МЕЖДУНАРОДНЫЙ УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКИЙ ЦЕНТР
advertisement
МЕЖДУНАРОДНЫЙ УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКИЙ ЦЕНТР ФИНАНСОВОГО МОНИТОРИНГА МЕЖДУНАРОДНЫЕ СТАНДАРТЫ В СФЕРЕ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ОТМЫВАНИЮ ПРЕСТУПНЫХ ДОХОДОВ И ФИНАНСИРОВАНИЮ ТЕРРОРИЗМА УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ В.А. ЗУБКОВ, С.К. ОСИПОВ ОТ АВТОРОВ Настоящее учебное пособие "Международные стандарты в сфере противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма" является вторым из серии учебных пособий по финансовому мониторингу, которые послужат основой для подготовки профессиональных кадров и повышения квалификации сотрудников государственных органов, финансовых организаций и иных участников национальной системы противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма Российской Федерации, а также других государств - членов Евразийской группы по типу ФАТФ. В рамках данного учебного пособия детально раскрывается и анализируется весь спектр международных стандартов в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма от уголовно-правовых мер до общих условий и принципов международного сотрудничества в данной области. Именно выработка, обновление и соблюдение единых международных стандартов в такой жизненно важной области деятельности государства, как борьба с отмыванием денег и финансированием терроризма, способны обеспечить единообразие подходов разных стран и, в конечном итоге, достижение высоких результатов и общую эффективность подобной деятельности. Залогом победы над такими преступлениями, как отмывание денег и финансирование терроризма в глобальном масштабе, является объединение усилий всего мирового сообщества. Цель настоящего учебного пособия заключается в формировании комплексных и системных знаний о международных стандартах противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма, что позволит повысить уровень интеграции международных стандартов в российское законодательство, а также правоприменительную практику. Помимо этого достижение указанной цели позволит поднять на новый уровень понимание основных тенденций развития международных стандартов в области противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Подготовка и постоянное повышение квалификации специалистов, занятых в данной сфере, являются одним из основополагающих факторов обеспечения эффективности любой национальной системы противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма, а также соблюдения соответствующих международных стандартов. Представленная работа усилит методическую базу высшей школы и будет способствовать повышению качественного уровня подготовки специалистов по дисциплине "Финансовый мониторинг". ВВЕДЕНИЕ Международные стандарты в сфере противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма Для формирования глобального международного фронта противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма ключевое значение имеет стандартизация подходов различных стран ко всем аспектам данной проблемы. Гармонизация национальных законодательств и институциональных механизмов на базе единых международных стандартов призвана обеспечить эффективное противодействие отмыванию денег и финансированию терроризма на уровне каждой страны, а также полномасштабное международное сотрудничество в данной области. В сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма наиболее отчетливо проявляется современная тенденция международного права, заключающаяся в смещении акцентов с регулирования собственно межгосударственных отношений на согласование внутренних правовых режимов. Очевидно, что международное сотрудничество в данной области может развиваться только при условии единообразного подхода всех государств к решению таких вопросов внутреннего правового регулирования, как криминализация отмывания денег и финансирования терроризма, раскрытие профессиональной тайны финансовыми организациями и т.п. В условиях глобализации экономических и криминальных процессов наличие общепринятых стандартов противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма крайне важно для защиты интересов как каждой отдельно взятой страны, так и международного сообщества в целом. Общепризнанным кодексом правил и норм в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма считаются 40+9 рекомендаций ФАТФ, в которых сведены и по необходимости дополнены базовые положения основных международных правовых актов по данным вопросам. Рекомендации ФАТФ, являясь минимальными стандартами формирования национальной системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма, предоставляют странам определенную свободу в выборе конкретных форм их имплементации с учетом особенностей их правовых и финансовых систем. Сорок рекомендаций ФАТФ подразделяются на следующие разделы: A. Требования к национальной правовой системе в части установления уголовной ответственности за отмывание денег и финансирование терроризма, а также обеспечения конфискации соответствующего имущества (уголовно-правовые меры). B. Меры, которые должны приниматься финансовыми учреждениями и определенными нефинансовыми предприятиями и профессиями для предупреждения отмывания денег и финансирования терроризма (превентивные меры). C. Институциональные и другие меры, обеспечивающие формирование системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма (институциональные меры). D. Международное сотрудничество. Такое деление представляется достаточно условным, поскольку многие рекомендации ФАТФ и связанные с ними стандарты могут быть отнесены сразу к нескольким разделам. Так, например, Рекомендации 23 - 25, связанные с регулированием и надзором, имеют непосредственное отношение не только к превентивным, но и институциональным мерам. Рекомендации 21 - 22, которые касаются применения санкций к странам, не соблюдающим Рекомендации ФАТФ, могут быть одновременно включены в разделы B, C и D. Тем не менее для удобства изложения и изучения стандарты противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма будут представлены далее в соответствии с традиционной структурой Сорока рекомендаций ФАТФ. Помимо текста самих 40 + 9 рекомендаций ФАТФ при подготовке учебного пособия использовались Пояснительные записки к ним и "Методология оценки" соответствия этим Рекомендациям, а также положения соответствующих Конвенций ООН, резолюций СБ ООН и актов иных международных органов. Глава 1. УГОЛОВНО-ПРАВОВЫЕ МЕРЫ Первым и главным шагом на пути создания национальной системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма в каждой стране является криминализация деяний, связанных с отмыванием денег и финансированием терроризма. Признание отмывания денег и финансирования терроризма уголовно наказуемыми деяниями (преступлениями) и установление соответствующих санкций за их совершение создают правовую основу для решения следующих задач: - обеспечение деятельности правоохранительных органов по расследованию и уголовному преследованию лиц, занимающихся отмыванием денег и финансированием терроризма; - установление режима превентивных мер, направленных на выявление финансовыми посредниками операций, возможно связанных с отмыванием денег или финансированием терроризма; - принятие обеспечительных мер по выявлению и замораживанию преступных доходов и финансовых активов террористов в целях их последующей конфискации; развитие международного сотрудничества между правоохранительными, контрольными, надзорными и иными органами, задействованными в системе противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Современные международные подходы к борьбе с организованной преступностью и терроризмом нацелены на лишение соответствующих видов преступной деятельности прибыльности и воспрепятствование доступу террористов к финансовым ресурсам. Поэтому законы о конфискации доходов от преступной деятельности и террористических активов независимо от источника их происхождения составляют основу эффективной системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Процедура конфискации состоит из обеспечительных мер, включая замораживание и арест, и собственно конфискации (фактической) соответствующих денежных средств, иного имущества. § 1. Криминализация отмывания денег Состав преступления. Согласно Рекомендации 1 все страны должны ввести уголовное преследование за отмывание денег на основе Конвенции ООН "О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ" 1988 г. (Венская конвенция) и Конвенции "Против транснациональной организованной