследствие их поведения является опасным для ребенка, но не установлены достаточные основания для лишения родителей (одного из них) родительских прав. Если родители (один из них) не изменят своего поведения, орган опеки и попечительства по истечении шести месяцев после вынесения судом решения об ограничении родительских прав обязан предъявить иск о лишении родительских прав. В интересах ребенка орган опеки и попечительства вправе предъявить иск о лишении родителей (одного из них) родительских прав до истечения этого срока. В положениях о лишении родительских прав нигде не говорится об обязанности применения сначала ограничения, а потом лишения. Это на усмотрение соответствующего органа, который обращается с таким требованием, заинтересованного лица, и на усмотрение суда. Если суд сочтет, что еще нет достаточных оснований для лишения, то это первый звонок для ограничения: ребенка отбирают и родители призваны над тем, чтобы изменить свое поведение и не быть лишенными. 3. Иск об ограничении родительских прав может быть предъявлен (1) близкими родственниками ребенка, (2) органами и организациями, на которые законом возложены обязанности по охране прав несовершеннолетних детей (пункт 1 статьи 70 настоящего Кодекса), (3) дошкольными образовательными учреждениями, общеобразовательными учреждениями и другими учреждениями, а также (4) прокурором.4. Дела об ограничении родительских прав рассматриваются с участием прокурора и органа опеки и попечительства. 5. При рассмотрении дела об ограничении родительских прав суд решает вопрос о взыскании алиментов на ребенка с родителей (одного из них). 6. Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда об ограничении родительских прав направить выписку из такого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации рождения ребенка. Последствия ограничения родительских прав. Ст. 74 СК: 1. Родители, родительские права которых ограничены судом, утрачивают право на личное воспитание ребенка, а также право на льготы и государственные пособия, установленные для граждан, имеющих детей. 2. Ограничение родительских прав не освобождает родителей от обязанности по содержанию ребенка. 3. Ребенок, в отношении которого родители (один из них) ограничены в родительских правах, сохраняет право собственности на жилое помещение или право пользования жилым помещением, а также сохраняет имущественные права, основанные на факте родства с родителями и другими родственниками, в том числе право на получение наследства. 4. В случае ограничения родительских прав обоих родителей ребенок 106 передается на попечение органа опеки и попечительства. Родители, которые ограничены судом в правах, утрачивают возможность на получение льгот и пособий. Если речь идет о безвиновном поведении, когда родитель заболел психическим расстройством, или в его жизни произошла иная тяжелая ситуация. Может ли наступать такая ответственность в виде лишения его права на получение? Нет ребенка – нет социальных льгот. Не можешь осуществлять воспитание, значит, государство лишает тебя пособий и льгот. Контакты ребенка с родителями, родительские права которых ограничены судом. Ст. 75 СК: Родителям, родительские права которых ограничены судом, могут быть разрешены контакты с ребенком, если это не оказывает на ребенка вредного влияния. Контакты родителей с ребенком допускаются с согласия органа опеки и попечительства либо с согласия опекуна (попечителя), приемных родителей ребенка или администрации организации, в котором находится ребенок. Например, родитель помещен в больницу, его состояние стабилизировалось, а ребенку не разрешили его навещать. Нужно разрешить навещать родителя. Отмена ограничения родительских прав. Ст. 76 СК: 1. Если основания, в силу которых родители (один из них) были ограничены в родительских правах, отпали, суд по иску родителей (одного из них) может вынести решение о возвращении ребенка родителям (одному из них) и об отмене ограничений, предусмотренных статьей 74 настоящего Кодекса. 2. Суд с учетом мнения ребенка вправе отказать в удовлетворении иска, если возвращение ребенка родителям (одному из них) противоречит его интересам. 3. В течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда об отмене ограничения родительских прав суд направляет выписку из такого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации рождения ребенка (пункт вступил в силу с 14 февраля 2013 года). Отобрание ребенка при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью. Это абсолютно срочная (экстренная мера). Ст. 77 СК: 1. При непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью орган опеки и попечительства вправе немедленно отобрать ребенка у родителей (одного из них) или у других лиц, на попечении которых он находится. Немедленное отобрание ребенка производится органом опеки и попечительства на основании соответствующего акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации либо акта главы муниципального образования в случае, если законом субъекта РФ органы местного самоуправления наделены полномочиями по опеке и попечительству. 2. При отобрании ребенка орган опеки и попечительства обязан незамедлительно уведомить прокурора, обеспечить временное устройство ребенка и в течение семи дней после вынесения органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации акта об отобрании ребенка обратиться в суд с иском о лишении родителей родительских прав или об ограничении их родительских прав. Часто в СМИ слышно, что такие решения об отобрании применяются органом опеки. Это ситуации, когда дети находятся дома одни. Соседи говорят, что дети находятся дома одни на протяжении нескольких дней. В 2014 г. Александрова поехала с друзьями в Ломоносов. Они гуляли по Ораниенбаумскому парку. Совершенно потрясающая картина открылась их взору: Ей навстречу шла женщина, деградировавшее в социальном смысле существо, абсолютно неухоженное. Страшно то, что она везла коляску. Рядом с ней шел ребенок двух лет. Апрель. Все в шапках. Ребенок шел в фантастическом виде: В шортах, шлепка и в майке, при том, что мама была одета очень тепло. К тому же мама была в состоянии глубочайшего алкогольного опьянения. Такой ребенок может быть экстренно отобран у нее, потому что ситуация ненормальная. В этой сфере есть злоупотребления. Сотрудник органа опеки приходит в неблагополучную семью, открывает холодильник и видит, что там мало еды. Дети находятся в экстренной ситуации. Они голодают. Теперь нужно их срочно вынести решение об ограничении, а лучше, о лишении 107 родительских прав. На самом деле это очень деликатный вопрос. Если маме государство даст денег, то у нее будет еда для детей, а не плодить категорию социальный сирот при живых родителях. Предварительные опека и попечительство. Применяется в случае отобрания ребенка у родителей. Здесь описывается процедура того, как ищется опекун. Статья 12 Закона РФ «Об опеке и попечительстве»: 1. В случаях, если в интересах недееспособного или не полностью дееспособного гражданина ему необходимо немедленно назначить опекуна или попечителя, орган опеки и попечительства вправе принять акт о временном назначении опекуна или попечителя (акт о предварительных опеке или попечительстве), в том числе при отобрании ребенка у родителей или лиц, их заменяющих, на основании статьи 77 Семейного кодекса РФ и нецелесообразности помещения ребенка в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. 2. Опекуном или попечителем в случаях, предусмотренных частью 1 настоящей статьи, может быть временно назначен только совершеннолетний дееспособный гражданин. Принятие акта опредварительных опеке или попечительстве допускается при условии предоставления указанным лицом документа, удостоверяющего личность, а также обследования органом опеки и попечительства условий его жизни. Проведение предварительной проверки сведений о личности опекуна или попечителя в соответствии с частями 1 и 2 статьи 10 настоящего Федерального закона не требуется.3. В целях своевременного установления предварительных опеки или попечительства орган опеки и попечительства обращается с предложениями об установлении предварительных опеки или попечительства к гражданам, которые выразили желание быть опекунами или попечителями и учет которых ведется в соответствии с пунктом 10 части 1 статьи 8 настоящего Федерального закона. 4. Временно назначенные опекун или попечитель обладают всеми правами и обязанностями опекуна или попечителя, за исключением права распоряжаться имуществом подопечного от его имени (давать согласие на совершение подопечным сделок по распоряжению своим имуществом). 5. Предварительные опека или попечительство прекращаются, если до истечения месяца со дня принятия акта о временном назначении опекуна или попечителя временно назначенные опекун или попечитель не будут назначены опекуном или попечителем в общем порядке. При наличии исключительных обстоятельств указанный срок может быть увеличен до двух месяцев. В случае, если орган опеки и попечительства назначил в установленный срок в общем порядке опекуном или попечителем лицо, исполнявшее обязанности в силу предварительных опеки или попечительства, права и обязанности опекуна или попечителя считаются возникшими с момента принятия акта о временном назначении опекуна или попечителя. Участие органа опеки и попечительства при рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей. Органы опеки и попечительства участвуют во всех спорах, связанных с воспитанием детей. Ст. 78 СК: 1. При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. 2. Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора. Орган опеки в таком случае всегда должен выйти по адресу, посмотреть условия проживания ребенка и дать заключение по существу спора. Такое заключение не имеет какой-то обязательной доказательственной силы до суда. Обычно в делах об определении места жительства ребенка стороны часто ходатайствуют о назначении психолого-педагогической экспертизы. Стандартная ситуация об определении места жительства ребенка: вызывается орган опеки по месту мамы, вызывается по месту жительства папы, потому что они оба говорят, что ребенок находится не у них (он мечется между обоими). Два органа приходят в суд. Каждый из них ратует за поднадзорного ему родителя. В таких условиях без мнения специалиста суду сложно сделать вывод. 108 Исполнение решений суда по делам, связанным с воспитанием детей. Это болезненный вопрос для нашей практики, впрочем, как исполнение решений в целом. Фактически у нас нет нормальной системы исполнения судебных решений. Ст. 79 СК: 1. Исполнение решений суда по делам, связанным с воспитанием детей, производится судебным исполнителем в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Если родитель (другое лицо, на попечении которого находится ребенок) препятствует исполнению судебного решения, к нему применяются меры, предусмотренные гражданским процессуальным законодательством. 2. Принудительное исполнение решений, связанных с отобранием ребенка и передачей его другому лицу (лицам), должно производиться с обязательным участием органа опеки и попечительства и участием лица (лиц), которому передается ребенок, а в необходимых случаях с участием представителя органов внутренних дел. При невозможности исполнения решения суда о передаче ребенка без ущерба его интересам ребенок может быть по определению суда временно помещен в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (статья 155.1 настоящего кодекса). Нужно исполнить судебное решение и передать ребенка, проживающего с мамой папе. Приходят папа, представители органа опеки и попечительства. Происходит истерическая сцена: все рыдают, преграждают путь в квартиру и не дают забрать ребенка. Его начинают отбирать с участием сотрудников ОВД. Если один из родителей адекватен, то до такой ситуации, как правило, не доводят. Тема 5. Алиментные обязательства членов семьи §1. Алиментные обязательства родителей и детей. В СК алиментным обязательствам посвящена отдельная глава. Сначала в СК разрешаются вопросы, связанные с алиментными обязательствами родителей и детей, т.е. лиц, участвующих в родительском правоотношении. В прошлой теме мы закончили тему родительского правоотношения, завершив ее обсуждением вопросов касающихся лишения и ограничения родительских прав. Теперь обсудим вопросы, связанные с элементами обязательства между родителями и детьми. Обязанности родителей по содержанию несовершеннолетних детей. Ст. 80 СК: 1. Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. Порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяются родителями самостоятельно. Фактически мы алиментируем в детей постоянно, предоставляя им некоторые средства к существованию. Родители вправе заключить соглашение о содержании своих несовершеннолетних детей (соглашение об уплате алиментов) в соответствии с главой 16 настоящего Кодекса. 2. В случае, если родители не предоставляют содержание своим несовершеннолетним детям, средства на содержание несовершеннолетних детей (алименты) взыскиваются с родителей в судебном порядке.3. При отсутствии соглашения родителей об уплате алиментов, при непредоставлении содержания несовершеннолетним детям и при непредъявлении иска в суд орган опеки и попечительства вправе предъявить иск о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей к их родителям (одному из них). Это очень интересная норма. Во-первых, мы делаем вывод о том, что все родители обязаны содержать детей, т.е. и мама и папа. В нашем обывательском сознании есть некая гендерная дискриминация. Наиболее часто в обывательском сознании слово «алименты» всплывает, когда папа платит средства на содержание своих несовершеннолетних детей. Тем не менее, эта обязанность лежит не только на папах, но и на мамах. 109 Во-вторых, решение о необходимости предоставления ребенку алиментного содержания принимается не исходя из каких-то представлений родителей о том, нужно ли предоставлять ребенку содержание, а исходя из того, что написано в законе. Например, мама с папой ребенка не живут вместе. Мама не хочет иметь с папой ребенка ничего общего. Говорит, что они итак проживут, будут голодать, но ни в жизни она не пойдет и не попросит у этого нехорошего человека. С точки зрения закона такая позиция довольно противоречива, потому что алименты взыскиваются и уплачиваются для обеспечения интересов несовершеннолетнего, в первую очередь для обеспечения его имущественных интересов, для того, чтобы он мог нормально существовать. По большому счету ст. 80 СК дает возможность органу опеки и попечительства, если ему становится известно о том, что такая мама не предпринимает никаких действий для взыскания с папы алиментов, то это является основанием для принятия решения о злоупотреблении мамой своими родительскими правами, она ненадлежащим образом их осуществляет. Орган опеки может обратиться в суд с самостоятельным требованием о взыскании с папы алиментов. В жизни такого не бывает, за исключением одной категории случаев. Когда и если при таком отношении мама ведет себя разумно в том смысле, что у нее есть средства к существованию, т.е. она хорошо зарабатывает, у нее есть источники дохода, ребенок ни в чем не нуждается, он сыт, обут, одет, есть деньги на лечение и развлечения. В этой ситуации органу опеки и попечительства нет смысла вмешиваться. Положения п. 3 ст. 80 СК реализуются редко. Они реализуются тогда, когда мама не может самостоятельно обеспечить ребенку нормальный уровень жизни: ребенок голодает, ему нечего носить, он болен и нет средств на его лечение, а мама, тем не менее, не предпринимает никаких мер к взысканию алиментов с отца ребенка. В такой ситуации, когда этот ребенок попадает под внимание органа опеки и попечительства, орган может предъявить иск о взыскании алиментов. В п. 11 Постановления Пленума ВС №9 от 25 октября 1996 г. «О применении судами Семейного кодекса при рассмотрении дел об установлении отцовства и взыскания алиментов» (далее – ПП ВС №9). Эти вопросы (название пленума) объединены, потому что в подавляющем большинстве случаев отцовство устанавливается по причине взыскания алиментов, для обеспечения ребенка необходимыми средствами к существованию. В п. 11 содержится ссылка на процессуальное законодательство о возможности получения решения о получении алиментов в форме судебного приказа. В принципе СК урегулировал основные вопросы, касающиеся взыскания алиментов, поэтому ничего сложного в среднестатистическом деле о взыскании алиментов нет. С учетом того, что это очень распространенная ситуация ГПП законодательство допускает возможность в определенных случаях вынесения по этим делам судебных приказов, т.е. в порядке упрощенного судопроизводства разрешать эти споры. В ПП ВС №9 разъясняются положения ГПК, и говорится, в каких случаях возможна эта упрощенная процедура получения судебного приказа. Там содержится ссылка на то, что это должно быть требование которое не связано с установлением отцовства или оспариванием отцовства, или необходимости привлечения других заинтересованных лиц. То есть это должно быть само простейшее дело, когда отец известен, он не платит и в установленной законом сумме с него должны быть взысканы алименты. Судебного приказа быть не может, когда речь идет о взыскании алиментов в особой форме, которая называется «твердая денежная сумма». Для этого нужно исследовать множество обстоятельств, чтобы понять, можно ли эту форму исполнения алиментной обязанности избрать. Поэтому такие дела тоже не могут разрешаться при помощи вынесения судебного приказа, а должны рассматриваться в порядке обычного судопроизводства. 110 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов" П. 11. В соответствии с абз. 5 ст. 122 ГПК РФ судья вправе выдать судебный приказ, если заявлено требование о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства, оспариванием отцовства (материнства) или необходимости привлечения других заинтересованных лиц. На основании судебного приказа не могут быть взысканы алименты на несовершеннолетних детей в твердой денежной сумме, поскольку решение этого вопроса сопряжено с необходимостью проверки наличия либо отсутствия обстоятельств, с которыми закон связывает возможность такого взыскания (п.