преступности" 2000 г. (Палермская конвенция). Хотя предмет Венской конвенции ограничен вопросами борьбы с незаконным оборотом наркотиков и в ней прямо не использован термин "отмывание денег", в Конвенции дается базовое описание состава таких преступлений. Наряду с криминализацией деяний, заключающихся в незаконном обороте наркотиков и предусмотренных подп. "a" п. 1 ст. 3 данной Конвенции, в соответствии с подп. "b" того же пункта в качестве преступлений должны также квалифицироваться следующие действия, когда они совершаются преднамеренно: i) конверсия или перевод собственности, если известно, что такая собственность получена в результате любого правонарушения или правонарушений, признанных таковыми в соответствии с подп. "a" данного пункта, или в результате участия в таком правонарушении или правонарушениях, в целях сокрытия или утаивания незаконного источника собственности или в целях оказания помощи любому лицу, участвующему в совершении такого правонарушения или правонарушений, с тем чтобы он мог уклониться от ответственности за свои действия; ii) сокрытие или утаивание подлинного характера, источника, местонахождения, способа распоряжения, перемещения, подлинных прав в отношении собственности или ее принадлежности, если известно, что такая собственность получена в результате правонарушения или правонарушений, признанных таковыми в соответствии с подп. "а" данного пункта, или в результате участия в таком правонарушении или правонарушениях. Кроме того, подп. "c" п. 1 ст. 3 Венской конвенции предусмотрено, что с учетом конституционных положений и основных принципов правовой системы Стороны принимают меры для признания уголовно наказуемыми деяниями (преступлениями): i) приобретение, владение или использование собственности, если в момент ее получения было известно, что такая собственность получена в результате правонарушения или правонарушений, признанных таковыми в соответствии с подп. "a" данного пункта, или в результате участия в таком правонарушении или правонарушениях; ii) публичное подстрекательство или побуждение других любыми средствами к совершению любого из правонарушений, признанных таковыми в соответствии с данной статьей, или к незаконному использованию наркотических средств или психотропных веществ; iii) участие, причастность или вступление в преступный сговор с целью совершения любого правонарушения или правонарушений, признанных таковыми в соответствии с данной статьей, попытки совершить такое правонарушение или правонарушения, а также пособничество, подстрекательство, содействие или дача советов при их совершении. Определение состава отмывания денег закреплено в п. 1 ст. 6 Палермской конвенции, которая предусматривает признание государствамиучастниками в качестве уголовно наказуемых следующих деяний, когда они совершаются умышленно: a) i) конверсию или перевод имущества, если известно, что такое имущество представляет собой доходы от преступлений в целях сокрытия или утаивания преступного источника этого имущества или в целях оказания помощи любому лицу, участвующему в совершении основного правонарушения, с тем чтобы оно могло уклониться от ответственности за свои деяния; ii) сокрытие или утаивание подлинного характера, источника, местонахождения, способа распоряжения, перемещения, прав на имущество или его принадлежность, если известно, что такое имущество представляет собой доходы от преступлений; b) при условии соблюдения основных принципов своей правовой системы: i) приобретение, владение или использование имущества, если в момент его получения известно, что такое имущество представляет собой доходы от преступлений; ii) участие, причастность или вступление в сговор с целью совершения любого из преступлений, признанных таковыми в соответствии с данной статьей, покушение на его совершение, а также пособничество, подстрекательство, содействие или дача советов при его совершении. Криминализация деяний, описанных в подп. "a" п. 1 ст. 6 Палермской конвенции, обязательна для всех стран, а отнесение к преступлениям деяний, приведенных в подп. "b" того же пункта, зависит от особенностей национальной правовой системы. При этом понимается, что каждая страна обязана криминализовать и указанные деяния, если только это не противоречит основным принципам ее правовой системы. Преемственность определению "отмывание доходов" сохраняется и в последующих международных правовых актах по данной тематике, включая Меридскую конвенцию ООН 2003 г. и Варшавскую конвенцию Совета Европы 2005 г. Учитывая сложный состав рассматриваемого преступления, во избежание различных толкований при имплементации указанных положений международных конвенций в национальное законодательство странам целесообразно, по мере возможности, максимально точно следовать соответствующим формулировкам, принятым в международном праве. Предшествующие (основные) правонарушения. В соответствии со ст. 2 Палермской конвенции под "основным" (предшествующим) правонарушением понимается любое правонарушение, в результате которого получены доходы, в отношении которых могут быть совершены деяния, образующие состав такого преступления, как отмывание доходов. Если Венская конвенция рассматривала в качестве предшествующих только правонарушения, связанные с незаконным оборотом наркотиков (п. 1 ст. 3), то Палермская конвенция предусматривает, что каждое государствоучастник стремится применять п. 1 ст. 6 (см. выше) к самому широкому кругу основных правонарушений. При этом в число основных правонарушений включаются все тяжкие преступления (наказуемые лишением свободы на максимальный срок не менее четырех лет) и уголовно наказуемые деяния, признанные Палермской конвенцией преступлениями. В случае, когда национальное законодательство содержит перечень определенных основных правонарушений, в него должен включаться как минимум всеобъемлющий круг преступлений, связанных с деятельностью организованных преступных групп (подп. "a" и "b" п. 2 ст. 6). Данное требование получило закрепление и дальнейшее развитие в действующей редакции Сорока рекомендаций ФАТФ, согласно 1-й из которых страны должны применять определение "отмывание денег" ко всем тяжким преступлениям, с тем чтобы отнести его к самому широкому кругу предшествующих правонарушений. ФАТФ допускает использование различных методов отнесения правонарушений к предшествующим: - включение всех правонарушений; - установление определенного порога, связанного либо с категорией тяжких преступлений, либо с наказанием в виде лишения свободы, установленным за предшествующие преступления (пороговый метод); - определение конкретного списка предшествующих правонарушений; - сочетание указанных выше методов. Если страны используют пороговый подход, то в состав предшествующих правонарушений должны как минимум включаться все те правонарушения, которые в соответствии с их национальным законодательством отнесены к категории тяжких преступлений, или правонарушения, наказуемые лишением свободы на максимальный срок более одного года (для стран, использующих минимальный срок, - все правонарушения, наказуемые лишением свободы на срок более шести месяцев). При этом независимо от выбранного метода каждая страна должна обеспечить включение в число предшествующих правонарушений ряда правонарушений из каждой из определенных категорий правонарушений. Перечень таких "определенных категорий правонарушений" приведен в Словаре к Сорока рекомендациям: 1) участие в организованной преступной группе и рэкет; 2) терроризм, включая финансирование терроризма; 3) торговля людьми и незаконный ввоз или вывоз мигрантов; 4) сексуальная эксплуатация, включая сексуальную эксплуатацию детей; 5) незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ; 6) незаконный оборот оружия; 7) незаконный оборот украденных и иных товаров; 8) коррупция и взяточничество; 9) мошенничество; 10) фальшивомонетничество; 11) контрафакция и нарушение прав при изготовлении товаров; 12) экологические преступления; 13) убийства, нанесение тяжких телесных повреждений; 14) похищение людей, незаконное лишение свободы и захват заложников; 15) ограбление или кража; 16) контрабанда; 17) вымогательство; 18) подлог; 19) пиратство; 20) инсайдерские сделки и манипулирование рынком. В Словаре дается также важное пояснение к данному перечню, согласно которому каждая страна, принимая решение о круге преступлений, рассматриваемых в качестве основных преступлений в каждой из перечисленных выше категорий, может руководствоваться своим внутренним законодательством при определении (описании) таких уголовно наказуемых деяний и характера любых элементов состава таких правонарушений, которые позволяют квалифицировать их в качестве тяжких преступлений. Важным исключением из возможности действовать по собственному усмотрению, предоставляемой странам в отношении описания основных преступлений, является финансирование терроризма, требования по криминализации (описанию) которого довольно жестко установлены Специальными рекомендациями ФАТФ. Цель указанной выше рекомендации - установление универсального перечня тяжких преступлений, признаваемых всеми странами в качестве предшествующих отмыванию денег. Очевидно, что для выполнения данной рекомендации недостаточно просто отнести к предшествующим преступлениям все составы, предусмотренные уголовным законодательством, если в данной стране не криминализованы отдельные деяния из указанного перечня. При этом все страны обязаны отнести к предшествующим правонарушениям "ряд", т.е. несколько правонарушений из каждой из 20 определенных категорий. Понимается, что указанный перечень рассматривается как минимальный и все страны должны стремиться к его расширению, от чего в значительной степени зависят возможности развития международного сотрудничества в сфере ПОД/ФТ. Ответственность за отмывание денег лица, совершившего основное правонарушение ("самоотмывание"). Согласно подп. "e" п. 2 ст. 6 Палермской конвенции и Рекомендации 1 ФАТФ страны могут установить, что преступления, заключающиеся в отмывании денег, не относятся к лицам, совершившим основное правонарушение, если этого требуют основополагающие принципы их внутреннего законодательства. Следует отметить, что такое положение отсутствовало в Венской конвенции и в Сорока рекомендациях ФАТФ 1996 г. Таким образом, решение вопроса о том, наказывать ли преступника только за совершение основного преступления или привлекать его к ответственности еще и за отмывание денег, полностью было дискреционным полномочием, т.е. по усмотрению национальных законодателей. Новое положение учитывает существующие на практике различия в подходах к решению этого вопроса. Некоторые страны не считают преступника, совершившего предшествующее преступление, ответственным за участие в процессе отмывания полученных им преступных доходов. Основой такого подхода является соображение, что привлечение преступника к ответственности за деяния, связанные с уклонением от правовых последствий его основного преступления, - это двойное наказание за одно и то же преступление. Причем также учитывается, что преступник в достаточной мере наказывается санкцией за основное преступление, которая поглощает его ответственность за последующие деяния по отмыванию денег. Другие страны (включая Россию) рассматривают отмывание доходов, полученных лицом в результате совершения им основного правонарушения, как самостоятельное уголовно наказуемое деяние, поскольку состав этих деяний и наносимый ими вред существенно отличаются. Очевидно, что именно этот подход в большей степени соответствует самой концепции криминализации отмывания денег, одной из важнейших целей которой является обеспечение стабильности финансовой системы. Для достижения данной цели необходимо уголовное преследование и тех, кто отмывает собственные преступные доходы, и тех, кто профессионально занимается отмыванием доходов от преступлений, совершенных иными лицами. Соответственно, современная тенденция заключается в расширении формулировки состава такого преступления, как отмывание денег, и привлечении преступника к ответственности за отмывание доходов от его преступной деятельности, независимо от степени активности его участия в процессе отмывания. Следует отметить, что, хотя рассматриваемые положения Палермской конвенции и Рекомендации 1 ФАТФ сформулированы "от обратного", предусматривая возможность не устанавливать отдельную ответственность за "самоотмывание", использование этой возможности для каждой страны фактически обусловлено соответствием такого подхода требованиям основополагающих принципов ее внутреннего законодательства. "Двойная преступность". В соответствии с Палермской конвенцией основные правонарушения включают преступления, совершенные как в пределах, так и за пределами юрисдикции соответствующего государства-участника. Однако преступления, совершенные за пределами юрисдикции какого-либо государства-участника, представляют собой основные правонарушения только при условии, что соответствующее деяние является уголовно наказуемым согласно внутреннему законодательству государства, в котором оно совершено, и было бы уголовно наказуемым согласно внутреннему законодательству государства-участника, если бы оно было совершено в нем (подп. "c" п. 2 ст. 6). Данное положение представляет собой так называемый критерий "двойной преступности" (dual criminality), согласно которому деяние, совершенное в другой стране, должно считаться преступлением в обеих странах. Рекомендация 1 ФАТФ также предусматривает, что понятие предшествующего правонарушения распространяется на деяние, совершенное в другой стране, которое представляет собой правонарушение по ее законодательству, и считалось бы предшествующим правонарушением, если бы оно было совершено на территории этой страны. Однако в данном случае это является лишь минимальным стандартом, так как согласно той же Рекомендации страны могут установить в качестве единственного условие, что такое деяние считалось бы предшествующим правонарушением, если бы было совершено в этой стране. Такой подход позволяет осуществлять уголовное преследование за отмывание доходов в тех случаях, когда они были получены от деяний, не считающихся правонарушением в стране их совершения, но относящихся к числу предшествующих правонарушений в стране, где эти доходы отмываются. Вопросы "двойной преступности" рассматриваются также в Рекомендации 37 применительно к международному сотрудничеству между правоохранительными органами. Субъективные признаки состава преступления. В соответствии с п. "а" Рекомендации 2 ФАТФ страны должны обеспечить, чтобы намерение (умысел) и осознание, требуемые для доказательства преступного отмывания денег, соответствовали стандартам, установленным Венской и Палермской конвенциями, включая концепцию, согласно которой соответствующее психическое состояние может быть установлено из объективных фактических обстоятельств дела. Согласно п. 3 ст. 3 Венской конвенции осознание, намерение или цель как составные элементы правонарушения, указанного в п. 1 той же статьи, могут быть установлены из объективных фактических обстоятельств дела. Соответственно подп. "f" п. 2 ст. 6 Палермской конвенции также предусматривается, что осознание, умысел или цель как элементы состава правонарушения, указанного в п. 1 той же статьи, могут быть установлены из объективных фактических обстоятельств дела. Как показывает практика, одна из наиболее серьезных проблем в уголовном преследовании лиц, занимающихся отмыванием доходов, заключается в доказывании их знания о преступном происхождении соответствующих доходов. Особенно сложно бывает добиться подтверждения такого знания в случае, если подозреваемые лица специализируются на оказании услуг по отмыванию денег, не будучи непосредственно связанными с совершением предшествующих преступлений. Учитывая сложность доказательства осознания преступного характера деятельности, которая внешне связана с проведением обычных финансовых операций, Сорок рекомендаций ФАТФ, Венская и Палермская конвенции ООН, а также другие международные правовые акты предусматривают вынесение заключения о психическом состоянии обвиняемого из объективных фактических обстоятельств дела. Как было уже отмечено, при описании деяний, составляющих отмывание денег, Венская конвенция указывает в качестве признака, обязательного для их квалификации как преступления, на преднамеренный, а Палермская конвенция - на умышленный характер их совершения (соответственно подп. "b" п. 1 ст. 3 и п. 1 ст. 6). Кроме того, в данных положениях содержится указание на то, что лицу, обвиняемому в отмывании доходов, должно быть известно об их преступном происхождении. Из приведенных положений следует необходимость доказывания "фактического знания" обвиняемого о преступном происхождении доходов, что является самым строгим требованием к правоохранительным органам. Вместе с тем надо иметь в виду, что для национальных законодателей эти положения являются минимальным стандартом, который может быть ужесточен по отношению к правонарушителям. Страсбургская конвенция Совета Европы 1990 г. предусматривает, что каждая Сторона может