п. 1 и 3 ст.83, п.4 ст. 143 СК РФ). В случаях, когда у судьи нет оснований для удовлетворения заявления о выдаче судебного приказа (например, если ответчик не согласен с заявленным требованием (п. 1 ч. 2 ст. 125.8 ГПК РСФСР), если заявлены требования о взыскании алиментов на совершеннолетних нетрудоспособных детей или других членов семьи, если должник выплачивает алименты по решению суда на других лиц либо им производятся выплаты по другим исполнительным документам), судья отказывает в выдаче приказа и разъясняет заявителю его право на предъявление иска по тому же требованию. Если при подготовке дела по иску о взыскании алиментов к судебному разбирательству или при рассмотрении дела будет установлено, что ответчик выплачивает алименты по решению суда либо им производятся выплаты по другим исполнительным документам, заинтересованные лица извещаются о времени и месте разбирательства дела. Размер алиментов, взыскиваемых на несовершеннолетних детей в судебном порядке. Ст. 81 СК: 1. При отсутствии соглашения об уплате алиментов алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка - одной четверти, на двух детей - одной трети, на трех и более детей - половины заработка и(или) иного дохода родителей. Если стороны не договорились об ином, среднестатистический папа/мама может пойти в суд и заявить требование о взыскании на одного ребенка алиментов не менее ¼ от дохода другого родителя.2. Размер этих долей может быть уменьшен или увеличен судом с учетом материального или семейного положения сторон и иных заслуживающих внимания обстоятельств. П. 2 часто пользуются участники родительских правоотношений. Что это за обстоятельства? Это экстраординарные обстоятельства, особенно в части уменьшенияустановленного законом размера. См. ПП ВС №9. 111 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов" П. 14.При определении размера алиментов, взыскиваемых с родителя на несовершеннолетних детей (п.2 ст.81 СК РФ), изменении размера алиментов либо освобождении от их уплаты (п.1 ст.119 СК РФ) суд принимает во внимание материальное и семейное положение сторон, а также иные заслуживающие внимания обстоятельства или интересы сторон (например, нетрудоспособность членов семьи, которым по закону сторона обязана доставлять содержание, наступление инвалидности либо наличие заболевания, препятствующего продолжению прежней работы, поступление ребенка на работу или занятие им предпринимательской деятельностью). Если алименты на детей были присуждены в долях к заработку и (или) иному доходу ответчика, размер платежей при удовлетворении иска о снижении (увеличении) размера алиментов также должен быть определен в долях, а не в твердой денежной сумме, за исключением взыскания алиментов в случаях, предусмотренных ст. 83 СК РФ. То есть это могут быт обстоятельства, которые связаны как с личностью плательщика, так и с личностью получателя. Например, плательщик стал инвалидом, утратил возможность иметь тот доход, который он имел ранее и соответственно, при наличии заслуживающих внимания обстоятельств, при подтверждении всех этих обстоятельств, размер алиментов может быть уменьшен. Или ребенок устроился на работу, начал заниматься предпринимательской деятельностью. Соответственно исходим из того, что теперь он в меньшей степени нуждается в постоянном содержании. Виды заработка и (или) иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей. Ст. 82 СК: Виды заработка и(или) иного дохода, которые получают родители в рублях и (или) в иностранной валюте и из которых производится удержание алиментов, взыскиваемых на несовершеннолетних детей в соответствии со статьей 81 настоящего Кодекса, определяются Правительством Российской Федерации. Сошлемся на Постановление Правительства от 18 июля 1996 г. №841 «О перечне видов заработной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей». Перечень огромен, практически все то, что получает лицо, по какому бы то ни было основанию, со всего этого уплачиваются алименты. Это далеко не только зарплата, а фактически все виды доходов. Взыскание алиментов на несовершеннолетних детей в твердой денежной сумме. Есть случаи, когда алименты могут быть взысканы в твердой денежной сумме, т.е. не в виде доли от заработка, а в четко фиксированной сумме. Мы говорим о тех случаях, когда между родителями отсутствует соглашение. Если у родителей нет спора о детях, нет каких проблем, то они могут пойти и заключить алиментное соглашение, где опишут все вопросы и все укажут. В нашей ситуации между гражданами нет соглашения. Тогда истец может настаивать на взыскании алиментов в твердой денежной сумме, но далеко не всегда, а только в случаях прямо указанных в законе. Ст. 83 СК: 1. При отсутствии соглашения родителей об уплате алиментов на несовершеннолетних детей и в случаях: ➢ если родитель, обязанный уплачивать алименты, имеет нерегулярный, меняющийся заработок и (или) иной доход. Например, это люди, которые имеют творческие профессии. Сюда же относятся адвокаты, потому что это именно такой доход, который является основанием для взыскания алиментов в твердой денежной сумме. Адвокатский гонорар, как правило, не имеет характера каких-то постоянных ежемесячных поступлений. 112 ➢ либо если этот родитель получает заработок и(или) иной доход полностью или частично в натуре или в иностранной валюте. Сейчас мало кто получает зарплату в натуре. ➢ либо если у него отсутствует заработок и (или) иной доход. Это категория лиц, которые условно ведут асоциальный образ жизни, официальной нигде не работают и не предпринимают никаких мер для того, чтобы каким-то образом прояснить свой трудовой статус. Поэтому когда мама хочет взыскать алименты на содержание ребенка, то папа говорит, что у него ничего нет. Говорит, что денег нет, при этом ездит на дорогой машине и прекрасно себя чувствует. Это свидетельствует о том, что доходы есть. Это основания для суда, чтобы потребовать назначения алиментов в твердой денежной сумме. ➢ а также в других случаях, если взыскание алиментов в долевом отношении к заработку и(или) иному доходу родителя невозможно, затруднительно или существенно нарушает интересы одной из сторон. Это положение обязывает суд мотивировать, почему эта денежная сумма, а не доля в заработке. (!) суд вправе определить размер алиментов, взыскиваемых ежемесячно, в твердой денежной сумме или одновременно в долях (в соответствии со статьей 81 настоящего Кодекса) и в твердой денежной сумме. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов" П.12.При взыскании алиментов в твердой денежной сумме судам необходимо учитывать, что размер алиментов, взыскиваемых на несовершеннолетних детей с родителей (ст. 83 СК РФ, а также с бывших усыновителей при отмене усыновления (п.4 ст. 142 СК РФ), должен быть определен исходя из максимально возможного сохранения ребенку прежнего уровня его обеспечения с учетом материального и семейного положения сторон и других заслуживающих внимания обстоятельств При определении материального положения сторон по делам данной категории суд учитывает все источники, образующие их доход. В указанных выше случаях размер алиментов устанавливается в сумме, соответствующей определенному числу минимальных размеров оплаты труда, и подлежит индексации пропорционально увеличению установленного законом минимального размера оплаты труда, о чем должно быть указано в резолютивной части решения (ст. 117 СК РФ). 2. Размер твердой денежной суммы определяется судом исходя из максимально возможного сохранения ребенку прежнего уровня его обеспечения с учетом материального и семейного положения сторон и других заслуживающих внимания обстоятельств. В разных правопорядках поразному подходят к вопросам несения алиментной обязанности. В некоторых правопорядках необходимость обеспечения ребенку прежнего уровня жизни вообще имеет характер твердого правила. В Израиле, в некоторых штатах США, родители обязаны обеспечить ребенку уровень жизни не ниже того уровня, который ребенок имел при совместном проживании родителей. То есть родил родитель после этого десять детей – это не имеет значения для исполнения алиментной обязанности. Прежде чем рожать он должен был осознавать, что его обязанность в отношении содержания детей не будут учтены и размеры этих обязательств не будут снижены. У нас такой подход: если речь идет о твердой денежной сумме, то нужно максимально сохранить ребенку прежний уровень его существования. Например, папа нигде официально не работал, но был поваром у миллиардера. Пока ребенок жил в семье с папой, то, как сыр в масле катался, проедал и проживал в месяц 500 тыс. руб. Потом мама с папой поссорились. Наказывая маму, папа говорит: попробуй, взыщи с меня алименты. Как суду определить эту денежную сумму? 113 Почему это должны быть 100 тыс., а не 10 тыс. руб.? Суд будет исходить из указанного положения: максимально возможное сохранение ребенком прежнего уровня его жизни. Мама должна будет принести суду доказательства того, как и за счет чего ребенок жил до этого. Ребенок учился в частной школе, имел репетиторов по восьми предметам, ездил отдыхать пять раз в год и т.д. Обо всем этом есть доказательства. Это позволяет суду каким-то образом составить представление о том, какова должна быть твердая денежная сумма, но суд должен учитывать другие обстоятельства и положения. Вот лицо, которое должно исполнять алиментную обязанность приходит и говорит: я заболел, и не могу получать свой регулярный доход. Приносит справку. Или: а у меня родились еще пять детей после того. Теперь я не могу содержать только этого ребенка. Если бы он у меня был единственным, то все было бы нормально. Суд должен учитывать эти обстоятельства. Наш подход более здравый, потому что итак пол страны злостных неплательщиков. То, что мы не будем учитывать материальное, семейное и прочнее положение не важно. Просто увеличится число лиц, которые не исполняют эти обязательства. 4. Если при каждом из родителей остаются дети, размер алиментов с одного из родителей в пользу другого, менее обеспеченного, определяется в твердой денежной сумме, взыскиваемой ежемесячно и определяемой судом в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи. Здесь есть определенное «схлопывание» алиментных обязательств. Здесь определяют, кто из родителей менее обеспечен и фактически выплачивается разница в твердой денежной сумме между объемом обеспечения доли предоставляемого одним родителем и объемом предоставления содержания от другого родителя. То что, с одним из родителей остается один ребенок, а с другим другой автоматически не означает прекращения алиментной обязанности по отношению к детям. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов" П. 13.Требование заинтересованной стороны о взыскании алиментов в твердой денежной сумме либо одновременно в долях и в твердой денежной сумме вместо производимого на основании решения суда (судебного приказа) взыскания алиментов в долевом отношении к заработку (доходу) родителя рассматривается судом в порядке искового производства, а не по правилам, предусмотренным ст. 203 ГПК РФ, поскольку в данном случае должен быть решен вопрос обизменении размера алиментов, а не об изменении способа и порядка исполнения решения суда Взыскание и использование алиментов на детей, оставшихся без попечения родителей. Ст. 84 СК: 1. На детей, оставшихся без попечения родителей, алименты взыскиваются в соответствии со статьями 81 - 83 настоящего Кодекса и выплачиваются опекуну (попечителю) детей или их приемным родителям. 2. Алименты, взыскиваемые с родителей на детей, оставшихся без попечения родителей и находящихся в воспитательных учреждениях, лечебных учреждениях, учреждениях социальной защиты населения и в аналогичных организациях, зачисляются на счета этих организаций, где учитываются отдельно по каждому ребенку.Указанные организации вправе помещать эти суммы в банки. Пятьдесят процентов дохода от обращения поступивших сумм алиментов используется на содержание детей в указанных организациях. При оставлении ребенком такой организации сумма полученных на него алиментов и пятьдесят процентов дохода от их обращения зачисляются на счет, открытый на имя ребенка в отделении Сберегательного банка Российской Федерации. Правила о расходовании этих сумм содержатся в ГК и в СК. В ПП ВС №9 есть уточнение о том, что алиментные обязанности должны исполнять не только родители, но в отношении детей, оставшихся без попечения родителей, эти обязанности выполняют не только родители. С других членов семьи в пользу учреждений эти алименты не взыскиваются. 114 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов" П. 18 Судам следует иметь в виду, что в силу п.2 ст. 84 СК РФ расходы на содержание детей, оставшихся без попечения родителей и находящихся в воспитательных, лечебных учреждениях, учреждениях социальной защиты населения ив других соответствующих учреждениях, взыскиваются в пользу этих учреждений только с родителей детей и не подлежат взысканию с других членов семьи, несущих алиментные обязанности по отношению к детям (ст. 93, 94 СК РФ). Срок исполнения обязанности по уплате алиментов. По общему правилу, в нашем правопорядке алименты выплачиваются до совершеннолетия детей. Все время обсуждается вопрос о том, что происходит с теми детьми, которые начинают учиться, например, в ВУЗах по очной форме обучения. Должен ли продлеваться срок исполнения родителями алиментной обязанности в отношении таких детей? В российском законодательстве не предусмотрено продление срокаисполнения алиментной обязанности. На сегодняшний день такого правила нет. Если с родителя взыскивают в судебном порядке алименты, то с наступлением совершеннолетия исполнение алиментной обязанности прекращается. В целом это нелогично, потому что студент, который обучается в ВУЗе по очной форме обучения работать не должен. Например, ст. 2 ФЗ от 15 декабря 2001 г. № 166-ФЗ «О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации»: нетрудоспособные граждане - инвалиды, в том числе инвалиды с детства, дети-инвалиды, дети в возрасте до 18 лет, а также старше этого возраста, обучающиеся по очной форме по основным образовательным программам в организациях, осуществляющих образовательную деятельность. Если он не должен работать, тогда его содержание перекладывается на плечи одного из родителей? Фактически можно говорить о том, что его содержание вообще ни на ком не лежит, потому что и положения, касающиеся определения порядка проживания этого ребенка с того, момента, когда он перестает быть ребенком, теперь фактически уже не имеют под собой никакого смысла. Мы прекрасно понимаем, что такой ребенок уезжает учиться, либо продолжает жить с тем родителем, с которым было определено его место проживания. Этот родитель несет алиментные обязанности в отношении содержания такого уже не ребенка. Второй родитель освобождается от этой обязанности, потому что законом такие правила не предусмотрены. Из правила о том, что родители не должны содержать своих совершеннолетних детей есть исключения, касающиеся необходимости содержать нетрудоспособных совершеннолетних детей, которые нуждаются в помощи. Право на алименты нетрудоспособных совершеннолетних детей. Ст. 85 СК: 1. Родители обязаны содержать своих нетрудоспособных совершеннолетних детей, нуждающихся в помощи. 2. При отсутствии соглашения об уплате алиментов размер алиментов на нетрудоспособных совершеннолетних детей определяется судом в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно, исходя из материального и семейного положения и других заслуживающих внимания интересов сторон.Если родитель сам является инвалидом, то суд должен принять во внимание это обстоятельство: либо уменьшить сумму, либо вообще освободить от несения алиментной обязанности. Участие родителей в дополнительных расходах на детей. Ст. 86 СК: 1. При отсутствии соглашения и при наличии исключительных обстоятельств (тяжелой болезни, увечья несовершеннолетних детей или нетрудоспособных совершеннолетних нуждающихся детей, необходимости оплаты постороннего ухода за ними и других обстоятельств) каждый из родителей может быть привлечен судом к участию в несении дополнительных расходов, вызванных этими обстоятельствами. 115 Порядок участия родителей в несении дополнительных расходов и размер этих расходов определяются судом исходя из материального и семейного положения родителей и детей и других заслуживающих внимания интересов сторон в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно.2. Суд вправе обязать родителей принять участие как в фактически понесенных дополнительных расходах, так и в дополнительных расходах, которые необходимо произвести в будущем. Обязанности совершеннолетних детей по содержанию родителей. Родительское правоотношение это отношение, которое связывает родителей и детей. Дети вырастают, и начинает действовать обратное правило. Ст. 87 СК: 1. Трудоспособные совершеннолетние дети обязаны содержать своих нетрудоспособных нуждающихся в помощи родителей и заботиться о них. Из этой формулировки можно сделать несколько выводов.Само обстоятельство достижения родителем пенсионного возраста не приводит к возникновению алиментной обязанности. Он должен стать нетрудоспособным в силу возраста, даже не только нетрудоспособным, но и нуждающимся в помощи. Формула: нетрудоспособный + н уждаю щийся = алименты на родителя 2. При отсутствии соглашения об уплате алиментов алименты на нетрудоспособных нуждающихся в помощи родителей взыскиваются с трудоспособных совершеннолетних детей в судебном порядке. 3. Размер алиментов, взыскиваемых с каждого из детей, определяется судом исходя из материального и семейного положения родителей и детей и других заслуживающих внимания интересов сторон в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно. Есть ли здесь солидаритет на детей? 4. При определении размера алиментов суд вправе учесть всех трудоспособных совершеннолетних детей данного родителя независимо от того, предъявлено требование ко всем детям, к одному из них или к нескольким из них.Здесь нельзя говорить о солидаритете, нельзя избрать жертву в виде одного ребенка и обратить к нему требования. Оснований для такого толкования нет. А если один ребенок бедный, а другой богатый, то, как определить объем этой суммы? Неужели можно с одного взыскать много, а с другого мало. Есть объективные обстоятельства. Например, один имеет семью и восемь детей, в отношении которых он представляет алиментирование, а второй никого не имеет кроме родителей, из тех, кому он должен представлять содержание. В такой ситуации размер алиментов, которые они выплачивают, может разниться и это будет как раз учет их материального и семейного положения. 5. Дети могут быть освобождены от обязанности по содержанию своих нетрудоспособных нуждающихся в помощи родителей, если судом будет установлено, что родители уклонялись от выполнения обязанностей родителей. Дети освобождаются от уплаты алиментов родителям, лишенным родительских прав.А что такое «нетрудоспособные и нуждающиеся в помощи»? Речь идет о размере доходов соответствующих лиц. Как правило, эта нуждаемость в помощи определяется исходя из соответствия доходов этих лиц прожиточному минимуму в соответствующем регионе. На сегодняшний день не существуют пенсии, которые ниже прожиточного минимума в регионе. Здесь необходимо доказывать, что есть нуждаемость. У нас нуждаемость это атрибут, который встречается повсеместно. В ГП у нас была нуждаемость в Жилищном праве. Речь идет об исключительных обстоятельствах, когда лицо является инвалидом, нуждается в дорогостоящем лечении. В этом смысле, те суммы, которые выплачиваются такому лицу в качестве пособия не покрывают тех необходимых затрат, которые это лицо должно нести. 116 Участие совершеннолетних детей в дополнительных расходах на родителей. Ст. 88 СК: 1. При отсутствии заботы совершеннолетних детей о нетрудоспособных родителях и при наличии исключительных обстоятельств (тяжелой болезни, увечья родителя, необходимости оплаты постороннего ухода за ним и других) совершеннолетние дети могут быть привлечены судом к участию в несении дополнительных расходов, вызванных этими обстоятельствами. 2. Порядок несения дополнительных расходов каждым из совершеннолетних детей и размер этих расходов определяются судом с учетом материального и семейного положения родителей и детей и других заслуживающих внимания интересов сторон при соблюдении положений пунктов 3, 4 и 5 статьи 87 настоящего Кодекса. 3. Порядок несения дополнительных расходов и размер этих расходов могут быть определены соглашением сторон. Это то, что касается установления алиментных обязанностей родителей и детей. Мы рассмотрели установление этих алиментных обязательств в судебном порядке, а о соглашении мы поговорим позже. §2. Алиментные обязательства супругов и бывших супругов. Обязанности супругов по взаимному содержанию. В разных правопорядках по-разному законодатель подходит к решению этого вопроса. Есть правопорядки, в которых после расторжения брака второй супруг имеет право на получение содержания от супруга, с которым расторгнут брак. Право на получение содержания от супруга никак не связано с состоянием здоровья бывшего супруга, который обращается за получением содержания, ни с какими-то иными обстоятельствами. Просто развелись муж с женой. У мужа большие доходы, тогда жена имеет право на получение от него содержания вне зависимости от того, что она здорова и вполне может устроиться на работу. В РФ это не так. При расторжении брака, по общему правилу, супруги не имеют право требовать содержания от второго супруга. Ст. 89 СК: 1. Супруги обязаны материально поддерживать друг друга. Напомним, что алиментирование происходит постоянно. Речь не идет о раздельном проживании, о расторжении брака. Так, постоянное каждодневное проживание в браке предполагает алиментирование друг друга. Когда кто-то лезет в тумбочку за деньгами, то на все протесты можно ответить цитатой из п. 1 ст. 81 СК о том, что это алиментирование в период брака. 2. В случае отказа от такой поддержки и отсутствия соглашения между супругами об уплате алиментов право требовать предоставления алиментов в судебном порядке от другого супруга, обладающего необходимыми для этого средствами, имеют: С родителей можно взыскивать, когда они обладают и не обладают средствами, это не важно, т.е. законодатель не ставит это во главу угла. Там может быть учтено материальное положение родителя и ребенка, но это не условие для заявления соответствующего требования, а здесь можно взыскать с супруга, только обладающего необходимыми для этого средствами. ➢ нетрудоспособный нуждающийся супруг; Здесь есть вопрос, связанный с режимом общей совместной собственности. Мы исходим из того, что все доходы, которые зарабатывают супруги, поступают в общую совместную собственность. Тогда как соотносятся положения п. 2 ст. 89 СК и положения норм СК об общей совместной собственности, например, о разделе совместно нажитого имущества. Соотносятся очень просто: представим себе, что много зарабатывает жена, а супруг инвалид, который имеет очень маленькую пенсию, ее катастрофически не хватает на лечение и на другие расходы. Жена исполнять судебное решение не хочет. Если он заявит требование о разделе совместно нажитого имущества, то они поделят совместно нажитое, которое у них уже есть. А что тогда делать с доходами? Она приносит зарплату, а денег ему не дает. В таком случае он имеет право обратиться в суд с 117 требованием о предоставлении ему содержания, т.е. это совершенно разные механизмы, направленные на совершенно разные ситуации. Он может обратиться в суд с требованием о взыскании алиментов, если он нетрудоспособен и нуждается. ➢ жена в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка; Предполагается, что женщина, в течение первых трех лет после рождения ребенка условно нетрудоспособна. В этот период времени она имеет право поводить с ребенком. Поэтому она имеет право требовать предоставления содержания не ребенку, а именно ей, потому что ей тоже нужно как-то существовать. В условиях, когда супруг отказывает ей в содержании, она может потребовать алиментов в суде. ➢ нуждающийся супруг, осуществляющий уход за общим ребенком-инвалидом до достижения ребенком возраста восемнадцати лет или за общим ребенком-инвалидом с детства I группы. Лица, которые осуществляют уход, не имеют возможности работать, если у них нет возможности кого-то нанять. Предполагается, что если они обеспечивают уход за этим ребенком, то тоже имеют право требовать предоставления себе содержания. Право бывшего супруга на получение алиментов после расторжения брака. В случаях, установленных законом, алиментные обязательства могут возникнуть и после расторжения брака. У нас далеко не любой супруг вправе требовать исполнения в отношении себя алиментной обязанности, а имеют право требовать только лица, указанные в законе. Ст. 90 СК: 1. Право требовать предоставления алиментов в судебном порядке от бывшего супруга, обладающего необходимыми для этого средствами, имеют:Если он говорит, что сам нуждается в финансовой поддержке и может это обосновать, то тогда может быть отказано в удовлетворении требований даже этих лиц, которые по закону могли бы претендовать на предоставление содержания. ➢ бывшая жена в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка;Это должен быть тот ребенок, который происходит от этого бывшего мужа. ➢ нуждающийся бывший супруг, осуществляющий уход за общим ребенком-инвалидом до достижения ребенком возраста восемнадцати лет или за общим ребенком-инвалидом с детства I группы; ➢ нетрудоспособный нуждающийся бывший супруг, ставший нетрудоспособным до расторжения брака или в течение года с момента расторжения брака; Нужно успеть стать нетрудоспособным достаточно быстро. ➢ нуждающийся супруг, достигший пенсионного возраста не позднее чем через пять лет с момента расторжения брака, если супруги состояли в браке длительное время. В общем, речь идет о социально незащищенных группах лиц, которые нуждаются в дополнительной поддержке и могут заявлять такое требование при условии, что супруг обладает достаточными для этого средствами. 2. Размер алиментов и порядок их предоставления бывшему супругу после расторжения брака могут быть определены соглашением между бывшими супругами. Размер алиментов, взыскиваемых на супругов и бывших супругов в судебном порядке. Ст. 91 СК: При отсутствии соглашения между супругами (бывшими супругами) об уплате алиментов размер алиментов, взыскиваемых на супруга (бывшего супруга) в судебном порядке, определяется судом исходя из материального и семейного положения супругов (бывших супругов) и других заслуживающих внимания интересов сторон в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно. Освобождение супруга от обязанности по содержанию другого супруга или ограничение этой обязанности сроком. 118 Ст. 92 СК: Суд может освободить супруга от обязанности содержать другого нетрудоспособного нуждающегося в помощи супруга или ограничить эту обязанность определенным сроком как в период брака, так и после его расторжения:Это случаи, когда супруг, который получает содержание, плохо себя ведет. ➢ в случае, если нетрудоспособность нуждающегося в помощи супруга наступила в результате злоупотребления спиртными напитками, наркотическими средствами или в результате совершения им умышленного преступления; ➢ в случае непродолжительности пребывания супругов в браке; ➢ в случае недостойного поведения в семье супруга, требующего выплаты алиментов. Не понятно, что это за поведение. Единственное, если один супруг бил другого, а второй бегал и снимал побои. Это недостойное поведение должно фиксироваться. Или: муж мне изменял, поэтому не буду предоставлять ему алиментирование. Как судье решить спор? Муж: Я изменял? Я стал инвалидом на почве того, что всю жизнь испытывал тяжелые психологические травмы в браке с ней. Вот если один бил другого, то легко. Они бегали и снимали побои, а побои – это дела частного обвинения. Но он не стал нетрудоспособным в результате совершенного им умышленного преступления и даже другого не сделал нетрудоспособным, а просто бил. Теоретически, это случай, когда есть подтвержденные доказательства того, что один бил другого, а после этого стал требовать алименты, то это основание для освобождения второго супруга от алиментных выплат. Иное сложно будет доказать. §3. Алиментные обязательства других членов семьи. Обязанности братьев и сестер по содержанию своих несовершеннолетних и нетрудоспособных совершеннолетних братьев и сестер. Ст. 93 СК: Несовершеннолетние нуждающиеся в помощи братья и сестры в случае невозможности получения содержания от своих родителей имеют право на получение в судебном порядке алиментов от своих трудоспособных совершеннолетних братьев и сестер, обладающих необходимыми для этого средствами. Такое же право предоставляется нетрудоспособным нуждающимся в помощи совершеннолетним братьям и сестрам, если они не могут получить содержание от своих трудоспособных совершеннолетних детей, супругов (бывших супругов) или от родителей. Обязанности дедушки и бабушки по содержанию внуков. Ст. 94 СК: Несовершеннолетние нуждающиеся в помощи внуки в случае невозможности получения содержания от своих родителей имеют право на получение в судебном порядке алиментов от своих дедушки и бабушки, обладающих необходимыми для этого средствами. Такое же право предоставляется совершеннолетним нетрудоспособным нуждающимся в помощи внукам, если они не могут получить содержание от своих супругов (бывших супругов) или от родителей. Обязанность внуков содержать дедушку и бабушку. Ст. 95 СК: Нетрудоспособные нуждающиеся в помощи дедушка и бабушка в случае невозможности получения содержания от своих совершеннолетних трудоспособных детей или от супруга (бывшего супруга) имеют право требовать в судебном порядке получения алиментов от своих трудоспособных совершеннолетних внуков, обладающих необходимыми для этого средствами. Представим себе, что совершеннолетние братья и сестры содержали своих несовершеннолетних братьев и сестер. Братья и сестры, которых содержали, выросли, а те братья и сестры, которые содержали, состарились. В этой ситуации, какие положения закона могут быть применены? Те же самые положения, если эти братья и сестры становятся совершеннолетними нетрудоспособными. В положениях ст. 93 СК говорится о том, что имеют право на предоставление содержания 119 несовершеннолетние братья и сестры, а также совершеннолетние нетрудоспособные, если нет возможности получить содержание от родителей. Обязанность воспитанников содержать своих фактических воспитателей. Ст. 96 СК: 1. Нетрудоспособные нуждающиеся лица, осуществлявшие фактическое воспитание и содержание несовершеннолетних детей, имеют право требовать в судебном порядке предоставл ения содержания от своих трудоспособных воспитанников, достигших совершеннолетия, если они не могут получить содержание от своих совершеннолетних трудоспособных детей или от супругов (бывших супругов). (Нет указания на то, что фактические воспитанники должны обладать необходимыми средствами!!!)2. Суд вправе освободить воспитанников от обязанности содержать фактических воспитателей, если последние содержали и воспитывали их (1)менее пяти лет, а также если они содержали и воспитывали своих воспитанников (2)ненадлежащим образом.3. Обязанности, предусмотренные п.1 настоящей статьи, не возлагаются на лиц, находившихся под опекой (попечительством) или на лиц, находившихся на воспитании в приемных семьях. Обязанности пасынков и падчериц по содержанию отчима и мачехи. Ст. 97 СК: 1. Нетрудоспособные нуждающиеся в помощи отчим и мачеха, воспитывавшие и содержавшие своих пасынков или падчериц, имеют право требовать в судебном порядке предоставления содержания от трудоспособных совершеннолетних пасынков или падчериц, обладающих необходимыми для этого средствами, если они не могут получить содержание от своих совершеннолетних трудоспособных детей или от супругов (бывших супругов). 2. Суд вправе освободить пасынков и падчериц от обязанностей содержать отчима или мачеху, если последние воспитывали и содержали их менее пяти лет, а также если они выполняли свои обязанности по воспитанию или содержанию пасынков и падчериц ненадлежащим образом. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов" П. 23.При рассмотрении исков фактических воспитателей о предоставлении содержания их воспитанниками, а также исков отчима (мачехи) о предоставлении содержания пасынками (падчерицами) необходимо иметь в виду, что в силу ст. ст. 96, 97 СК РФ суд вправе удовлетворить заявленные требования при условии, что истцы являются нетрудоспособными, нуждаются в помощи, которую они не могут получать от своих совершеннолетних трудоспособных детей или от супругов (бывших супругов), надлежащим образом содержали и воспитывали ответчиков не менее 5 лет, а последние достигли совершеннолетия и являются трудоспособными. Судам необходимо учитывать, что СК РФ, в отличие от КоБС РСФСР (ст.85 и 80), не предусматривает алиментных обязательств фактических воспитателей в случае отказа от дальнейшего воспитания и содержания своих воспитанников, а также обязанностей отчима и мачехи по содержанию несовершеннолетних пасынков и падчериц, которые находились у них на воспитании или содержании, не имеют родителей или не могут получить достаточных средств на содержание от родителей. Однако, это обстоятельство не влечет прекращения выплаты алиментов, взыскиваемых по решениям суда, вынесенным по таким делам до 1 марта 1996 года, поскольку п.2 ст. 120 СК РФ не установлено такого основания к прекращению алиментных обязательств.. Вспомним историю про золушку. Такая мачеха требует содержания от золушки. Мы не знаем, более 5 лет она воспитывала золушку или нет. Не любая мачеха и не любой отчим получит право. При соблюдении всех условий, указанных в законе получат право на содержание только те мачеха и отчим, которые воспитывали золушку на протяжении длительного времени, а длительным временем считается 5-летний срок. 120 Размер алиментов, взыскиваемых на других членов семьи в судебном порядке. Ст. 98 СК: 1. Размер и порядок уплаты алиментов на лиц, указанных в статьях 93-97, могут быть определены соглашением сторон. 2. При отсутствии соглашения сторон размер алиментов, взыскиваемых в судебном порядке, в каждом отдельном случае устанавливается судом исходя из материального и семейного положения плательщика и получателя алиментов и других заслуживающих внимания интересов сторон в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно. 3. Если содержать члена семьи, требующего алименты, обязаны одновременно несколько лиц, суд в зависимости от их материального и семейного положения определяет размер участия каждого из них в выполнении алиментной обязанности. При определении размера алиментов суд вправе учесть всех лиц, обязанных уплачивать алименты, независимо от того, предъявлен иск ко всем этим лицам, к одному из них или к нескольким из них. Заключение соглашения об уплате алиментов. До этого мы обсуждали случаи, когда алименты взыскиваются в судебном порядке. Теперь мы обсудим ситуации, когда в отношении алиментов достигается соглашение. Соглашения об уплате алиментов могут заключаться с любыми участниками алиментных отношений, т.е. это не обязательно родители и дети. Ст. 99 СК: Соглашение об уплате алиментов (размере, условиях и порядке выплаты алиментов) заключается между лицом, обязанным уплачивать алименты, и их получателем, а при недееспособности лица, обязанного уплачивать алименты, и(или) получателя алиментов - между законными представителями этих лиц. Не полностью дееспособные лица заключают соглашение об уплате алиментов с согласия их законных представителей. В родительском правоотношении, если алименты уплачиваются на ребенка, получателем является ребенок. Формулировка «с согласия представителей» интересная. Например, если ребенку 7 лет. Алименты выплачиваются на его содержание. Как должно быть сформулировано положение о субъектах этого алиментного соглашения? «Иванов Иван Иванович и действующая в интересах ребенка Петрова Мария Сергеевна». Фактически, получателем все равно является ребенок. Этот вопрос тонкий, о котором часто спорят адвокаты с нотариусами. Все-таки получателем алиментов является ребенок, или родитель, который должен соответствующим образом расходовать денежные средства, которые он получает на содержание ребенка? Александрова думает, что получателем является сам ребенок, а родитель лишь восполняет его дееспособность, то, что ребенок не может заключить это соглашение как гражданско-правовую сделку. Если это ребенок, достигший возраст 14 лет, то он сам заключает это соглашение с согласия своего второго законного представителя. Форма соглашения об уплате алиментов. Ст. 100 СК: 1. Соглашение об уплате алиментов заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение установленной законом формы соглашения об уплате алиментов влечет за собой последствия, предусмотренные п.1 ст. 165 ГК РФ. Это означает, что такая форма имеет конститутивное значение. Если нотариально не удостоверить соглашение об уплате алиментов, то оно будет недействительным (ничтожным). В СК идет отсылка к старой редакции этой статьи ГК. Новая редакция - Старая редакция + 121 Статья 165. По следствия уклонения от н о т а р и а л ь н о го уд о с т о в е р е н и я и л и государственной регистрации сделки (в ред. Федерального закона от 07.05.2013 N 100ФЗ) 1. Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд по требованию исполнившей сделку стороны вправе признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется. Статья 165. По следствия не соблюдения нотариальной формы сделки и требования о ее регистрации 1. Несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, - требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной. Из этого мы делаем вывод, что в СК законодатель исходил из того, что нотариальная форма является конститутивной и ее несоблюдение приводит к недействительности сделки.