квалифицировать в качестве правонарушений аналогичные действия, когда правонарушитель должен был предполагать, что отмываемое имущество является доходом, полученным преступным путем (подп. "а" п. 3 ст. 6). В соответствии с Варшавской конвенцией Совета Европы 2005 г. каждая Сторона может квалифицировать в своем внутреннем законодательстве определенные действия с имуществом как преступления в любом или во всех из следующих случаев, когда правонарушитель: a) подозревал, что имущество является доходом, полученным преступным путем; b) должен был предполагать, что имущество является доходом, полученным преступным путем (п. 3 ст. 9). Таким образом, указанные Конвенции Совета Европы предполагают возможность уголовного преследования за отмывание денег даже в тех случаях, когда лицо подозревало о преступном происхождении доходов или должно было это предполагать (в том числе умышленно оставалось неосведомленным об источнике доходов). Данные положения Конвенций Совета Европы не являются обязательными даже для Сторон этих Конвенций, однако их применение направлено на повышение эффективности национальных и международной систем противодействия отмыванию денег. § 2. Криминализация финансирования терроризма и связанного с ним отмывания денег В соответствии со Специальной рекомендацией I ФАТФ каждой стране следовало предпринять незамедлительные шаги по реализации положений Международной конвенции ООН от 9 декабря 1999 г. "О борьбе с финансированием терроризма", а также немедленно внедрить положения резолюций ООН по предотвращению и пресечению финансирования терроризма, особенно положения Резолюции 1373 (2001) СБ ООН. Положения указанных международных правовых актов сводятся в основном к принятию мер для обеспечения уголовного преследования финансирования терроризма, а также замораживания и конфискации террористических активов. Базовым условием для реализации таких мер является криминализация финансирования терроризма, предусмотренная Специальной рекомендацией II ФАТФ. Специальная рекомендация II состоит из двух частей, в соответствии с которыми каждая страна должна: 1) признать в качестве уголовно наказуемого деяния финансирование терроризма, террористических актов и террористических организаций; 2) обеспечить отнесение финансирования терроризма к числу правонарушений, предшествующих отмыванию денег. Пояснительная записка к Специальной рекомендации II ФАТФ в части определения состава финансирования терроризма в основном базируется на положениях Международной конвенции "О борьбе с финансированием терроризма". В связи с отсутствием в международном праве универсального определения понятия "терроризм" в Международной конвенции дается ссылка на ряд международных договоров, определивших отдельные виды деяний террористического характера. В Пояснительной записке ФАТФ вводятся применительно к Специальной рекомендации II определения терминов "террорист", "террористический акт" (раскрываемый также посредством ссылки на правонарушения, предусмотренные упомянутыми в Международной конвенции договорами) и "террористическая организация". Соответственно, под "финансированием терроризма" понимается финансирование террористических актов, террористов и террористических организаций. Согласно указанной Конвенции (п. 1 ст. 1) и Пояснительной записке ФАТФ понятие "средства" (предоставляемые для совершения соответствующих правонарушений) означает активы любого рода, осязаемые или неосязаемые, движимые или недвижимые, независимо от способа их приобретения, а также юридические документы или акты в любой форме, в том числе в электронной или цифровой, удостоверяющие право на такие активы или участие в них, включая банковские кредиты, дорожные чеки, банковские чеки, почтовые переводы, акции, ценные бумаги, облигации, векселя, аккредитивы. Состав преступления, заключающегося в финансировании терроризма, включает добровольное предоставление любым лицом любыми методами, прямо или косвенно, незаконно и умышленно, средств или осуществление их сбора с намерением, чтобы они использовались, или при осознании того, что они будут использованы, полностью или частично: a) для совершения одного или нескольких террористических актов; b) террористической организацией; или c) индивидуальным террористом (п. 3 Пояснительной записки). ФАТФ поясняет, что введение уголовной ответственности за финансирование терроризма на основании таких формулировок, как "содействие и пособничество", "попытка" или "сговор", является недостаточным для реализации Специальной рекомендации II (п. 4 Пояснительной записки). В то же время состав преступления финансирования терроризма распространяется на любые средства как законного, так и незаконного происхождения (п. 5 Пояснительной записки). Согласно Международной конвенции (п. 3 ст. 2) и Пояснительной записке ФАТФ (п. 6) для того, чтобы какое-либо деяние составило такое преступление, как финансирование терроризма, необязательно, чтобы средства: a) были фактически использованы для совершения террористического акта или покушения на такой акт; или b) были связаны с конкретным террористическим актом. Попытка совершения правонарушения, заключающегося в финансировании терроризма, также должна считаться преступлением (п. 4 ст. 2 Конвенции и п. 7 Пояснительной записки). Кроме того, в соответствии с п. 5 ст. 2 Конвенции и п. 8 Пояснительной записки преступными должны считаться следующие действия любого лица: a) соучастие в совершении какого-либо из преступлений, указанных в п. п. 1 и 4 данной статьи Конвенции или п. п. 3 и 7 Пояснительной записки; b) организация других лиц или руководство ими с целью совершения какого-либо из указанных выше преступлений; c) содействие совершению одного или нескольких преступлений, указанных выше, группой лиц, действующих с общей целью. Такое содействие должно носить умышленный характер и должно оказываться: i) либо в целях поддержки преступной деятельности или преступных целей группы, когда такая деятельность или цель предполагают совершение преступления, заключающегося в финансировании терроризма; ii) либо при осознании умысла группы совершить преступление, заключающееся в финансировании терроризма. Таким образом, преступлением является предоставление или сбор средств для фактически совершенных и подготавливаемых террористических актов, а также для террористических организаций. Согласно п. 10 Пояснительной записки состав преступления, заключающегося в финансировании терроризма, должен применяться независимо от того, в какой стране подозреваемое лицо совершило это правонарушение - в стране, где находятся террористы или террористические организации и где были или будут совершены террористические акты, либо в другой стране. Отнесение финансирования терроризма к числу преступлений, предшествующих отмыванию денег, предусмотрено как Специальной рекомендацией, так и Рекомендацией 1 ФАТФ (см. выше). Национальное законодательство должно предусматривать возможность установления умысла в совершении преступного финансирования терроризма на основании объективных фактических обстоятельств дела. § 3. Конфискация и обеспечительные меры Конфискация преступных доходов. Согласно Рекомендации 3 странам следует принять меры, аналогичные изложенным в Венской и Палермской конвенциях, в том числе законодательные меры, позволяющие своим компетентным органам проводить конфискацию отмываемой собственности, доходов от отмывания денег или предшествующих преступлений, орудий, используемых или предназначенных к использованию для совершения указанных преступлений, или имущества соответствующей стоимости, без ущемления прав добросовестных третьих лиц. Рекомендуемый ФАТФ широкий перечень имущества, подлежащего конфискации в связи с уголовным преследованием за отмывание денег, направлен на лишение преступников возможности сохранить преступные доходы путем их преобразования в иную форму или сокрытия за пределами досягаемости органов власти. Чтобы исключить разнообразные ситуации, при которых постановление о конфискации конкретно поименованного имущества не может быть исполнено, странам следует наделить свои компетентные органы полномочиями на конфискацию любой собственности преступников, стоимость которого эквивалентна сумме преступных доходов. Такие меры должны включать полномочия на: a) выявление, отслеживание и оценку собственности, подлежащей конфискации; b) осуществление обеспечительных мер, таких как замораживание и арест, для предотвращения любых сделок, передачи или распоряжения таким имуществом; c) принятие мер, которые предотвратят или сделают ничтожными любые действия, которые умаляют способность государства обращать взыскание на имущество, подлежащее конфискации; и d) принятие любых надлежащих следственных мер. ФАТФ в Рекомендации 3 (абз. 3) предлагает странам рассмотреть также возможность принятия мер, которые позволяют проводить конфискацию таких доходов или орудий без осуждения в уголовном порядке или которые требуют от нарушителя доказать законное происхождение имущества, подлежащего конфискации, в той мере, в которой такое требование не противоречит принципам их внутреннего законодательства. Первую часть указанной нормы можно трактовать как рекомендацию применять конфискационные меры в отношении преступных доходов или орудий преступления в рамках уголовного процесса, но без вынесения приговора в отношении конкретного лица (в том числе при отсутствии обвиняемого, например в случае его смерти), либо как рекомендацию осуществлять конфискацию такого имущества в рамках гражданскоправовых процедур, более простых по сравнению с уголовным процессом. Любой из приведенных вариантов вряд ли может противоречить базовым принципам существующих правовых систем, и их реализация, скорее, зависит от правоприменительной практики, хотя может и потребовать принятия определенных законодательных мер. Что касается второй части нормы о переносе на преступника бремени доказывания законности происхождения имущества, подлежащего конфискации, то возможность такой меры предусмотрена Венской и Палермской конвенциями ООН. Следует отметить, что положения ст. 5 Венской конвенции и ст. 12 Палермской конвенции, регулирующие вопросы конфискации, в значительной степени совпадают. При этом в Венской конвенции конфискация и меры по ее обеспечению рассматриваются применительно только к борьбе с незаконным оборотом наркотиков, а в Палермской конвенции соответственно - против транснациональной организованной преступности. Согласно указанным Конвенциям государства-участники могут рассмотреть возможность установления требования о том, чтобы лицо, совершившее преступление, доказало законное происхождение предполагаемых доходов от преступления или другого имущества, подлежащего конфискации, в той мере, в какой такое требование соответствует принципам их внутреннего законодательства и характеру судебного и иного разбирательства. Данные положения Венской и Палермской конвенций имплементированы в законодательство ряда стран системы общего права, включая Великобританию и США, и довольно эффективно применяются. При этом следует иметь в виду, что соответствующие нормы относятся к процедурам конфискации и не должны интерпретироваться как перенос на подозреваемого бремени доказывания своей невиновности в рамках уголовного процесса. В соответствии с Палермской конвенцией государства-участники принимают в максимальной степени, возможной в рамках их внутренних правовых систем, такие меры, какие могут потребоваться для обеспечения возможности конфискации: a) доходов от преступлений, охватываемых данной Конвенцией, или имущества, стоимость которого соответствует стоимости таких доходов; b) имущества, оборудования или других средств, использовавшихся или предназначавшихся для использования при совершении преступлений, охватываемых данной Конвенцией. При этом государства-участники принимают такие меры, какие могут потребоваться для обеспечения возможности выявления, отслеживания, ареста или выемки любого из перечисленного выше имущества с целью последующей конфискации. Если доходы от преступлений были превращены или преобразованы, частично или полностью, в другое имущество, то указанные выше меры применяются в отношении такого имущества. Если доходы от преступлений были приобщены к имуществу, приобретенному из законных источников, то конфискации без ущерба для полномочий, касающихся наложения ареста или выемки, подлежит та часть имущества, которая соответствует оцененной стоимости приобщенных доходов от преступлений. К прибыли или другим выгодам, которые получены от доходов от преступлений, от имущества, в которое были превращены или преобразованы доходы от преступлений, или от имущества, к которому были приобщены доходы от преступлений, также применяются меры, указанные в ст. 12 Палермской конвенции, таким же образом и в той же степени, как и в отношении доходов от преступлений. Для указанных целей каждое государство-участник уполномочивает свои суды или другие компетентные органы издавать постановления о предоставлении или аресте банковских, финансовых или коммерческих документов. Государства-участники не могут уклониться от принятия мер в соответствии с положениями Палермской конвенции, ссылаясь на необходимость сохранения банковской тайны. Приведенные положения ст. 12 Палермской конвенции не могут быть истолкованы как наносящие ущерб правам добросовестных третьих сторон. При этом установлено, что содержание ст. 12 не затрагивает принцип, согласно которому меры, о которых в ней говорится, определяются и осуществляются в соответствии с положениями внутреннего законодательства государства-участника и при условии их соблюдения. Важное значение имеет правильное понимание терминов, которыми в международных актах обозначают конфискационные и обеспечительные меры. Применительно к противодействию отмыванию денег соответствующий понятийный аппарат установлен Венской, Палермской и Меридской конвенциями ООН, а также Страсбургской конвенцией Совета Европы. Согласно названным Конвенциям ООН "конфискация" означает окончательное лишение собственности по постановлению суда или другого компетентного органа. При этом Венская конвенция уточняет, что термин "конфискация" включает в соответствующих случаях "изъятие" (в доход государства). Страсбургская конвенция определяет "конфискацию" более предметно: как наказание или меру, назначенную судом в результате разбирательства по уголовному делу или уголовным делам и состоящую в лишении имущества. Для обеспечительных мер в Конвенциях ООН дается совокупное определение, которое полностью совпадает в английских текстах всех Конвенций. Однако, несмотря на заявленную в заключительных положениях этих Конвенций аутентичность текстов на всех языках ООН (английский, арабский, испанский, китайский, русский и французский), в русских текстах соответствующие положения представлены в различных формулировках, включая и название самих терминов. Так, термины "freezing" or "seizure", используемые в английских текстах названных Конвенций ООН для обозначения обеспечительных мер, в русских текстах переводятся и поясняются следующим образом: - "замораживание" или "наложение ареста" означает временное запрещение перевода, конверсии, размещения или перемещения собственности; или временный арест; или взятие под контроль собственности на основании постановления, выносимого судом или компетентным органом (п. "l" ст. 1 Венской конвенции); - "арест" или "выемка" означают временное запрещение передачи, преобразования, отчуждения или перемещения имущества; или временное вступление во владение таким имуществом; или временное осуществление контроля над ним по постановлению суда или другого компетентного органа (п. "f" ст. 2 Палермской конвенции); - "приостановление операций (замораживание)" или "арест" означают временное запрещение передачи, преобразования, отчуждения или передвижения имущества, или временное вступление во владение таким имуществом, или временное осуществление контроля над ним по постановлению суда или другого компетентного органа (п. "f" ст. 2 Меридской конвенции). В свою очередь, в названии и тексте Страсбургской конвенции Совета Европы 1990 г. термин "seizure" переведен на русский язык как "изъятие". Таким образом, термин "freezing" в русских текстах указанных Конвенций переведен как "замораживание", "арест" и "приостановление операций", а термин "seizure" - "наложение ареста", "выемка", "арест" и "изъятие". Пока эти термины при употреблении не разделяются, как в указанных актах, отмеченные разночтения не имеют особо принципиального значения, хотя и чреваты определенной путаницей, в том числе в отношениях между российскими компетентными органами и их иностранными партнерами. Однако, как будет показано ниже, в международной практике понятия "замораживание" и "арест" применительно к обеспечительным мерам по конфискации террористических активов используются уже раздельно, что требует к ним более внимательного отношения. Конфискация террористических активов. В соответствии со Специальной рекомендацией III каждая страна должна принять меры для немедленного замораживания денежных средств или иных активов