Непонятно, зачем нужно было делать отсылку в ГК, когда можно было написать в СК то же самое. Сейчас мы имеет то, что отсылка вообще не достигает своего предназначения, потому что положения ГК изменились. 2. Нотариально удостоверенное соглашение об уплате алиментов имеет силу исполнительного листа.С нотариально удостоверенным алиментным соглашением можно прийти не в суде, а в ФССП и на основании этого соглашения уже будут взыскиваться алименты. Порядок заключения, исполнения, изменения, расторжения и признания недействительным соглашения об уплате алиментов. Ст. 101 СК: 1. К заключению, исполнению, расторжению и признанию недействительным соглашения об уплате алиментов применяются нормы ГК РФ, регулирующие заключение, изменение, расторжение и признание недействительными сделок. 2. Соглашение об уплате алиментов может быть изменено или расторгнуто в любое время по взаимному согласию сторон. Изменение или расторжение соглашения об уплате алиментов должно быть произведено в той же форме, что и само соглашение об уплате алиментов. 3. Односторонний отказ от исполнения соглашения об уплате алиментов или одностороннее изменение его условий не допускаются.4. В случае существенного изменения материального или семейного положения сторон и при недостижении соглашения об изменении или о расторжении соглашения об уплате алиментов заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с иском об изменении или о расторжении этого соглашения. При решении вопроса об изменении или о расторжении соглашения об уплате алиментов суд вправе учесть любой заслуживающий внимания интерес сторон. По аналогии об изменении или расторжении договоров есть случаи, когда требовать изменения или расторжения можно в судебном порядке. Здесь как раз подобный случай предусмотрен в отношении заявления таких требований в отношении алиментных соглашений. «В случае существенного изменения материального или семейного положения» – папа выплачивает по алиментному соглашению небольшую сумму денег не по решению суда, а по алиментному соглашению. Потом от папы рождается еще 5 детей, и он говорит, что больше не может исполнять алиментные обязанности в таком объеме в отношении одного ребенка. Предлагает изменить сумму исполнения им алиментной обязанности. Бывшая супруга отказывается, мотивируя тем, что это будет ущемлять интересы ребенка. Они не достигают согласия по поводу изменения или расторжения соглашения, поэтому папа обращается в суд, ссылаясь на то, что изменилось его семейное положение, а в связи с этим его материальное положение и требует расторжения этого соглашения в судебном порядке. Здесь очень интересен с материальной и процессуальной точки зрения один вопрос. У нас в судах очень распространена практика, когда папа исполняет обязанности 122 по алиментному соглашению, а потом у него рождаются еще дети. Он пытается склонить получателя и законного представителя получателя к изменению или расторжению соглашения, а сторона получателя не соглашается. А если папа просто придет и заявит требование о расторжении алиментного соглашения или изменения его условий в части суммы в связи с тем, что изменилось его семейное положение и принесет свидетельство о рождении своих последующих детей с указанием того, что он является их отцом? Является ли это достаточным для суда обоснованием для принятия соответствующего решения по заявленному требованию? У нас процветает практика, когда суды говорят: ну и что, что у вас еще пять детей. Откуда мы знаем, может быть, вы не исполняете алиментные обязанности в отношении них. Пусть мать этих новых детей заявляет требование о взыскании с вас алиментов. Или принесите соглашение о том, что вы выплачиваете на них алименты в определенном объеме. Это всегда просто поражает. То есть суды презюмируют то, что отец не исполняет алиментные обязанности в отношении своих детей. Нужно доказывать то, что он исполняет в отношении них алиментную обязанность. Зачем это доказывать? Он предполагается недобросовестным. Разве у матери новых детей есть претензии, что он не исполняет в отношении детей свои обязанности? Нет, он исполняет свои обязанности добросовестно. Эта практика непонятна, но она повсеместно развита. В подобных делах лучше заручиться судебным приказом, судебным решением, или нотариально удостоверенным алиментным соглашением. Презумпция должна быть обратной. Материальное положение такого супруга не изменилось. Вдруг он начал исполнять алиментные обязанности перед своими родителями. Еще раз женился, и его новоиспеченная супруга стала нетрудоспособной. Понятно, что в таких ситуациях нужны доказательства, а в отношении других детей, все-таки, лучше применять обратную презумпцию. Признание недействительным соглашения об уплате алиментов, нарушающего интересы получателя алиментов. Ст. 102 СК: Если предусмотренные соглашением об уплате алиментов условия предоставления содержания несовершеннолетнему ребенку или совершеннолетнему недееспособному члену семьи существенно нарушают их интересы, в частности в случае несоблюдения требований п.2 ст. 103 настоящего кодекса, такое соглашение может быть признано недействительным в судебном порядке по требованию законного представителя несовершеннолетнего ребенка или совершеннолетнего недееспособного члена семьи, а также органа опеки и попечительства или прокурора. П. 2 ст. 103 СК: Размер алиментов, устанавливаемый по соглашению об уплате алиментов на несовершеннолетних детей, не может быть ниже размера алиментов, которые они могли бы получить при взыскании алиментов в судебном порядке (ст. 81 настоящего Кодекса). Это очень важное правило. Мы не можем договориться в алиментном соглашении о том, что будем платить ниже низшего. По алиментному соглашению мы должны платить не менее того, что установлено по закону: больше можно, а меньше нельзя. Менее ¼ при отсутствии обстоятельств, о которых мы говорили ранее, платить нельзя. Нарушение этого пункта свидетельствует о том, что интересы получателя нарушаются. 123 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов" П. 21. Разрешая споры об изменении, расторжении соглашения об уплате алиментов либо о признании такого соглашения недействительным, необходимо учитывать, что к заключению, исполнению, расторжению и признанию недействительным соглашения об уплате алиментов применяются нормы ГК РФ, Регулирующие заключение, исполнение, расторжение и признание недействительными гражданско-правовых сделок (п.1 ст.101 СК РФ). В случае существенного изменения материального или семейного положения сторон, если они не достигли договоренности об изменении или о расторжении в связи с этим соглашения об уплате алиментов, суд вправе по иску заинтересованной стороны с учетом любого заслуживающего внимания интереса каждой из сторон решить вопрос об изменении или о расторжении соглашения. В соответствии со ст. 102 СК РФ суд также вправе по требованию представителя несовершеннолетнего ребенка или совершеннолетнего недееспособного члена семьи, органа опеки или прокурора признать недействительным нотариально удостоверенное соглашение об уплате алиментов, если условия предоставления содержания получателю нарушают интересы его интересы, например, установленный соглашением размер алиментов на несовершеннолетнего ниже размера алиментов, которые он мог бы получить при взыскании алиментов в судебном порядке. Это чем-то похоже на действия в обход закона с противоправной целью, на новый вид злоупотребления субъективными гражданскими правами. Мы заключили соглашение, сговорились против ребенка, для того, чтобы лишить его того размера алиментов, который он мог бы получать по закону. Размер алиментов, уплачиваемых по соглашению об уплате алиментов. Ст. 103 СК:1. Размер алиментов, уплачиваемых по соглашению об уплате алиментов, определяется сторонами в этом соглашении.2. Размер алиментов, устанавливаемый по соглашению об уплате алиментов на несовершеннолетних детей, не может быть ниже размера алиментов, которые они могли бы получить при взыскании алиментов в судебном порядке (ст. 81 настоящего Кодекса). Вопрос от Александровой ¼ заработка отца составляет 1 млн. рублей. Могут ли стороны по условиям алиментного соглашения уменьшить данную сумму, например, до 500 000 рублей на одного ребенка? (см. ст. 102, 103 и п.2 ст. 81 СК) Ответ: 124 Смотрим на п. 2 ст. 103: Размер алиментов, устанавливаемый по соглашению об уплате алиментов на несовершеннолетних детей, не может быть ниже размера алиментов, которые они могли бы получить при взыскании алиментов в судебном порядке (ст. 81 настоящего Кодекса). Ст. 81 СК: В некоторых правопорядка установлено железобетонное требование о том, что финансовое обеспечение ребенка не может быть ниже того, которое он получал, когда все было в порядке. У нас тоже должно обеспечиваться финансовое благополучия ребенка. Когда родители жили вместе, то ребенок ездил восемь раз в год отдыхать, потом родители развелись, а ребенок должен ездить восемь раз в год отдыхать. Мы делаем этот вывод, исходя из п. 2 ст. 83 СК: размер твердой денежной суммы определяется судом исходя из максимально возможного сохранения ребенку прежнего уровня его обеспечения с учетом материального и семейного положения сторон и других заслуживающих внимания обстоятельств. Однако, нет жесткой привязки к тому, что уровень обеспечения должен быть таким же, как и раньше. У нас такой жесткой привязки нет, поэтому теоретически часто встречаются соглашения, которые формально противоречат п. 2 ст. 103 СК. Это встречаются в тех случаях, когда официальные доходы родителя очень велики. Тогда стороны договариваются о том, что содержание, предоставляемое ребенку, упадет ниже доли. Падение ниже минимально установленной доли возможно каким образом? Стороны могут об этом договориться, или они должны обратиться в суд для того, чтобы зафиксировать меньший объем? Ст. 81 СК: размер этих долей может быть уменьшен или увеличен судом с учетом материального или семейного положения сторон и иных заслуживающих внимания обстоятельств. Эта статья касается только судебного порядка взыскания алиментов. П. 2 ст. 103 СК со ссылкой на ст. 81 СК говорит, что размер алиментов, устанавливаемый по соглашению, не может быть ниже размера алиментов, который они могли бы получить при взыскании алиментов в судебном порядке. Вообще-то мы можем заключить такое соглашение, но можем ли мы потом пойти в суд и спорить его? Подумаем об этом, когда дойдем до признания соглашения недействительным. Способы и порядок уплаты алиментов по соглашению об уплате алиментов. Ст. 104 СК: 1. Способы и порядок уплаты алиментов по соглашению об уплате алиментов определяются этим соглашением. 2. Алименты могут уплачиваться ➢ в долях к заработку и(или) иному доходу лица, обязанного уплачивать алименты; ➢ в твердой денежной сумме, уплачиваемой периодически; ➢ в твердой денежной сумме, уплачиваемой единовременно; ➢ путем предоставления имущества (В СВЯЗИ С ЭТИМ У НАС ВОЗНИКАЮТ ВОПРОСЫ СМ. НИЖЕ), а также иными способами, относительно которых достигнуто соглашение. В соглашении об уплате алиментов может быть предусмотрено сочетание различных способов уплаты алиментов. Вопросы от Александровой 1. Может ли алиментное соглашение содержать условие о том, что родитель предоставляет принадлежащую ему квартиру в счет уплаты алиментов на несовершеннолетнего ребенка? 125 Речь идет об объекте недвижимости, который принадлежит отцу, например, квартира. Он предоставляет ее в счет уплаты алиментов. Квартира оформляется на получателя. Если эта квартира не в СПб, а в Колпино, которая стоит 1 млн. руб., с которой отец готов расстаться, чтобы не платить алименты каждый месяц. Должен ли нотариус выяснить, что составляет ¼ от папиных доходов ежемесячно, соотнести это со стоимостью квартиры и принять решение, соответствует ли такая сделка закону? Нотариусы преград не видят, особенно, несли идет речь о соглашении с недвижимостью в СПб. Нотариусы не занимаются расчетами, потому что формально все укладывается в ст. 103 и ст. 104 СК. А если это машина, стиральная машина, или утюг? Где написано, что это должно быть недвижимое имущество?В категорию «имущество» это подходит, значит все в порядке. Алиментное соглашение часто используется для «серых схем». Например, папа ожидает, что скоро он будет привлечен к публично-правовой ответственности. Он начинает активно лишать себя имущества. Фактически законный представитель получателя и лицо обязанное могут совершить сделку в противоречии с интересами ребенка. Это будет являться основанием для признания такого соглашения недействительным. 2. Является ли указанное соглашение основанием для регистрации перехода права собственности на квартиру к несовершеннолетнему ребенку? Алиментное соглашение это точное такое же основание для приобретения права собственности, как и любой другой гражданско-правовой договор на основании которого можно приобрести право собственности на объект. 3. Подлежит ли указанный объект недвижимости оценке? Самое многое – нотариус просит документ о кадастровой оценке, из которого он делает вывод об инвентаризационной стоимости объекта. Александрова работает с нотариусами. Она никогда не скажет им, что нотариус должен погнать клиента к независимому оценщику, который должен принести справку независимого оценщика о рыночной стоимости этого объекта. Если Александрова так будет учить нотариусов, то это вызовет возражение со стороны их клиентов. Где написано, что клиент должен нести такие расходы. Тем не менее, грамотный нотариус будет избегать удостоверения спорных алиментных соглашений. 4.1.Может ли брачный договор содержать условие о том, что в случае расторжения брака родитель обязуется в счет уплаты алиментов переоформить на несовершеннолетнего ребенка принадлежащий ему объект недвижимости? БД может разрешать только имущественные отношения в отношениях между супругами. Мы вторгаемся в сферу действия других договорных конструкций. Предварительный договор? Для того чтобы реализовать схему суду нужно доказывать, что заключенный договор является договором в пользу третьего лица. Иного нет, потому что это обязанность в будущем заключить договор. Ни предварительный договор, ни сделка, совершенная под условием. Зачем это облекли в форму БД? БД – это инструмент, заточенный под определенные цели. Судебной перспективы у спор о понуждении к заключению договора в пользу третьего лица, особенно, когда это не ребенок, нет, потому что суд скажет, что был избран негодный инструмент для доказывания. Это невозможно сделать при помощи БД, потому что БД рассчитан на имущественные отношения между супругами. Наличие выгодоприобретателя в договор это очень спорный постулат. 4.2. Меняется ли что-то, если выгодоприобретателем является общий ребенок этой пары, если в договоре написано, что это будет происходить в счет исполнения алиментной обязанности? 126 Такая формулировка БД по сути означает что стороны должны заключить соглашение об уплате алиментов. На основании этой формулировки нельзя пойти в ФРС и регистрировать право собственности ребенка невозможно, т.к. пропадает одно звено. Тогда мы должны рассматривать эту формулировку в БД как нечто обязывающее стороны пойти и заключить алиментное соглашение, содержанием которого будет обязанность передать объект недвижимости в счет уплаты алиментов по ст. 134 СК. Можно ли на основании такого БД пойти в суд и понуждать к заключению алиментного соглашения? По своим целям алиментное соглашение это категория противоположная своим целям судебному взысканию. Здесь потенциального исполнителя алиментной обязанности тащат в суд для того, чтобы заключить алиментное соглашение. По своей структуре такая обязанность ближе к предварительному договору, а из предварительного договора не возникает никаких имущественных и неимущественных обязанностей. Из него возникают организационные обязанности, т.е. пойти и что-то сделать, заключить. Это какая-то третья обязанность, организационная. А.А.Павлов: организационные обязанности возникают из предварительного договора. Вывод: Периодически такие условия встречаются в БД, но Александрова оценивает успешность их воплощения в жизнь как крайне маловероятную. Если это ребенок, то очень смущает обращение в суд с требованием о понуждении к заключению алиментного соглашения. Суд скажет, что нужно определиться на основании соглашения хотите получать алименты, или на основании судебного решения. Папа говорит, что не готов отдать квартиру по БД, т.к. заболел и обеднел, тогда ему негде будет жить. В такой ситуации судья наплюет на обязывающий характер этого соглашения, сказав, что стороны избрали ненадлежащий способ оформления этих отношений, что конструкция БД не предусматривает возможность такого обязывания. Бонус: Перед нами уже стояла проблема о том, изменяется ли режим общей совместной собственности, если супруги приобретают какой-то объект недвижимости сразу в долях. У супругов не заключен БД. Они приобретают квартиру в собственность: ½ супруга и ½ супруге. Дальше супруги начинают делить имущество при разводе. Один из них говорит, что это имущество уже в долях, значит, исключаем эту имущественную массу из общего режима совместной собственности и делим все остальное. Заключение кафедры: они ничего не поделили, поэтому все это имущество в общую массу. Суд будет определять доли. Если суд сочтет необходимым отступить от принципа равенств долей, то в этом объект он тоже может это сделать, потому что единственным возможным основанием для изменения режима является БД, а договор купли-продажи с третьим лицом, очевидно, не является БД. Вывод: Конструкции, которые используются СК, являются специфическими. Либо действуем строго в соответствии с положениями СК, либо есть огромное количество конструкций в ГК. Индексация размера алиментов, уплачиваемых по соглашению об уплате алиментов. Ст. 105 СК: Индексация размера алиментов, уплачиваемых по соглашению об уплате алиментов, производится в соответствии с этим соглашением. Если в соглашении об уплате алиментов не предусматривается порядок индексации, индексация производится в соответствии со ст. 117 настоящего Кодекса. §4. Порядок уплаты и взыскания алиментов. 127 Взыскание алиментов по решению суда. Ст. 106 СК: При отсутствии соглашения об уплате алиментов члены семьи, указанные в статьях 80-99 СК РФ вправе обратиться в суд с требованием о взыскании алиментов. См. Методические рекомендации по порядку исполнения требований исполнительных документов о взыскании алиментов, утвержденные ФССП РФ от 19 июня 2012 №01-16. Сроки обращения за алиментами. Ст. 107 СК: 1. Лицо, имеющее право на получение алиментов, вправе обратиться в суд с заявлением о взыскании алиментов независимо от срока, истекшего с момента возникновения права на алименты, если алименты не выплачивались ранее по соглашению об уплате алиментов. 2. Алименты присуждаются с момента обращения в суд. Мама не обращалась за выплатой алиментов, нарушала имущественный интерес ребенка. Ребенку исполнилось 10 лет и она решила взыскать алименты. Общее правило в том, что она может обратиться, они будут начислены с момента обращения в суд, но есть исключения. Алименты за прошедший период могут быть взысканы в пределах трехлетнего срока с момента обращения в суд, если судом установлено, что до обращения в суд принимались меры к получению средств на содержание, но алименты не были получены вследствие уклонения лица, обязанного уплачивать алименты, от их уплаты. То есть самый большой период за который ретроактивно можно взыскать это 3 года, если имеются доказательства того, что предпринимались необходимые меры, а лицо уклонялось. Взыскание алиментов до разрешения спора судом. Аналогичные положения содержатся в правилах об определении мест жительства ребенка. Там тоже может вынесено временное определение о порядке определения места жительства ребенка. Его временное место жительства может быть определено с мамой, или с папой на период рассмотрения спора, который не стопроцентное не определяет дальнейшее развитие событий. В данной статье также могут быть взысканы алименты до вынесения решения судом. Ст. 108 СК: 1. По делу о взыскании алиментов суд вправе вынести постановление о взыскании алиментов до вступления решения суда о взыскании алиментов в законную силу; при взыскании алиментов на несовершеннолетних детей - до вынесения судом решения о взыскании алиментов. 2. Размер взыскиваемых алиментов определяется судом исходя из материального и семейного положения сторон. Размер алиментов, взыскиваемых на несовершеннолетних детей, определяется в соответствии со ст. 81 настоящего Кодекса. Обязанность администрации организации удерживать алименты. Ст. 109 СК: Администрация организации по месту работы лица, обязанного уплачивать алименты на основании нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов или на основании исполнительного листа, обязана ежемесячно удерживать алименты из заработной платы и(или) иного дохода лица, обязанного уплачивать алименты, и уплачивать или переводить их за счет лица, обязанного уплачивать алименты, лицу, получающему алименты, не позднее чем в трехдневный срок со дня выплаты заработной платы и(или) иного дохода лицу, обязанному уплачивать алименты. То есть лицо, которое должно уплачивать алименты недополучает зарплату или иной доход, потому что администрация работодателя по месту его работы при предоставлении соответствующего документа удерживает из зарплаты и дохода соответствующие средства, которые подлежат выплате. Удержание алиментов на основании соглашения об уплате алиментов. Ст. 110 СК: Удержание алиментов на основании нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов может производиться и в случае, если общая сумма удержаний на основании такого соглашения и исполнительных документов превышает пятьдесят процентов заработка и(или) иного дохода лица, обязанного уплачивать алименты. Исходя из положений ст. 81 СК 128 работодатель не может взыскать более чем половину заработка по причине того, что алименты, взыскиваемые на основании закона на трех и более детей, не могут составлять более 50%. По соглашению такой многодетный отец может взять на себя обязательства о том, что все уходит многочисленному потомству. Здесь работодатель, если он видит, что эта сумма превышает 50% от зарплаты, то он может отойти от этого принципа, если речь идет о самостоятельно принятых на себя обязанностях. Обязанность сообщать о перемене места работы лица, обязанного уплачивать алименты. Ст. 111 СК: 1. Администрация организации, производившая удержание алиментов на основании решения суда или нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов, обязана в трехдневный срок сообщить судебному исполнителю по месту исполнения решения о взыскании алиментов и лицу, получающему алименты, об увольнении лица, обязанного уплачивать алименты, а также о новом месте его работы или жительства, если оно ей известно. Работодатель обязан «стучать». Противоречие – см. п.4 ст. 98 ФЗ «Об исполнительном производстве» от 2.10.2007 №229-ФЗ – незамедлительно. 2. Лицо, обязанное уплачивать алименты, должно в срок, установленный п.1 настоящей статьи, сообщить судебному приставу и лицу, получающему алименты, о перемене места работы или жительства, а при уплате алиментов несовершеннолетним детям – о наличии дополнительного заработка или иного дохода. 3. В случае несообщения по неуважительной причине сведений, указанных в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, виновные в этом должностные лица и иные граждане привлекаются к ответственности в порядке, установленном законом. Обращение взыскания на имущество лица, обязанного уплачивать алименты. Ст. 112 СК: 1. Взыскание алиментов в размере, установленном соглашением об уплате алиментов или решением суда, а также взыскание задолженности по алиментам производится: ➢ из заработка и (или) иного дохода лица, обязанного уплачивать алименты; ➢ при недостаточности заработка и (или) иного дохода алименты удерживаются из находящихся на счетах в банках или в иных кредитных учреждениях денежных средств лица, обязанного уплачивать алименты, а также из денежных средств, переданных по договорам коммерческим и некоммерческим организациям, кроме договоров, влекущих переход права собственности. Если толковать буквально, то здесь учитываются только договоры банковского счета. А договор банковского вклада? Передавать денежные средства по договорам коммерческим или некоммерческим организациям мы можем. Александрова считает, что можно обращать взыскание на все, что находится в банках, т.е. это и счет и вклад. ➢ При недостаточности этих средств взыскание обращается на любое имущество лица, обязанного уплачивать алименты, на которое по закону может быть обращено взыскание. 2. Обращение взыскания на денежные средства на счетах лица, обязанного уплачивать алименты, и на иное его имущество производится в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством. Определение задолженности по алиментам. Ст. 113 СК: 1. Взыскание алиментов за прошедший период на основании соглашения об уплате алиментов или на основании исполнительного листа производится в пределах трехлетнего срока, предшествовавшего предъявлению исполнительного листа или нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов к взысканию. Разница с предшествующей статьей в том, что там мы лишь обращаемся за взысканием алиментов, а здесь у нас уже есть основание для взыскания алиментов. Обязанность выплачивать алименты есть, она уже установлена, закреплена исполнительным документом, но возникла задолженность и мы должны ее исчислить. Эту задолженность за три года мы можем взыскать. 129 2. В тех случаях, когда удержание алиментов на основании исполнительного листа или на основании нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов не производилось по вине лица, обязанного уплачивать алименты, взыскание алиментов производится за весь период независимо от установленного п.2 ст. 107 СК РФ трехлетнего срока. 3. Размер задолженности определяется судебным исполнителем исходя из размера алиментов, определенного решением суда или соглашением об уплате алиментов.Не нужно обращаться в суд для того, чтобы исчислить размер. Это делается ФССП. 4. Размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей в соответствии со ст. 81 определяется исходя из заработка или иного дохода лица, обязанного уплачивать алименты за период, в течение которого взыскание не производилось. В случаях, если лицо, обязанное уплачивать алименты, в этот период не работало или если не будут представлены документы, подтверждающие его заработок, задолженность по алиментам определяется исходя из размера средней заработной платы в РФ на момент взыскания задолженности. Если такой размер задолженности существенно нарушает интересы одной из сторон, сторона может обратиться в суд, который может определить задолженность в твердой денежной сумме исходя из материального и семейного положения сторон и других заслуживающих внимания обстоятельств. 5. При несогласии с определением задолженности по алиментам судебным исполнителем любая из сторон может обжаловать действия судебного исполнителя в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством. 6. Суммы установленного законом ежемесячного пособия на ребенка, выплаченные в период розыска его родителей, уклоняющихся от уплаты алиментов, в части их пятидесятипроцентного увеличения, взыскиваются с их родителей. Установлено правило том, что лицо, которое обращается за взысканием задолженности не согласно с размером этой задолженности, с тем, как она определена. В этом случае можно обращаться в суд по правилам ГПК за исчислением задолженности, если управомоченное лицо не согласно с тем, как судебный исполнитель исчислил эту задолженность. Освобождение от уплаты задолженности по алиментам. Ст. 114 СК: 1. Освобождение от уплаты задолженности по алиментам или уменьшение этой задолженности при уплате алиментов по соглашению сторон возможно по взаимному согласию сторон, за исключением случаев уплаты алиментов на несовершеннолетних детей. Алименты могут уплачиваться не только на несовершеннолетних детей, но ив массе иных случаев. Можно договориться о том, что одно лицо прощает другое, а применительно к детям об этом договориться нельзя, потому что считается, что нарушаются права и охраняемые законом интересы. 2. Суд вправе по иску лица, обязанного уплачивать алименты, освободить его полностью или частично от уплаты задолженности по алиментам, если установит, что неуплата алиментов имела место в связи с болезнью этого лица или по другим уважительным причинам и его материальное и семейное положение не дает возможности погасить образовавшуюся задолженность по алиментам. П. 2 распространяется на алименты на несовершеннолетних детей тоже, или только на все остальные виды алиментов? П. 1 касается соглашения. На основании соглашения можно простить долг по алиментам. Суд может освободить от взыскания задолженности, если речь идет об алиментах на несовершеннолетних детей? В. п. 2 такого ограничения нет и нет ссылки на п. 1. Поэтому если у нас плательщик алиментов стал инвалидом, потерял работу, наплодил еще десять детей, можно обратиться в суд. Суд может такое лицо освободить от уплаты алиментов, или уменьшить их размер. Законодатель здесь не достаточно ясно выразился. Либо должна была быть ссылка на п. 1, либо это распространяется на все вид алиментов, а не только на алименты, не касающиеся несовершеннолетних. 130 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов" П. 22.Помещение супруга, получающего алименты от другого супруга, в дом инвалидов на государственное обеспечение либо передача его на обеспечение (попечение) общественной или других организаций либо частных лиц (например, в случае заключения договора купли-продажи дома (квартиры) с условием пожизненного содержания), может явиться основанием для освобождения плательщика алиментов от их уплаты, если отсутствуют исключительные обстоятельства, делающие необходимыми дополнительные расходы (особый уход, лечение, питание и т.п.), поскольку в силу п.2 ст. 120 СК РФ право супруга на получение содержания утрачивается, если отпали условия, являющиеся согласно ст. 89 СК РФ, основанием для получения содержания. Суд в соответствии с п.1 ст. 119 СК РФ справе также снизить размер алиментов, выплачиваемых по ранее вынесенному решению, приняв во внимание характер дополнительных расходов. Это интересный вопрос. Например, взыскал супруг алименты на свое содержание, а потом взял и заключил с чужим человеком договор на пожизненное содержание с иждивением, на основании которого он передал свою квартиру своему контрагенту. Такому родителю контрагент выплачивает денежные суммы, или предоставляет содержание. Такое поведение является основанием для заявления требований для освобождения от обязанности выплачивать алименты. А что в этом случае с совершеннолетними детьми? В ПП №9 об этом не говорится, а говорится о другом супруге. В СК установлены случаи, в которых при наличии определенных обстоятельств один супруг должен содержать другого супруга (нетрудоспособность, инвалидность, недостаточность средств к существованию). При этих обстоятельствах достаточность средств у второго супруга является основанием для назначения алиментов в этой ситуации. Это основание для освобождения от обязанности, но что с совершеннолstетним ребенком, который уплачивает алименты на содержание своего родителя? Это тоже может явиться основанием, потому что нуждаемость в помощи является одним из элементов состава, который позволяет потребовать от совершеннолетнего ребенка исполнения алиментной обязанности. Если пожилой родитель совершеннолетнего ребенка не нуждается в средствах, а если он получает содержание с иждивения, то вряд ли он может считаться нуждающимся, то в этом смысле от этой обязанности можно освободиться, хотя ПП №9 на этот счет ничего не говорит. Ответственность за несвоевременную уплату алиментов. Ст. 115 СК: 1. При образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по соглашению об уплате алиментов, виновное лицо несет ответственность в порядке, предусмотренном этим соглашением. 2. При образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по решению суда, виновное лицо уплачивает получателю алиментов неустойку в размере одной второй процента от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки (ЗАКОННАЯ НЕУСТОЙКА). Получатель алиментов вправе также взыскать с виновного в несвоевременной уплате алиментов лица, обязанного уплачивать алименты, все причиненные просрочкой исполнения алиментных обязательств убытки в части, не покрытой неустойкой. Это законная неустойка, носящая зачетный характер. Можно уменьшить это неустойку по ст. 333 ГК как несоразмерную последствиям нарушения? Прямой ссылки в тексте СК на это нет, хотя СК называет эти выплаты неустойкой. Вряд ли суд в такой ситуации будут способны применить ст. 33 ГК. 131 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов" П. 25. Предусмотренная п.2 ст. 115 СК РФ ответственность лица, обязанного уплачивать алименты по решению суда, за несвоевременную уплату (уплата неустойки, возмещение убытков) наступает в случае образования задолженности по вине плательщика алиментов. Такая ответственность не может быть возложена на плательщика, если задолженность по алиментам возникла по вине других лиц, в частности, в связи с несвоевременной выплатой заработной платы, задержкой или неправильным перечислением алиментных сумм банками и т.п. Недопустимость зачета и обратного взыскания алиментов. Ст. 116 СК: 1. Алименты не могут быть зачтены другими встречными требованиями.По общему правилу ничего нельзя вернуть, кроме исключений. 2. Выплаченные суммы алиментов не могут быть истребованы обратно, за исключением случаев: ➢ отмены решения суда о взыскании алиментов в связи с сообщением получателем алиментов ложных сведений или в связи с представлением им подложных документов; ➢ признания соглашения об уплате алиментов недействительным вследствие заключения его под влиянием обмана, угроз или насилия со стороны получателя алиментов; ➢ установления приговором суда факта подделки решения суда, соглашения об уплате алиментов или исполнительного листа, на основании которых уплачивались алименты. 3. Если действия, перечисленные в п.2 настоящей статьи, совершены представителем несовершеннолетнего или совершеннолетнего недееспособного получателя алиментов, обратное взыскание не производится, а суммы выплаченных алиментов взыскиваются с виновного представителя по иску лица, обязанного уплачивать алименты. Все, чтобы было безосновательно уплачено остается у получателя, за исключением случаев, когда очевидно основание для получения было серьезно порочным, когда имел место какой-то порок, связанны с насилием, или когда имели место преступные действия, связанные с подделкой соответствующих документов. Если все это делал представитель получателя, то в такой ситуации с самого получателя ничего не взыскивается, а плательщик взыскивает то, что он неоправданно заплатил с лица, которое виновно в совершении этих действий. Индексация алиментов. В положениях о соглашении была ссылка на ст. 117 СК. Ст.117 СК: 1. Судебный пристав-исполнитель, а также организация или иное лицо, которым направлен исполнительный документ в случае, установленном ч.1 ст. 9 ФЗ «Об исполнительном производстве», производят индексацию алиментов, взыскиваемых по решению суда в твердой денежной сумме, пропорционально росту величины прожиточного минимума для соответствующей социально-демографической группы населения, установленной в соответствующем субъекте РФ по месту жительства лица, получающего алименты, при отсутствии в соответствующем субъекте РФ указанной величины производят эту индексацию пропорционально росту величины прожиточного минимума для соответствующей социально-демографической группы населения в целом по РФ. 2. Размер алиментов, взыскиваемых по решению суда в твердой денежной сумме, в целях их индексации устанавливается судом кратным величине прожиточного минимума, определенной в соответствии с правилами п.1 настоящей статьи, в том числе размер алиментов может быть установлен в виде доли от величины прожиточного минимума. Это установлено для того, чтобы было проще заниматься индексацией алиментов. __________ 132 (!) Благодаря закону от 8 марта 2015 г., которым меняются Общие положения об обязательствах и Общие положения о договоре, существе изменилось содержание статьи об увеличении сумм на содержание граждан. Теперь эта статья носит универсальный характер, т.е. может быть применена к любым отношениям, в частности, к семейно-правовым, алиментным. __________ Уплата алиментов в случае выезда лица, обязанного уплачивать алименты, в иностранное государство на постоянное жительство. Ст. 118 СК: 1. Лицо, выезжающее на постоянное жительство в иностранное государство, вправе заключить с членами семьи, которым оно по закону обязано предоставлять содержание, соглашение об уплате алиментов в соответствии со статьями 99, 100, 103 и 104 настоящего Кодекса. 