террористов и лиц, финансирующих терроризм и террористические организации в соответствии с резолюциями ООН по предупреждению и пресечению финансирования терроризма. Каждая страна должна также принять и реализовать меры, в том числе законодательные, для предоставления компетентным органам полномочий на наложение ареста и конфискацию собственности, представляющей собой доходы от терроризма, террористических актов или террористических организаций или же используемой, предназначаемой или выделяемой для финансирования терроризма, террористических актов или террористических организаций. ФАТФ выпустила Пояснительную записку к Специальной рекомендации III, а также ряд методических указаний, помогающих понять, как следует реализовать ее положения наилучшим образом. В Пояснительной записке даются следующие определения терминов "замораживание", "арест" и "конфискация", которые используются, но не раскрываются в Международной конвенции 1999 г., упомянутых выше резолюциях СБ ООН, Специальной рекомендации III и иных международных актах, посвященных борьбе с финансированием терроризма: - "замораживание" означает временное запрещение передачи, преобразования, отчуждения или передвижения средств или иных активов на основании постановления, принятого компетентным органом или судом в рамках механизма замораживания. Замороженные средства или активы остаются собственностью лиц или организаций, имевших долевое участие в указанных средствах или активах на момент замораживания, или могут оставаться в управлении финансового учреждения или управляться по иной схеме, установленной этими лицами или организациями до приведения в действие механизма осуществления замораживания; - "арест" означает временное запрещение передачи, преобразования, отчуждения или передвижения средств или иных активов на основании постановления, принятого компетентным органом или судом в рамках механизма замораживания. Однако в отличие от мер по замораживанию наложение ареста осуществляется посредством механизма, позволяющего компетентному органу или суду установить контроль над указанными средствами или иными активами. Арестованные средства или иные активы остаются собственностью лиц или организаций, имевших долевое участие в указанных средствах или иных активах на момент ареста, несмотря на то что часто владение, руководство или управление арестованными средствами или иными активами переходит к компетентным органам или суду; - термин "конфискация", включающий при необходимости изъятие, означает окончательное лишение средств или иного имущества по постановлению компетентного органа или суда. Конфискация или изъятие осуществляются в судебном или административном порядке, в соответствии с которым владение указанными средствами или иными активами переходит к государству. В этом случае лица или организации, имевшие долевое участие в указанных средствах или иных активах, утрачивают все права на конфискованные или изъятые средства или иные активы. Разделение понятий "замораживание" и "арест" имеет принципиальное значение в контексте рассматриваемых положений Специальной рекомендации III, первая часть которой направлена на немедленное замораживание странами активов, имеющих отношение к террористам, а вторая часть предусматривает принятие странами законодательных мер, позволяющих их компетентным органам арестовать или конфисковать такие активы. Цель первой части - временное блокирование активов, в отношении которых имеются достаточно обоснованные подозрения или предположения о потенциальном использовании для финансирования терроризма. Цель второй части - лишить террористов права контроля над такими активами, а затем и изъять эти активы, если будет должным образом установлена их связь с финансированием терроризма. Таким образом, первая часть носит исключительно превентивный характер, а вторая - как превентивный, так и санкционный (карательный). В сочетании эти меры должны лишить террористов и террористические организации средств для ведения текущей и будущей террористической деятельности и разрушить инфраструктуры терроризма. Замораживание. Для определения сферы действия первой части Специальной рекомендации III следует иметь в виду, что она направлена на принятие мер по обеспечению реализации резолюций СБ ООН, связанных с замораживанием активов террористов, включая прежде всего Резолюцию 1267 (1999) и Резолюцию 1373 (2001). Резолюция 1267 (1999) СБ ООН и последующие резолюции по ее осуществлению (1333 (2000), 1363 (2001), 1390 (2002), 1452 (2002), 1455 (2003), 1526 (2004) и 1617 (2005)) обязывают все государства - члены ООН незамедлительно заморозить средства или иные активы, принадлежащие или контролируемые "Аль-Каидой", Усамой бен Ладеном, движением "Талибан", а также связанными с ними лицами или организациями. Комитет по санкциям СБ ООН, который был учрежден в соответствии с Резолюцией 1267 (1999) (Комитет 1267), издает сводный перечень лиц и организаций, чьи активы подлежат замораживанию на основании указанных Резолюций, а также устанавливает порядок и критерии исключения из перечня и размораживания активов. Указанный перечень постоянно обновляется и публикуется на официальном интернет-сайте ООН. Резолюция 1373 (2001) СБ ООН имеет общий характер и требует безотлагательно заблокировать финансовые активы или экономические ресурсы лиц, которые совершают или пытаются совершить террористические акты, или участвуют в их совершении, или содействуют их совершению; организаций, прямо или косвенно находящихся в собственности или под контролем таких лиц, а также лиц и организаций, действующих от имени или по указанию таких лиц и организаций, включая средства, полученные или приобретенные с помощью собственности, прямо или косвенно находящейся во владении или под контролем таких лиц и связанных с ними лиц и организаций. Данная Резолюция не предусматривает ведения какого-либо сводного перечня таких лиц и организаций, однако обязывает все государства - члены ООН сотрудничать друг с другом в уголовном преследовании лиц, имеющих отношение к финансированию или поддержке террористических актов. Предполагается, однако, что каждая страна может определить лица и организации, чьи активы подлежат замораживанию, и обратиться за соответствующим содействием к другим странам. Поскольку указанные Резолюции приняты Советом Безопасности ООН на основании главы VII Устава ООН, их положения фактически являются нормами прямого действия для всех государств - членов ООН, реализация которых, в принципе, не требует дополнительных законодательных или судебных мер (процедур). Однако для практического выполнения требований указанных Резолюций о немедленном замораживании активов террористов и лиц, финансирующих терроризм, каждая страна должна иметь соответствующие организационно-правовые механизмы. Такие механизмы, подробно описанные в п. 8 Пояснительной записки ФАТФ к Специальной рекомендации III, включают: 1) предоставление полномочий компетентному органу или суду на издание, административное сопровождение и приведение в исполнение постановлений о замораживании или размораживании соответствующих активов (перечень); 2) законодательное возложение ответственности за замораживание активов на лиц или организаций, публично идентифицированных компетентным органом или судом, на финансовые учреждения, в которых хранятся эти активы; 3) установление механизмов и процедур, посредством которых лица или организации, чьи активы стали объектом замораживания в связи с финансированием терроризма, могут опротестовать применение этих мер; 4) принятие необходимых мер для контроля над соблюдением правовых норм, регламентирующих применение мер замораживания финансовыми учреждениями, включая наложение гражданских, административных или уголовных санкций за их нарушение. Арест и конфискация. В соответствии с п. 9 Пояснительной записки ФАТФ к Специальной рекомендации III для реализации ее второй части страны должны принять меры, аналогичные указанным в ст. 5 Конвенции ООН "О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ" 1988 г., в ст. ст. 12 - 14 Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности 2000 г. и ст. 8 Международной конвенции "О борьбе с финансированием терроризма" 1999 г. (включая законодательные меры), с тем чтобы суды или компетентные органы имели возможность санкционировать арест или конфискацию средств или других активов террористов. Согласно ст. 8 Международной конвенции "О борьбе с финансированием терроризма" каждое государство-участник принимает в соответствии с принципами своего внутреннего права