2. При недостижении соглашения заинтересованное лицо вправе обратиться в суд с требованием об определении размера алиментов в твердой денежной сумме и о единовременной выплате алиментов, или о предоставлении определенного имущества в счет алиментов, или об уплате алиментов иным способом. Раньше часто встречались ситуации, когда лица уезжали на ПМЖ в другие государства. Коллега Александровой была адвокатом в Израиле. Она занималась тем, что взыскивала алименты с лиц, которые уехали на ПМЖ в Израиль. Это отдельная категория споров. Ситуация из практики: Гражданка находится в разводе со своим бывшим супругом. Они имеют от этого брака общую несовершеннолетнюю дочь. Супруг сейчас работает в РФ. Он не удовлетворен своим финансовым положениям. Как получатель алиментов она тоже таковым не удовлетворена. Оба юристы. У них идут постоянные споры и конфликты на этом основании. Дошло до того, что она поссорилась с ним настолько, что с него пришлось взыскивать алименты в судебном порядке. Недавно он сказал, что хочет уехать в США. Бывшей супруге не понятно, что будет есть ребенок, пока он не обретет там свои золотые горы Женщина умная, она понимает, что золотых гор там не будет, ведь здесь их тоже нет. Она спрашивает можно ли обратиться в суд и потребовать с него что-то? Женщина не занимается СП, но посмотрела СК и нашла ст. 118 СК. Говорит, что ей надо обратиться в суд и потребовать алименты в твердой денежной сумме, а еще лучше, квартиру, потому что у супруга несколько объектов недвижимости. Он занимается тем, что сдает квартиры и получает от этого прибыль. Лучшим вариантом было бы переоформление на ребенка одну из квартир, мама бы сдавала квартиру и получала средства к существованию. Проблема в том, что он уезжает не на ПМЖ. Здесь написано: лицо, выезжающее на постоянное жительство в иностранное государство. Чтобы уехать в США надо иметь какие-то основания. Это не так просто сделать. К тому же это лицо не уверено, что хочет там постоянно проживать, да еще едет по какой-то неясной визе не понятно чем заниматься. Можно такому отцу вчинить требование о взыскании алиментов в твердой денежной сумме или о том, чтобы он предоставил квартиру? Исходя из ст. 118 СК суд захочет получить подтверждение того, что бывший супруг уезжает с долгосрочными намерениями. Тогда мы сможем применить ст. 118 СК. С другой стороны суд не может принять в внимание то, что нужно обеспечивать интересы ребенка. Человек уезжает, источник дохода на территории РФ у него теряется. Дальше он говорит, что он уезжает в США. Тогда супруга должна обращаться в американский суд для взыскания с него алиментов? Это невозможно. В данный момент он нарешает свои алиментные обязанности, поэтому нужно сделать так, чтобы он не могу уехать. Нужно принять жесткие меры к тому, чтобы он читался злостным неплательщиком, а после того, как мы этого добьемся можно заключать соглашение. За право уехать от собственного ребенка и перестать его кормить на определенный период нужно расплатиться имуществом. (Мое: Александрова слишком субъективна в этом вопросе. Бывают аналогичные ситуации, когда заработок в иностранном государстве служит хорошим подспорьем для обеспечения алиментных интересов матери ребенка).Эта норма писалась в 1995 году. В начале и середине 90-х была невероятная страна эмиграций. Люди стали уезжать на ПМЖ и тогда появилась эта формулировка. В современных условиях формулировка нуждается в 133 уточнении. Нужно понимать, что интересы ребенка должны обеспечиваться не только в том случае, когда лицо уезжает на ПМЖ, но и если лицо покидает страну, не предпринимая никаких мер по обеспечению ребенка содержанием. Изменение установленного судом размера алиментов и освобождение от уплаты алиментов. Ст. 119 СК: 1. Если при отсутствии соглашения об уплате алиментов после установления в судебном порядке размера алиментов изменилось материальное или семейное положение одной из сторон, суд вправе по требованию любой из сторон изменить установленный размер алиментов или освободить лицо, обязанное уплачивать алименты, от их уплаты. При изменении размера алиментов или при освобождении от их уплаты суд вправе учесть также иной заслуживающий внимания интерес сторон. 2. Суд вправе отказать во взыскании алиментов совершеннолетнему дееспособному лицу, если установлено, что оно совершило в отношении лица, обязанного уплачивать алименты, умышленное преступление или в случае недостойного поведения совершеннолетнего дееспособного лица в семье. Эта норма похожа на злостную неблагодарность одаряемого при отмене дарения. Эта статья решает проблему, связанную с возможность установить меньший размер алиментов, например по соглашению? Ст. 119 СК этой проблемы не решает, потому что здесь говорит именно о судебном взыскании, т.е. обязанность уплачивать алименты установлена в судебном порядке. В этой ситуации суд вправе отступить от положений ст. 81 СК. Суд может пасть ниже ¼ с учетом заслуживающих внимания обстоятельств. В практике такими обстоятельствами являются рождение последующих детей. Когда отец говорит, что больше не может платить алименты, потому что у него теперь много лиц, в отношении которых он обязан исполнять свою обязанность. Прекращение алиментных обязательств. Ст. 120 СК: 1. Алиментные обязательства, установленные соглашением об уплате алиментов, прекращаются: ➢ смертью одной из сторон, Алиментные обязательства – это высокоперсонифицированные требования. ➢ истечением срока действия этого соглашения или ➢ по основаниям, предусмотренным этим соглашением. Что понимать под истечением срока действия этого соглашения? Мы можем с отцом ребенка договориться о том, что алименты по соглашению будут уплачиваться в течение трех лет, а ребенку три года? Ребенок достигает возраст шести лет. Срок действия соглашения оканчивается. Означает ли это, что прекратилась алиментная обязанность? Конечно, нет. Алиментная обязанность продолжает существовать до достижения ребенок совершеннолетия. О чем здесь говорит законодатель? Можно заключить соглашение на определенный срок, например, папа заключает контракт, понимает свои доходы, которые в обозримой перспективе у него будут. Он берет на себя повышенные социалистические обязательства. Говорит маме, что у него сейчас большая зарплата, на три года подписан большой контракт, не факт, что он будет продлен. Он готов платить три года подряд, а дальше посмотрим, что будет. Это возможно, но другое дело, что после истечения срока действия этого соглашения родители либо достигают нового соглашения, либо никто не запрещает родителю, представляющему интересы несовершеннолетнего обратиться в суд за взысканием алиментов в судебном порядке. Обязанность предоставлять алиментное содержание никуда не девается в связи с истечением срока, предусмотренного алиментным соглашением. 2. Выплата алиментов, взыскиваемых в судебном порядке, прекращается: ➢ по достижении ребенком совершеннолетия или в случае приобретения несовершеннолетними детьмиполной дееспособности до достижения ими совершеннолетия; ➢ при усыновлении (удочерении) ребенка, на содержание которого взыскивались алименты; ➢ при признании судом восстановления трудоспособности или прекращения нуждаемости в помощи получателя алиментов; 134 ➢ при вступлении нетрудоспособного нуждающегося в помощи бывшего супруга - получателя алиментов в новый брак; ➢ смертью лица, получающего алименты, или лица, обязанного уплачивать алименты. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов" П. 20. Если при рассмотрении дела о взыскании средств на содержание совершеннолетнего дееспособного лица будет установлено, что истец совершил в отношении ответчика умышленное преступление либо имеются доказательства недостойного поведения истца в семье (бывшей семье), суд в соответствии с п. 2ст. 119 СК РФ вправе отказать во взыскании алиментов. Под преступлением, совершение которого может явиться основанием к отказу в иске, следует понимать любое умышленное преступление против жизни, здоровья, свободы, чести и достоинства, половой неприкосновенности, иных прав ответчика, а также против его собственности, что должно быть подтверждено вступившим в законную силу приговором суда. Как недостойное поведение, которое может служить основанием к отказу во взыскании алиментов, в частности, может рассматриваться злоупотребление истцом спиртными напитками или наркотическими средствами, жестокое отношение к членам семьи, иное аморальное поведение в семье (бывшей семье). При рассмотрении дел данной категории необходимо учитывать, когда было совершено умышленное преступление либо имели место факты недостойного поведения в семье, характер, тяжесть и последствия их совершения, а также дальнейшее поведение истца. Обстоятельства, перечисленные в п.2 ст. 119 СК РФ, могут также служить основанием для удовлетворения требования об освобождении от дальнейшей уплаты алиментов, взысканных судом на совершеннолетних дееспособных лиц. Эстоппель в семейном праве. Если в соглашении ест порок, то обращаемся к ст. 101 и ст. 102СК. Мы недавно их обсуждали. Ст. 101 СК:К заключению, исполнению, расторжению и признанию недействительным соглашения об уплате алиментов применяются нормы ГК РФ, регулирующие заключение, изменение, расторжение и признание недействительными сделок. В последнее время существенное развитие в российском гражданском законодательстве получила доктрина эстоппель. Теперь эта доктрина распространяется не только на возможность признания сделки недействительной, но и на возможность признания договоров незаключенными. Если стороны признавали исполнение по договору надлежащим, то теперь появляется основание ограничение возражений. Теперь существенно затрудняются возможности немотивированного и нерационального оспаривания признания договоров заключенными. Все это, по прямому указанию п. 1 ст. 101 СК распространяется на алиментное соглашение, потому что здесь идет прямая отсылка к ГК. Тема 6.Формы устройства детей, оставшихся без попечения родителей §1. Общие проблемы. В РФ это очень актуальная проблема. Актуальность проблемы не отпадает. Законодателем принимаются меры в данной области. Тенденция по сокращению детей, оставшихся без попечения родителей, не особо меняется. 135 За 2012 год в России было выявлено 74 724 детей, оставшихся без попечения родителей !!! По данным официального интернет-ресурса Министерства образования РФ http:// www.usynovite.ru/ Это очень много даже для такой большой страны как РФ. Вся информация, касающаяся усыновления содержится на специализированном сайте, который приведен выше. Защита прав и интересов детей, оставшихся без попечения родителей. Ст. 121 СК: 1. Защита прав и интересов детей в случаях: ➢ смерти родителей, ➢ лишения их родительских прав, ➢ ограничения их в родительских правах, ➢ признания родителей недееспособными, ➢ болезни родителей, ➢ длительного отсутствия родителей, ➢ уклонения родителей от воспитания детей или от защиты их прав и интересов, в том числе при отказе родителей взять своих детей из образовательных организаций, медицинских организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, или аналогичных организаций, при создании действиями или бездействием родителей условий, представляющих угрозу жизни или здоровью детей либо препятствующих их нормальному воспитанию и развитию, ➢ а также в других случаях отсутствия родительского попечения возлагается на органы опеки и попечительства. Все эти обстоятельства приводят к тому, что ООП начинают заниматься этим ребенком, задумываясь о том, как защищать его права, в частности, какую форму устройства необходимо избрать. Органы опеки и попечительства выявляют детей, оставшихся без попечения родителей, ведут учет таких детей в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ органом федеральным исполнительной власти, обеспечивают защиту прав и интересов до решения вопроса об их устройстве и исходя из конкретных обстоятельств утраты попечения родителей избирают формы устройства детей, оставшихся без попечения родителей, а также осуществляют контроль за условиями содержания, воспитания и образования. Деятельность других, кроме органов опеки и попечительства, юридических и физических лиц по выявлению и устройству детей, оставшихся без попечения родителей, не допускается. Это значит что никакие коммерческие посредники, которые в начале 90-х годов активно работали в РФ, не могут существовать. Вся их деятельность является противозаконной. Законной является только деятельность уполномоченных организаций. В первую очередь это органы о пеки и попечительства. Это также организации, которые могут быть призваны содействовать в усыновлении. 2. Органами опеки и попечительства являются органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации. Органами опеки и попечительства являются также органы местного самоуправления в случае, если законом субъекта Российской Федерации они наделены полномочиями по опеке и попечительству в соответствии с федеральными законами.Вопросы организации и деятельности органов опеки и попечительства по осуществлению опеки и попечительства над детьми, оставшимися без попечения родителей, определяются настоящим Кодексом, ГК РФ, ФЗ «Об общих принципах организации законодательных и исполнительных органов государственной власти субъектов РФ, ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ», другими федеральными законами и законами субъектов РФ. Выявление и учет детей, оставшихся без попечения родителей. 136 Ст. 122 СК: 1. Должностные лица организаций (дошкольных образовательных организаций, общеобразовательных организаций, медицинских организаций и других организаций) и иные граждане, располагающие сведениями о детях, указанных в п.1 ст. 12 СК РФ, обязаны сообщить об этом в органы опеки по месту фактического нахождения детей. Орган опеки и попечительства в течение трех дней со дня получения таких сведений обязан провести обследование условий жизни ребенка и при установлении факта отсутствия попечения его родителей или его родственников обеспечить защиту прав и интересов ребенка до решения вопроса о его устройстве.2. Руководители образовательных организаций, медицинских организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, или аналогичных организаций, в которых находятся дети, оставшиеся без попечения родителей, в семидневный срок со дня, когда им стало известно, что ребенок может быть передан на воспитание в семью, обязаны сообщить об этом в орган опеки и попечительства по месту нахождения данной организации. 3. Орган опеки и попечительства в течение месяца со дня поступления сведений, указанных в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обеспечивает устройство ребенка и при невозможности передать ребенка на воспитание в семью направляет сведения о таком ребенке по истечении указанного срока в соответствующий орган исполнительной власти субъекта РФ для учета в региональном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей Органисполнительной власти субъекта РФ в течение месяца со дня поступления сведений о ребенке организует его устройство в семью граждан, проживающих на территории данного субъекта РФ, а при отсутствии такой возможности направляет указанные сведения в федеральный орган исполнительной власти, определяемый Правительством РФ, для учета в федеральном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и оказания содействия в последующем устройстве ребенка на воспитание в семью граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ. Региональные банки данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и федеральный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей, составляют государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей. Порядок формирования и пользования государственным банком данных о детях, оставшихся без попечения родителей, определяется федеральным законом4. За неисполнение обязанностей, предусмотренных п.2 и 3 настоящей статьи и за представление заведомо недостоверных сведений, а также за иные действия, направленные на сокрытие ребенка от передачи на воспитание в семью, руководители организаций и должностные лица указанных в п.2 и 3 органов привлекаются к ответственности в порядке, установленном законом. Если не получается быстро устроить ребенка в семью, то тогда информация о нем направляется в Банк. Нормативные акты, регулирующие вопросы выявления и учета детей, оставшихся без попечения родителей. ➢ Федеральный закон от 16 апреля 2001 г. N 44-ФЗ «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей» ➢ Правила ведения государственного банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и осуществления контроля за его формированием и использованием, утвержденные постановлением Правительства РФ от 4 апреля 2002 г. N 217 ➢ Федеральный закон от 21 декабря 1996 г. N 159-ФЗ "О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей« ➢ Примерное положение о центре содействия семейному устройству детей, оставшихся без попечения родителей, подготовки и сопровождения замещающих семей, утвержденное Письмом Министерства образования и науки РФ от 1 марта 2011 г. N 06-370. Устройство детей, оставшихся без попечения родителей. 137 Ст. 123 СК: 1. Дети, оставшиеся без попечения родителей, подлежат передаче в семью на воспитание (усыновление (удочерение), под опеку или попечительство, в приемную семью либо в случаях, предусмотренных законами субъектов РФ, в патронатную семью), а при отсутствии такой возможности временно, на период до их устройства на воспитание в семью, передаются в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, всех типов (ст. 155.1 настоящего Кодекса). Мы видим иерархическую систему по убыванию. Наиболее приоритетным является такое устройство в семью, чтобы ребенок минимально почувствовал на себе эти изменения, т.е. усыновление (удочерение). Далее идут промежуточные: опека и попечительство, патронатная семья, временное устройство. Если невозможно реализовать ни одну из этих схем, то в качестве самой последней возможности этот ребенок помещается в специализированное учреждение. Помещение ребенка в специализированное учреждение это крайний случай. С учетом того, что в нашей стране таких учреждений множество и детей там много, мы приходим к выводу, что не всегда удается избрать иную форму. Если зайти на указанный ранее сайт и посмотреть на детей, то увидим, что в подавляющем большинстве это большие дети. Они не пользуются особой популярностью у усыновителей. Это сформировавшиеся личности, а если усыновитель (удочеритель) не хочет афишировать факт усыновления (удочерения), то это создает проблемы. Наиболее популярной категорий детей на усыновление являются здоровые маленькие дети. При устройстве ребенка должны учитываться его этническое происхождение, принадлежность к определенной религии и культуре, родной язык, возможность обеспечения преемственности в воспитании и образовании.Это важное положение, особенно когда речь идет о взрослом ребенке, который сформировался как личность. Поэтому презюмируется, что необходимо искать форму устройства на территории того региона, в котором этот ребенок был выявлен и поставлен на учет. Например, ребенок был выявлен в субъекте, где превуалирущей религией является ислам, а ребенка усыновляет (удочеряет) православная семья. Если ребенок большой, то такое усыновление (удочерение) может иметь негативные последствия. Суд будет исходить из интересов ребенка, т.е. эти положения будет учитываться судом не в каждом случае, однако общее правило таково. 2. До устройства детей, оставшихся без попечения родителей, на воспитание в семью или в организации, указанные в п.1 настоящей статьи, исполнение обязанностей опекуна (попечителя) детей временно возлагается на органы опеки и попечительства. §2. Усыновление (удочерение). Законодательство: ➢ Закон РФ от 28 декабря 2012 г. №272-ФЗ "О мерах воздействия на лиц, причастных к нарушениям основополагающих прав и свобод человека, прав и свобод граждан Российской Федерации» (далее – ФЗ 272); Усыновление лиц иностранными гражданами. В МП действует принцип взаимности, т.е. если кто-то плохо к нам относится, то мы тоже имеем право относиться к этим государствам нехорошо. Правда, не понятно, почему мы делам это за счет наших собственных детей. Такой закон плох, потому что американские граждане это одна из самых распространенных категорий иностранных усыновителей. Они активно усыновляли российских детей. Эти граждане часто усыновляли нездоровых детей, которые страдали тяжелыми заболеваниями. Шансов быть усыновленными в РФ у таких детей не было. В РФ нет тренда усыновлять детей, а тем более детей с проблемами. Когда этот закон принимался, то думали, что отточат систему усыновления в РФ настолько, что иностранного усыновления не потребуется. Меры были приняты, возникло множество НПА, которые подкорректировали процедуру, но бума в усыновлении после принятия законов мы не видим. 138 ➢ Указ Президента РФ от 28 декабря 2012 г. N 1688 "О некоторых мерах по реализации государственной политики в сфере защиты детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей»; ➢ Постановление Правительства РФ от 29 марта 2000 г. N 275 "Об утверждении Правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации и Правил постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства»; ➢ Постановление Правительства РФ от 1 мая 1996 г. N 542 "Об утверждении Перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную семью»; ➢ Приказ Минздрава РФ от 10 сентября 1996 г. N 332 "О порядке медицинского освидетельствования граждан, желающих стать усыновителями, опекунами (попечителями) или приемными родителями»; ➢ Приказ Министерства образования и науки РФ от 20 августа 2012 г. N 623 "Об утверждении требований к содержанию программы подготовки лиц, желающих принять на воспитание в свою семью ребенка, оставшегося без попечения родителей, и формы свидетельства о прохождении такой подготовки на территории Российской Федерации»; ➢ Инструктивно-методические рекомендации по вопросам усыновления (удочерения) несовершеннолетних (утв. приказом Госкомобразования СССР и Минздрава СССР от 31 января 1991 г. N 55/40) (Введены в действие приказом Минобразования РСФСР и Минздрава РСФСР от 28 марта 1991 г. N 85/51). Акты толкования высших судебных инстанций: ➢ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей» (далее – Постановление №8); В связи с принятием ФЗ № 272 в данное ПП вносились изменения. ➢ Письмо Верховного Суда РФ от 22 января 2013 г. N 7-ВС-224/1 Дети, в отношении которых допускается усыновление (удочерение). Ст. 124 СК: 1. Усыновление или удочерение (далее - усыновление) является приоритетной формой устройства детей, оставшихся без попечения родителей. 2. Усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах с соблюдением требований абз.3 п.1 ст. 123 настоящего Кодекса, а также с учетом возможностей обеспечить детям полноценное физическое, психическое, духовное и нравственное развитие. 3. Усыновление братьев и сестер разными лицами не допускается, за исключением случаев, когда усыновление отвечает интересам детей. По общему правилу братьев и сестер, оставшихся без попечения родителей нельзя разлучать. Если усыновляется (удочеряется) один из них, то нужно брать и второго, либо не брать никого, однако, в ПП №8 содержится разъяснение на этот счет. 139 п.13: Если у ребенка, которого желает усыновить заявитель, имеются братья и сестры, также оставшиеся без попечения родителей, и в отношении их заявителем не ставится вопрос об усыновлении либо этих детей хотят усыновить другие лица, усыновление в соответствии с п.3 ст. 124 СК допустимо лишь в случае, когда это отвечает интересам ребенка (например, дети не осведомлены о своем родстве, не проживали и не воспитывались совместно, находятся в разных детских учреждениях, не могут жить и воспитываться вместе по состоянию здоровья). Поскольку законом не установлено, что это правило распространяется только на полнородных братьев и сестер, его следует распространять и на неполнородных братьев и сестер. Если имеют место обстоятельства, указанные в п. 13 ПП ВС №8, то можно отступить от принципа, возможно усыновление братьев и сестер.Это актуальная тема, потому что социальными сиротами являются по большей части дети из многодетных, но при этом из неблагополучных семей. В нашей стране гонятся за ростом рождаемости, но развитие рождаемости, к сожалению, во многом осуществляется за счет неблагополучных семей. У людей нет ни средств на содержание детей. Эти лица пренебрегают элементарными медицинскими правилами, злоупотребляют напитками, наркотическими средствами. Вопрос об усыновлении братьев и сестер актуален, потому что часто в учреждении оказывается большое количество братьев и сестер из одной семьи. Если один был уже помещен в учреждение, а другой еще не родился, вместе в одном учреждении никогда не находились, то здесь упомянутое ограничение не должно работать. Усыновление детей иностранными гражданами. 4. Усыновление детей иностранными гражданами или лицами без гражданства допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников. В этой очереди сначала стоят граждане РФ, а также родственники детей, если они даже не проживают на территории РФ. Если таковых нет, тогда возможно иностранное усыновление. Дети могут быть переданы на усыновление гражданам РФ, постоянно проживающим за пределами территории РФ, иностранным гражданам или лицам без гражданства, не являющимся родственниками детей, по истечении двенадцати месяцев со дня поступления сведений о таких детях в федеральный банк данных о детях, оставшихсябез попечения родителей, в соответствии с п.3 ст. 122 настоящего Кодекса. Можно узнать о том, что это ребенок не востребован российскими усыновителями на сайте, если в течение года ребенок не усыновлен (не удочерен). Порядок усыновления ребенка. Усыновить ребенка в РФ можно только через суд. Ст. 125 СК: 1. Усыновление производится судом по заявлению лиц (лица), желающих усыновить ребенка. Рассмотрение дел об установлении усыновления ребенка производится судом в порядке особого производства по правилам, предусмотренным гражданским процессуальным законодательством. Дела об установлении усыновления детей рассматриваются судом с обязательным участием самих усыновителей, органов опеки и попечительства, а также прокурора.Иностранные усыновители не могут уполномочить кого-то, при этом самостоятельно не явившись в суд для решения вопроса об усыновлении. Они могут иметь представителя, но для усыновления должны явиться лично. 2. Для установления усыновления ребенка необходимо заключение органа опеки и попечительства об обоснованности усыновления и о его соответствии интересам усыновляемого ребенка с указанием сведений о факте личного общения усыновителей (усыновителя) с усыновляемым ребенком. Орган опеки и попечительства учитывает результате общения ребенка и потенциального усыновления при дача своего заключения. 3. Права и обязанности усыновителя и усыновленного ребенка (ст. 137 настоящего Кодекса) возникают со дня вступления в законную силу 140 решения суда об установлении усыновления ребенка. Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновления ребенка направить выписку из этого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту вынесения решения. Усыновление ребенка подлежит государственной регистрации в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния. Учет детей, подлежащих усыновлению, и лиц, желающих усыновить детей. Ст. 126 СК:1. Учет детей, подлежащих усыновлению, осуществляется в порядке, установленном п.3 ст. 122настоящего Кодекса. 2. Учет лиц, желающих усыновить детей, осуществляется в порядке, определяемом органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Учет иностранных граждан и лиц без гражданства, желающих усыновить детей, являющихся гражданами Российской Федерации, производится органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации или федеральным органом исполнительной власти (п. 3 ст. 122 настоящего Кодекса). Недопустимость посреднической деятельности по усыновлению детей. Это новая статья. Ст. 126.1 СК: 1. Посредническая деятельность по усыновлению детей, то есть любая деятельность других лиц в целях подбора и передачи детей на усыновление от имени и в интересах лиц, желающих усыновить детей, не допускается. 2. Не является посреднической деятельностью по усыновлению детей деятельность органов опеки и попечительства и органов исполнительной власти по выполнению возложенных на них обязанностей по выявлению и устройству детей, оставшихся без попечения родителей, а также деятельность специально уполномоченных иностранными государствами органов или организаций по усыновлению детей, которая осуществляется на территории Российской Федерации в силу международного договора Российской Федерации или на основе принципа взаимности. Органы и организации, указанные в настоящем пункте, не могут преследовать в своей деятельности коммерческие цели.Если все хорошо и есть МД, то могут быть специально уполномоченные агентства, который могут эту деятельность осуществлять, но исключительно в интересах детей, никакие коммерческие цели здесь преследоваться не могут. Новелла: п.1 ст.4 ФЗ 272: «запрещается осуществление на территории РФ деятельности органов и организаций в целях подбора и передачи детей, являющихся гражданами РФ, на усыновление (удочерение) гражданам США, желающим усыновить (удочерить) указанных детей». 3. Обязательное личное участие лиц (лица), желающих усыновить ребенка, в процессе усыновления не лишает их права иметь одновременно своего представителя, права и обязанности которого установлены ГПК, а также пользовать услугами переводчика. Лица, имеющие право быть усыновителями. Эта статья претерпела существенные изменения 20 апреля 2015 года. Ст. 127 СК: 1. Усыновителями могут быть совершеннолетние лица обоего пола, за исключением: лиц, признанных судом недееспособными или ограниченно дееспособными; Нет требования о том, что это должно быть лицо обязательно находящееся в браке. ➢ супругов, один из которых признан судом недееспособным или ограниченно дееспособным; ➢ лиц, лишенных по суду родительских прав или ограниченных судом в родительских правах; ➢ лиц, отстраненных от обязанностей опекуна (попечителя) за ненадлежащее выполнение возложенных на него законом обязанностей; ➢ бывших усыновителей, если усыновление отменено судом по их вине; ➢ лиц, которые по состоянию здоровья не могут усыновить (удочерить) ребенка; Перечень таких заболеваний установлен знаменитым Постановлением Правительства. В нем такие заболевания, которые именуются общественно опасные и онкологические заболевания. Это 141 Пост Правит-ва рассматривалась КС на соответствие Конституции. Вес лица, которые хотят усыновить ребенка подлежат обязательному медицинскому освидетельствованию. ➢ лиц, которые на момент установления усыновления не имеют дохода, обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточный минимум, установленный в субъекте Российской Федерации, на территории которого проживают усыновители (усыновитель); ➢ лиц, не имеющих постоянного места жительства; Новые положения, которые появились в связи с жалобой в КС 2014 г. Это был мужчина, которому было отказано в усыновлении в связи с тем, что он был осужден за совершение преступления средней тяжести. Дело было прекращено примирением сторон. ➢ лиц, имеющих или имевших судимость, подвергающихся или подвергавшихся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, а также против общественной безопасности; ➢ лиц, имеющих неснятую или непогашенную судимость за тяжкие или особо тяжкие преступления; ➢ лиц, проживающих в жилых помещениях, не отвечающих санитарным и техническим правилам и нормам;ЭТА НОРМА УТРАТИЛА СИЛУ!!! ➢ лиц, не прошедших подготовки в порядке, установленном п.4 настоящей статьи (кроме близких родственников, а также лиц, которые являлись или являются усыновителями и в отношении которых усыновление не было отменено, и лиц, которые являются или являлись опекунами (попечителями) детей и которые не был отстранены от исполнения возложенных обязанностей.К усыновлению нужно готовиться. Эти курсы бесплатные. Работы по их проведению организованы в субъектах РФ. Законодатель исходит из того, что неподготовленное лицо не должно допускаться к усыновлению. В СПб у психологов и педагогов на этих курсах очень высокий уровень подготовки. ➢ лиц, состоящих в союзе, заключенном между лицами одного пола, признанном браком и зарегистрированном в соответствии с законодательством государства, в котором такой брак разрешен, а также лиц, являющихся гражданами указанного государства и не состоящих в браке.В некоторых европейских правопорядках разрешено усыновление (удочерение) однополыми парами. Это заслон против возможности иностранного усыновления однополыми парами. Если обращается холостой гражданин, да еще и проживает в стране, где легализованы однополые браки, то у российского суда возникает обоснованное сомнение. Исходя из этого, граждане таких стран должны находиться в браке в российском понимании, т.е. это может быть разнополый союз. 1.1. При вынесении решения об усыновлении ребенка суд вправе отступить от положений, установленных абз. 8, 12 и 13 п.1 настоящей статьи с учетом интересов усыновляемого ребенка и заслуживающих внимания. Это отсутствие доходов и то, что лица не прошли подготовку. 1.2. Положения, установленные абз. 8, 12 и 13 п.1 настоящей статьи не распространяются на отчима и мачеху усыновляемого ребенка. 2. Лица, не состоящие между собой в браке, не могут совместно усыновить одного и того же ребенка. 3. При наличии нескольких лиц, желающих усыновить одного и того же ребенка, преимущественное право предоставляется родственникам ребенка при условии обязательного соблюдения требований пунктов 1 и 2 настоящей статьи и интересов усыновляемого ребенка.4. В целях содействия психолого-педагогической и правовой 142 подготовке лиц, желающих принять на воспитание в свою семью ребенка, оставшегося без попечения родителей, осуществляется их подготовка по программе, утвержденной органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Организация подготовки лиц, желающих принять на воспитание в свою семью ребенка, оставшегося без попечения родителей, осуществляется органами опеки и попечительства за счет и в пределах средств, которые предусматриваются на эти цели в бюджете субъекта Российской Федерации. Новая категория лиц, которые не могут быть усыновителями: П.1 ст.4 ФЗ 272: Запрещается передача детей, являющихся гражданами Российской Федерации, на усыновление (удочерение) гражданам Соединенных Штатов Америки. ➢ См.: Письмо Верховного Суда РФ от 22 января 2013 г. N 7-ВС-224/13 …В соответствии с п. 3 ст.125 СК РФ, ч.2 ст. 274 ГПК РФ при удовлетворении заявления об усыновлении права и обязанности усыновителей и усыновленного ребенка возникают со дня вступления в законную силу решения об усыновлении ребенка. Исходя из этого по делам, по которым решения об усыновлении гражданами Соединенных Штатов Америки детей, являющихся гражданами Российской Федерации, вынесены судами до 1 января 2013 года и вступили в законную силу (в том числе после 1 января 2013 года), дети подлежат передаче усыновителям. ВС эту ситуацию немного смягчил. Американские граждане обратились за усыновлением. В декабре 2013 года вынесено решение. Вступает в силу ФЗ, тогда решение не вступит в силу. Состояние усыновляемого ребенка и усыновителя будет тяжким. Разница в возрасте между усыновителем и усыновляемым ребенком. Ст. 128 СК: Разница в возрасте между усыновителем, не состоящим в браке, и усыновляемым ребенком должна быть, как правило, не менее шестнадцати лет. По причинам, признанным судом уважительными, разница в возрасте может быть сокращена.Речь идет о возможности усыновления (удочерения) братьями и сестрами. Если они соответствуют требованиям, которые предусмотрены ст. 126 и ст. 127 СК, то суд может допустить усыновление. «Как правило» – новелла СК РФ 2. При усыновлении ребенка отчимом (мачехой) наличие разницы в возрасте, установленной п.1 настоящей статьи, не требуется. См. п.8 Постановления №8: «не могут быть усыновителями лица, не состоящие в браке, если разница в возрасте между ними и усыновляемыми менее шестнадцати лет, за исключением случаев усыновления ребенка отчимом (мачехой), а также случаев, когда суд признает, что имеются уважительные причины для усыновления ребенка не состоящим в браке лицом при наличии разницы в возрасте между ними менее шестнадцати лет (например, если ребенок испытывает чувство привязанности к лицу, желающему его усыновить, считает его своим родителем и т.п.); Согласие родителей на усыновление ребенка. Ст. 129 СК: 1. Для усыновления ребенка необходимо согласие его родителей. При усыновлении ребенка несовершеннолетних родителей, не достигших возраста шестнадцати лет, необходимо также согласие их родителей или опекунов (попечителей), а при отсутствии родителей или опекунов (попечителей) - согласие органа опеки и попечительства. Согласие родителей на усыновление ребенка должно быть выражено в заявлении, нотариально удостоверенном или заверенном руководителем организации, в которой находится ребенок, оставшийся без попечения 143 родителей, либо органом опеки и попечительства по месту производства усыновления ребенка или по месту жительства родителей, а также может быть выражено непосредственно в суде при производстве усыновления. 