необходимые меры для того, чтобы определить, обнаружить или арестовать любые средства, используемые или выделенные в целях совершения преступлений, определяемых в качестве таковых данной Конвенцией, а также поступления, полученные в результате таких преступлений, для целей возможной конфискации. Каждое государство-участник также принимает надлежащие меры для конфискации средств, которые использовались или были выделены для совершения указанных преступлений, и доходов, полученных в результате таких преступлений. При этом каждое государство-участник рассматривает возможность создания механизмов, с помощью которых средства, полученные в результате конфискации, использовались бы для выплаты компенсации жертвам таких преступлений или членам их семей. Применение положений ст. 8 данной Конвенции должно осуществляться при условии соблюдения прав добросовестных третьих лиц. Положения Конвенций ООН "О конфискации и обеспечительных мерах" получили дальнейшее развитие в Конвенции Совета Европы "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности и финансирования терроризма" 2005 г. В соответствии с п. 1 ст. 3 Варшавской конвенции подтверждается обязанность каждой Стороны принять законодательные и другие необходимые меры, предоставляющие ей возможность конфисковать орудия и доходы от преступлений или имущество, стоимость которого соответствует этим доходам. В качестве новеллы указанные меры распространяются также на легализованное имущество, что обеспечивает большую гибкость в имплементации данного положения. Конвенция 1990 г. предусматривала для каждой Стороны возможность применять указанные выше конфискационные меры только к определенным правонарушениям или категориям правонарушений, которые следовало указать в декларации на имя Генерального секретаря Совета Европы в момент подписания Конвенции или ее ратификации. В Варшавской конвенции такая возможность существенно ограничивается: согласно п. 2 ст. 3 из сферы применения конфискационных мер нельзя исключать отмывание денег, а также категории преступлений, перечень которых содержится в приложении 1 к данной Конвенции. Указанный перечень полностью соответствует перечню, содержащемуся в Словаре к Сорока рекомендациям ФАТФ 2003 г. С учетом обязательного включения указанных категорий преступлений каждая Сторона может заявить, что п. 1 ст. 3 применяется только: a) к преступлениям, наказуемым лишением свободы на максимальный срок более одного года. Вместе с тем каждая Сторона может сделать заявление о применении данного положения в отношении доходов, полученных от совершения налоговых преступлений; и (или) b) в отношении перечня определенных преступлений. В соответствии с п. 3 Стороны могут предусмотреть обязательную конфискацию в отношении преступлений, подпадающих под конфискационный режим. В частности, такая мера может распространяться на такие преступления, как отмывание денег, незаконный оборот наркотиков, торговля людьми и любые другие тяжкие преступления. Пункт 4 этой статьи вводит новое требование, согласно которому каждая Сторона должна принять законодательные и другие необходимые меры, с тем чтобы осужденный за тяжкое преступление или преступления, определенные внутренним законодательством, был обязан продемонстрировать источник происхождения предполагаемых доходов или иного имущества, которые подлежат конфискации. При этом оговаривается, что данное требование выполняется в той степени, в которой оно не противоречит принципам внутреннего законодательства. Согласно ст. 5 каждая Сторона должна принять законодательные и иные необходимые меры, гарантирующие, что меры по замораживанию, изъятию и конфискации распространяются на: a) имущество, в которое переведены или конвертированы преступные доходы; b) имущество, полученное из законных источников, если доходы смешаны полностью или частично с таким имуществом в размере, не превышающем стоимость смешанных доходов; c) прибыль или иную выгоду, полученные от доходов, от имущества, в которые преступные доходы были переведены или конвертированы, либо от имущества, с которым преступные доходы были смешаны, в размере, не превышающем стоимость смешанных доходов. Статья 7 предусматривает принятие Сторонами необходимых мер, дающих их судам или другим компетентным органам право затребовать или налагать арест на банковские, финансовые или коммерческие документы в целях выполнения действий, связанных с конфискацией и обеспечительными мерами. Стороны не вправе отказаться от выполнения положений данной статьи на основании банковской тайны. В дополнение к специальным полномочиям и приемам расследования, предусмотренным Конвенцией 1990 г., ст. 7 Варшавской конвенции предписывает каждой Стороне принять законодательные и иные необходимые меры для того, чтобы: a) определять, является ли физическое или юридическое лицо владельцем или бенефициарным собственником одного или более счетов в любом банке на ее территории, и получать все данные о выявленных счетах; b) получать подробную информацию об определенных банковских счетах и банковских операциях, которые осуществлялись в течение определенного периода через один или несколько определенных счетов, включая детали о счетах отправителей или получателей; c) осуществлять в течение определенного времени мониторинг банковских операций, осуществляемых через один или несколько определенных счетов; d) обеспечить, чтобы банки не сообщали заинтересованным клиентам или иным третьим лицам о том, что информация была запрошена или получена в соответствии с подп. "a", "b" или "c", либо о том, что ведется расследование. Стороны должны рассмотреть возможность применения этих положений к счетам в небанковских финансовых учреждениях. Кроме того, каждая Сторона должна принять законодательные и иные необходимые меры, позволяющие использовать специальные приемы расследования, облегчающие выявление и отслеживание преступных доходов, а также сбор соответствующих доказательств. Эти приемы могут включать наблюдение, перехват телекоммуникационных сообщений, доступ к компьютерным системам и вынесение постановления о представлении конкретных документов. § 4. Ответственность юридических лиц В совершении преступлений, связанных с отмыванием денег и финансированием терроризма, часто используются юридические лица, к которым относятся различные корпоративные структуры, фонды, ассоциации, а также финансовые учреждения. Между тем, как показывает международный опыт, далеко не всегда могут быть выявлены конкретные физические лица, подлежащие привлечению к уголовной ответственности за такие преступления. Вместе с тем в отсутствие адекватных санкций в отношении юридических лиц их преступная деятельность часто может продолжаться даже после ареста отдельных должностных лиц. В соответствии с п. "b" Рекомендации 2 ФАТФ, касающейся криминализации отмывания денег, странам следует обеспечить, чтобы к юридическим лицам применялись меры уголовной ответственности, а когда это невозможно - гражданской или административной ответственности. При этом данная Рекомендация не исключает возможности параллельного применения в отношении юридических лиц уголовных, гражданских и административных процедур в тех странах, где действуют такие формы ответственности. Возложение ответственности на юридических лиц должно осуществляться без ущерба для уголовной ответственности физических лиц, совершивших преступление. Таким образом, предусматривается возможность субсидиарной ответственности как юридических, так и физических лиц за одно преступление. Независимо от формы ответственности в отношении юридических лиц должны применяться эффективные, соразмерные и оказывающие сдерживающее воздействие санкции. В Пояснительной записке ФАТФ к Специальной рекомендации II, предусматривающей криминализацию финансирования терроризма и связанного с ним отмывания денег, также указывается на необходимость распространения уголовной ответственности за финансирование терроризма и на юридических лиц. Если это невозможно (например, в силу фундаментальных принципов правовой системы страны), их следует привлекать к гражданской или административной ответственности. Указанные Рекомендации ФАТФ в целом основаны на соответствующих положениях Палермской (ст. 10) и Меридской (ст. 26) конвенций ООН и Международной конвенции "О борьбе с финансированием терроризма" (ст. 5). Указанные Конвенции предусматривают, что ответственность юридических лиц за такие преступления может носить уголовный, гражданский или административный характер при условии соблюдения правовых принципов государства-участника. При