2. Родители вправе отозвать данное ими согласие на усыновление ребенка до вынесения решения суда о его усыновлении.3. Родители могут дать согласие на усыновление ребенка конкретным лицом либо без указания конкретного лица. Согласие родителей на усыновление ребенка может быть дано только после его рождения. Усыновление ребенка без согласия родителей. Ст. 130 СК: Не требуется согласие родителей ребенка на его усыновление в случаях, если они: ➢ неизвестны или признаны судом безвестно отсутствующими; ➢ признаны судом недееспособными; ➢ лишены судом родительских прав (при соблюдении требований п.6 ст. 71 настоящего Кодекса: усыновление ребенка в случае лишения родителей (одного из них) родительских прав допускается не ранее истечения шести месяцев со дня вынесения решения суда о лишении родителей (одного из них) родительских прав. ➢ по причинам, признанным судом неуважительными, более шести месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания. Интересен вопрос с лицами, которые находятся в местах лишения свободы. Мама лишена родительских прав, а папа находится в местах лишения свободы за совершение преступлений. Срок, который папа проводит в местах лишения свободы существенно больше того, который указан в законе, т.е. больше шести месяцев. Нужно спрашивать согласие такого папы на усыновление? Нужно, потому что он в этой ситуации не занимается ребенком не по уважительной причине. То, что он совершил преступление плохо. Он за это понес наказание. Осуждение его к лишению свободы не является неуважительной причиной для того, чтобы ограничивать его в правах. П.10 Постановления №8: «…причины, по которым родитель более шести месяцев не проживает совместно с ребенком, уклоняется от его воспитания и содержания, устанавливаются судом при рассмотрении заявления об усыновлении ребенка на основании исследования и оценки всех представленных доказательств (например, сообщения органов внутренних дел о нахождении родителя, уклоняющегося от уплаты алиментов, в розыске, показаний свидетелей и других допустимых доказательств); усыновление может быть произведено при отсутствии согласия родителей, если дети были подкинуты, найдены во время стихийного бедствия, а также при иных чрезвычайных обстоятельствах, о чем имеется соответствующий акт, выданный в установленном порядке органами внутренних дел или органом опеки и попечительства, и родители этих детей неизвестны. См. п.5 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ "Некоторые вопросы судебной практики по гражданским делам« за первый квартал 2001 года: «В ст. 130 СК дан исчерпывающий перечень обстоятельств, при которых усыновление допускается без согласия. Мать уехала, оставив дочку в доме малютки, дав обязательство забрать ребенка. Мать категорически возражает против удочерения, сам по себе факт раздельного проживания более 6 месяцев не является основанием, неуважительность причин судом не установлена». Суды очень аккуратно относятся к возможности усыновления ребенка без согласия родителя. Если мать не выразит свою волю, свое согласие, то ее мнение нельзя не учитывать. Родитель проявляет заботу о ребенке, поэтому его мнение нужно учитывать. 144 Согласие на усыновление детей опекунов (попечителей), приемных родителей, руководителей организаций, в которых находятся дети, оставшиеся без попечения родителей. Ст. 131 СК: 1. Для усыновления детей, находящихся под опекой (попечительством), необходимо согласие в письменной форме их опекунов (попечителей). Для усыновления детей, находящихся в приемных семьях, необходимо согласие в письменной форме приемных родителей. Для усыновления детей, оставшихся без попечения родителей и находящихся в воспитательных учреждениях, медицинских организациях, учреждениях социальной защиты населения и аналогичных организациях, необходимо согласие в письменной форме руководителей данных организаций. 2. Суд вправе в интересах ребенка вынести решение о его усыновлении без согласия лиц, указанных в п.1 настоящей статьи. Женщина стало жалко детей своей недавно умершей подруги. Она взрослая, есть внуки. Предстояло выбрать: усыновить или взять детей под опеку. Решили, что целесообразно усыновить. Обычно сначала детей берут под опеку, но опасность в том, что если оформляется опека, то несогласие опекуна на последующее усыновление, суд может преодолеть, приняв решение об усыновлении. Суд должен исходить из интересов ребенка. Согласие опекуна – это не непреодолимая преграда. Согласие усыновляемого ребенка на усыновление. Ст. 132 СК: 1. Для усыновления ребенка, достигшего возраста десяти лет, необходимо его согласие. 2. Если до подачи заявления об усыновлении ребенок проживал в семье усыновителя и считает его своим родителем, усыновление, в порядке исключения, может быть произведено без получения согласия усыновляемого ребенка. В ситуации, когда ребенок считает лицо своим родителем, не нужно травмировать психику ребенка и извещать его об обратном. См. п.3 Постановления №8: «Судам следует иметь в виду, что в силу ст. 273 ГПК РФ дела об усыновлении должны рассматриваться с обязательным участием усыновителей, представителя органа опеки, прокурора, а также ребенка, достигшего возраста 14 лет. Вместе с тем, если по состоянию здоровья ребенок, достигший возраста четырнадцати лет, не может явиться в судебное заседание (например, ребенок является инвалидом с детства и ограничен в передвижении), суд с учетом интересов ребенка может выяснить его мнение относительно усыновления по месту его нахождения. Исходя из положений п.2 ст. 132 СК РФ суд вправе рассмотреть дело без участия ребенка, достигшего возраста 14 лет, если ребенок считает усыновителя своим родителем. П.4 Постановления №8 «…Поскольку в соответствии со ст. 273 ГПК РФ к участию в деле могут быть привлечены родители, иные заинтересованные лица , в частности, родственники, учреждение, в котором находится ребенок, и сам ребенок в возрасте от 10 до 14 лет, судье при подготовке дела к судебному разбирательству следует решить вопрос о привлечении указанных лиц для того, чтобы дело было рассмотрено максимально в интересах ребенка. Решая вопрос о необходимости вызова в судебное заседание несовершеннолетнего в возрасте от десяти до четырнадцати лет судье следует исходить из положений ст. 57 СК Р, согласно которой ребенок вправе быть заслушанным в ходе любого судебного разбирательства, затрагивающего его интересы. При наличии оснований полагать, что присутствие ребенка в суде может оказать на него неблагоприятное воздействие, суд выясняет по этому поводу мнение органа опеки. Согласие супруга усыновителя на усыновление ребенка. 145 Ст. 133 СК: 1. При усыновлении ребенка одним из супругов требуется согласие другого супруга на усыновление, если ребенок не усыновляется обоими супругами. 2. Согласие супруга на усыновление ребенка не требуется, если супруги прекратили семейные отношения, не проживают совместно более года и место жительства другого супруга неизвестно. Имя, отчество и фамилия усыновленного ребенка. Ст. 134 СК: 1. За усыновленным ребенком сохраняются его имя, отчество и фамилия. 2. По просьбе усыновителя усыновленному ребенку присваиваются фамилия усыновителя, а также указанное им имя. Отчество усыновленного ребенка определяется по имени усыновителя, если усыновитель мужчина, а при усыновлении ребенка женщиной - по имени лица, указанного ею в качестве отца усыновленного ребенка. Если фамилии супругов-усыновителей различные, по соглашению супругов-усыновителей усыновленному ребенку присваивается фамилия одного из них. 3. При усыновлении ребенка лицом, не состоящим в браке, по его просьбе фамилия, имя и отчество матери (отца) усыновленного ребенка записываются в книге записей рождений по указанию этого лица (усыновителя). 4. Изменение фамилии, имени и отчества усыновленного ребенка, достигшего возраста десяти лет, может быть произведено только с его согласия, за исключением случаев, предусмотренных п.2 ст.132 настоящего Кодекса. 5. Об изменении фамилии, имени и отчества усыновленного ребенка указывается в решении суда о его усыновлении. Изменение даты и места рождения усыновленного ребенка. Ст. 135 СК: 1. Для обеспечения тайны усыновления по просьбе усыновителя могут быть изменены дата рождения усыновленного ребенка, но не более чем на три месяца, а также место его рождения. Изменение даты рождения усыновленного ребенка допускается только при усыновлении ребенка в возрасте до года. По причинам, признанным судом уважительными, изменение даты рождения усыновленного ребенка может быть разрешено при усыновлении ребенка, достигшего возраста одного года и старше. 2. Об изменениях даты и (или) места рождения усыновленного ребенка указывается в решении суда о его усыновлении. Запись усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка. Ст. 136 СК: 1. По просьбе усыновителей суд может принять решение о записи усыновителей в книге записей рождений в качестве родителей усыновленного ими ребенка. Если родители не собираются скрывать от ребенка что усыновлен, то у них есть такая возможность. 2. Для совершения такой записи в отношении усыновленного ребенка, достигшего возраста десяти лет, необходимо его согласие, за исключением случаев, предусмотренных п.2 ст.132 настоящего Кодекса. 3. О необходимости производства такой записи указывается в решении суда об усыновлении ребенка. Правовые последствия усыновления ребенка. Ст. 137 СК: 1. Усыновленные дети и их потомство по отношению к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отношению к усыновленным детям и их потомству приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению. 2. Усыновленные дети утрачивают личные неимущественные и имущественные права и освобождаются от обязанностей по отношению к своим родителям (своим родственникам). 3. При усыновлении ребенка одним лицом личные неимущественные и имущественные права и обязанности могут быть сохранены по желанию матери, если усыновитель - мужчина, или по желанию отца, если усыновитель - женщина. 4. Если один из родителей усыновленного ребенка умер, то по просьбе родителей умершего родителя (дедушки или бабушки ребенка) могут быть сохранены личные неимущественные и имущественные права и обязанности по отношению к родственникам умершего родителя, если этого требуют интересы ребенка. Право родственников умершего родителя на общение с усыновленным ребенком осуществляется в соответствии со ст.67 настоящего Кодекса. 5. О сохранении отношений усыновленного ребенка с одним из родителей или с родственниками умершего родителя указывается в решении суда об усыновлении ребенка.6. Правовые последствия усыновления ребенка, предусмотренные п.1 и 2 146 настоящей статьи наступают независимо от записи усыновителей в качестве родителей в актовой записи о рождении этого ребенка. Сохранение за усыновленным ребенком права на пенсию и пособия. Ст. 138 СК:Ребенок, имеющий к моменту своего усыновления право на пенсию и пособия, полагающиеся ему в связи со смертью родителей, сохраняет это право и при его усыновлении. Тайна усыновления ребенка. Ст. 139 СК: 1. Тайна усыновления ребенка охраняется законом. Судьи, вынесшие решение об усыновлении ребенка, или должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять тайну усыновления ребенка. 2. Лица, указанные в п.1 настоящей статьи, разгласившие тайну усыновления ребенка против воли его усыновителей, привлекаются к ответственности в установленном законом порядке. П. 6 Постановления №8: В целях обеспечения охраняемой законом тайны усыновления суд рассматривает все дела данной категории в закрытом судебном заседании, включая объявление решения. См. ст. 155 УК РФ: «Разглашение тайны усыновления (удочерения) вопреки воле усыновителя, совершенное лицом, обязанным хранить факт усыновления (удочерения) как служебную или профессиональную тайну, либо иным лицом из корыстных или иных низменных побуждений, наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех месяцев с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового». В фильме Место встречи изменить нельзя есть сюжет, где один из главных героев знакомиться с девушкой, когда они находят подкидыша. Потом его определили в дом малютки. В конце фильма главный герой приезжает в дом малютки и хочет этого ребенка забрать. Няня говорит, что подкидыша забрали. Она говорит, что может дать адрес. Если речь идет о том, что ребенка усыновили, то действия такой сотрудницы учреждения образуют состав уголовного преступления. Отмена усыновления ребенка. Ст. 140 СК: 1. Отмена усыновления ребенка производится в судебном порядке. 2. Дело об отмене усыновления ребенка рассматривается с участием органа опеки и попечительства, а также прокурора. 3. Усыновление прекращается со дня вступления в законную силу решения суда об отмене усыновления ребенка. Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда об отмене усыновления ребенка направить выписку из этого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации усыновления. Основания к отмене усыновления ребенка. Ст. 141 СК: 1. Усыновление ребенка может быть отменено в случаях, если усыновители уклоняются от выполнения возложенных на них обязанностей родителей, злоупотребляют родительскими правами, жестоко обращаются с усыновленным ребенком, являются больными хроническим алкоголизмом или наркоманией. 2. Суд вправе отменить усыновление ребенка и по другим основаниям исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка. 147 П. 19 Постановления №8: Суд, исходя из п.2 ст. 141 СК РФ, вправе отменить усыновление и при отсутствии виновного поведения усыновителя, когда по обстоятельствам как зависящим, так и не зависящим от усыновителя, не сложились отношения, необходимые для нормального развития и воспитания ребенка. К таким обстоятельствам, в частности, можно отнести отсутствие взаимопонимания в силу личных качеств усыновителя и (или) усыновленного, в результате чего усыновитель не пользуется авторитетом у ребенка либо ребенок не ощущает себя членом семьи усыновителя; выявление после усыновления умственной неполноценности или наследственных отклонений в состоянии здоровья ребенка, существенно затрудняющих либо делающих невозможным процесс воспитания, о наличии которых усыновитель не был предупрежден при усыновлении. В указанных случаях суд вправе отменить усыновление исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка, если он достиг возраста 10 лет (ст. 57, п.2 ст.141 СК РФ). При отмене усыновления не по вине усыновителя данное обстоятельство должно быть отражено в решении суда. Самая страшная ситуация в практике это ситуация, когда усыновители не справляются и не могут социализировать ребенка. В такой ситуации суд идет на крайние меры. Лица, обладающие правом требовать отмены усыновления ребенка. Ст. 142 СК: Правом требовать отмены усыновления ребенка обладают его родители, усыновители ребенка, усыновленный ребенок, достигший возраста четырнадцати лет, орган опеки и попечительства, а также прокурор. Последствия отмены усыновления ребенка. Ст. 143 СК: 1. При отмене судом усыновления ребенка взаимные права и обязанности усыновленного ребенка и усыновителей (родственников усыновителей) прекращаются и восстанавливаются взаимные права и обязанности ребенка и его родителей (его родственников), если этого требуют интересы ребенка. 2. При отмене усыновления ребенок по решению суда передается родителям. При отсутствии родителей, а также если передача ребенка родителям противоречит его интересам, ребенок передается на попечение органа опеки и попечительства. 3. Суд также разрешает вопрос, сохраняются ли за ребенком присвоенные ему в связи с его усыновлением имя, отчество и фамилия. Изменение имени, отчества или фамилии ребенка, достигшего возраста десяти лет, возможно только с его согласия. 4. Суд исходя из интересов ребенка вправе обязать бывшего усыновителя выплачивать средства на содержание ребенка в размере, установленном ст. 81 и 83 настоящего Кодекса. Недопустимость отмены усыновления по достижении усыновленным ребенком совершеннолетия. Ст. 144 СК: Отмена усыновления ребенка не допускается, если к моменту предъявления требования об отмене усыновления усыновленный ребенок достиг совершеннолетия, за исключением случаев, когда на такую отмену имеется взаимное согласие усыновителя и усыновленного ребенка, а также родителей усыновленного ребенка, если они живы, не лишены родительских прав или не признаны судом недееспособными. Зачем может понадобиться после достижения совершеннолетия отменять усыновления? Главным образом для того, чтобы совершеннолетний ребенок был освобожден от обязанности выполнять алиментирование нетрудоспособного пожилого усыновителя. 148 См.: Определение Конституционного суда РФ от 17.12. 2008 г.№1055-О-П: Истица была удочерена отчимом в 1978 году с присвоением фамилии и отчества. В 2007 году обратилась в суд с заявлением об отмене удочерения, в котором в обоснование своих требований ссылалась на ст. 141 СК РФ, допускающую отмену усыновления в случаях жестокого обращения усыновителя с усыновленным, и на приговор суда, которым ее отчим был осужден за совершение в отношении нее преступления, предусмотренного ст. 117 УК РСФСР (изнасилование несовершеннолетней) к пяти годам лишения свободы. Судом ей было отказано в удовлетворении требования со ссылкой на ст. 144 СК РФ, поскольку истица достигла совершеннолетия, а усыновитель своего согласия на отмену усыновления не дал. КС указал: положения ст. 144 СК РФ в системе действующего правового регулирования не предполагаю отказ –по причине несогласия усыновителя – в удовлетворении требования об отмене усыновления достигшему совершеннолетия усыновленному, в отношении которого усыновителем было совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего усыновленного. Эта норма КС не понятна, ведь в ст. 144 СК напрямую написано, что для подобной ситуации есть основания для отмены усыновления. Усыновитель совершил преступление против усыновленного! В отношении этого усыновителя она будет выполнять обязанности? Это нелогично, поэтому такая аргументация КС порочна. Заключительная речь М.А. Александрововой: На этом мы завершаем изучение семейного права. Я надеюсь, что этот курс был полезен. Надеюсь, что все то, что вы от меня услышали, вам придется применять в жизни исключительно по отношению к своим клиентам. Правильно избирайте контрагентов, а если допустили ошибку, то попытайтесь договориться. Помогайте своим клиентам, не настраивая их друг против друга, а оказывайте юридическую и психологическую поддержку, всячески гасите конфликты, которые возникают между супругами. Если вы займетесь благим делом и будете обеспечивать процесс устройства детей, оставленных без попечения родителей, то можете обращаться на кафедру, я буду всячески вам буду в этом помогать. Про зачет: Я читала у вас Общую часть гражданского права. Вы знаете, что я мягко стелю, но спать жестко. Есть все шансы не сдать зачет по семейному праву. Статистика 50/50. С учетом того, что количество зачетов и экзаменов, которые вы можете завалить ограничено, стоит отнестись внимательно. В целом, в том, что кто-то не сдаст зачет по семейному праву с первого раза, нет ничего страшного. Не допускайте эксцессов, готовьтесь. Обращайте особое внимание на имущественное положение супругов и алиментирование. 149