этом Конвенции не содержат никаких указаний на предпочтительность того или иного вида ответственности. Что касается Рекомендаций ФАТФ, то в них явный приоритет отдается применению к юридическим лицам мер уголовной ответственности. Однако поскольку в ряде стран континентальной системы права к уголовной ответственности могут привлекаться только физические лица, в качестве альтернативы в отношении юридических лиц должны быть установлены гражданские или административные санкции. Варшавская конвенция Совета Европы 2005 г. развивает положения об ответственности за уголовно наказуемые деяния, связанные с отмыванием денег и финансированием терроризма (ст. 10). В отличие от соответствующих положений Палермской и Меридской конвенций ООН в ст. 10 Варшавской конвенции не предусматривается установление конкретных видов ответственности для юридических лиц, но указывается, что они должны привлекаться к ответственности за такие преступления, совершенные в их интересах любым физическим лицом, действующим самостоятельно или в качестве органа юридического лица и занимающим в этом юридическом лице руководящее положение, а также за участие таких физических лиц в качестве соучастников или подстрекателей в указанных преступлениях. Варшавская конвенция предусматривает также привлечение юридического лица к ответственности в случае, когда недостаток надзора или контроля со стороны указанных выше физических лиц сделали возможным совершение указанных преступлений в интересах этого юридического лица. Кроме того, устанавливается, что ответственность юридического лица не должна исключать уголовное преследование физических лиц, являющихся исполнителями, подстрекателями или соучастниками указанных преступлений. Контрольные вопросы к главе 1 1. Что имеет ключевое значение для формирования глобального международного фронта противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма? 2. Какие тенденции международного права наблюдаются в сфере ПОД/ФТ? 3. На какие разделы подразделяются 40 Рекомендаций ФАТФ? 4. Что является первым и главным шагом на пути создания национальной системы ПОД/ФТ в каждой стране? 5. Правовую основу для решения каких задач создает криминализация ОД/ФТ? 6. Что составляет основу эффективной системы ПОД/ФТ? 7. Из каких элементов состоит процедура конфискации? 8. Что требует от всех стран Рекомендация 1 ФАТФ? 9. В соответствии с подп. "b" п. 1 ст. 3 Венской конвенции какие преднамеренные действия должны квалифицироваться как преступления? 10. В какой конвенции определен состав такого преступления, как отмывание денег? 11. Дайте определение основного (предшествующего) правонарушения в соответствии с Палермской конвенцией. 12. Использование каких методов допускает ФАТФ для отнесения правонарушений к предшествующим? 13. Приведите перечень "определенных категорий правонарушений", содержащийся в Словаре к Сорока рекомендациям ФАТФ. 14. Охарактеризуйте перечень "определенных категорий правонарушений", содержащийся в Словаре к Сорока рекомендациям ФАТФ. 15. На чем основывается подход, что преступления, заключающиеся в отмывании денег, могут не относиться к лицам, совершившим основное правонарушение? 16. Какой подход применяется в России относительно привлечения к ответственности за основное правонарушение и за отмывание денег? 17. Что такое критерий "двойной преступности"? 18. Для чего нужно вынесение заключения о психическом состоянии обвиняемого на основании объективных фактических обстоятельств дела? 19. Что такое "фактическое знание" обвиняемого о преступном происхождении доходов? 20. Дайте характеристику Специальной рекомендации II ФАТФ. 21. Дайте определение финансирования терроризма. 22. В чем заключается состав такого преступления, как финансирование терроризма? 23. В соответствии с требованиями ФАТФ какими полномочиями должны обладать компетентные органы соответствующих стран для эффективного осуществления конфискации? 24. Дайте определение конфискации. 25. В чем заключается специфика расхождений в переводе английских терминов из Конвенций ООН на русский язык? 26. Охарактеризуйте Специальную рекомендацию III. 27. Дайте определение замораживания активов. 28. Дайте определение ареста активов. 29. В чем отличие замораживания активов от их ареста? 30. Какие организационно-правовые механизмы для немедленного замораживания активов террористов предусмотрены в Пояснительной записке ФАТФ к Специальной рекомендации III? 31. Что такое "обязательная конфискация" и в каких случаях она может быть предусмотрена? 32. Какие законодательные и иные необходимые меры предписывает принять каждой Стороне статья 7 Варшавской конвенции? 33. Чем опасно отсутствие адекватных санкций в отношении юридических лиц, осуществляющих преступную деятельность? 34. Что понимается под субсидиарной ответственностью за ОД/ФТ? 35. Охарактеризуйте подход ФАТФ к привлечению юридических лиц к ответственности за ОД/ФТ. Глава 2. ПРЕВЕНТИВНЫЕ МЕРЫ Важнейшей частью национальной системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма является режим превентивных мер (финансовый мониторинг), осуществляемый финансовыми посредниками, к которым относятся финансовые учреждения и определенные нефинансовые предприятия и профессии (ОНФПП). К финансовым учреждениям относятся все требования по осуществлению предусмотренных Рекомендациями ФАТФ превентивных мер, тогда как на ОНФПП соответствующие обязанности распространяются в ограниченном объеме с учетом специфики их деятельности. В качестве базового условия для принятия превентивных финансовых мер Рекомендацией 4 предусматривается обязанность стран обеспечить, чтобы законодательство о защите тайны финансовых учреждений не препятствовало реализации Рекомендаций ФАТФ. § 1. Финансовые учреждения Состав. При создании национальной системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма каждая страна должна принять решение, на какие категории финансовых учреждений возлагаются обязанности по принятию превентивных мер в целях противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. В Сорока рекомендациях 2003 г. закреплен функциональный подход к самому понятию "финансового учреждения". Такой подход учитывает современные тенденции развития рынка финансовых услуг, предоставление которых все больше выходит за рамки банковского сектора и иных традиционных финансовых посредников. Согласно Словарю к Сорока рекомендациям к финансовым учреждениям относятся любые физические или юридические лица, которые в качестве хозяйствующих субъектов осуществляют от имени или по поручению клиента один или более из следующих видов деятельности или операций. 1. Принятие депозитов и иных средств на возвратной основе от населения (включая услуги частных банков). 2. Кредитование (включая потребительские кредиты, ипотечные кредиты, факторинг с или без права регресса, а также финансирование коммерческих сделок, в том числе учет векселей без права регресса). 3. Финансовый лизинг (за исключением схем финансового лизинга, относящихся к потребительским товарам). 4. Перевод денег или ценностей (включая финансовую деятельность как в формальном, так и неформальном секторах, например альтернативную деятельность по денежным переводам, но это не распространяется на любое физическое или юридическое лицо, которое предоставляет финансовым учреждениям системы сообщений или иные системы поддержки для передачи денежных средств). 5. Выпуск и управление средствами платежа (например, кредитные и дебетовые карты, чеки, дорожные чеки, денежные поручения и банковские переводные векселя, электронные деньги). 6. Финансовые гарантии и обязательства. 7. Операции: a) с инструментами денежного рынка (чеки, векселя, депозитные сертификаты, производные ценные бумаги и т.д.); b) с иностранной валютой; c) с инструментами, привязанными к обменному курсу, процентным ставкам и индексам; d) с переводными ценными бумагами; e) с товарными фьючерсами. 8. Участие в эмиссиях ценных бумаг и предоставление финансовых услуг, относящихся к таким эмиссиям. 9. Управление индивидуальными и коллективными инвестиционными портфелями. 10. Хранение и административное сопровождение наличных денежных средств или ликвидных ценных бумаг по поручению клиента. 11. Иное инвестирование, административное сопровождение или управление активами или денежными средствами от имени других лиц. 12. Страхование ценных бумаг и размещение полисов страхования жизни и иных страховых полисов, связанных с инвестициями (применяется как к предприятиям страхования, так и к страховым посредникам - агенты и брокеры). 13. Обмен денег и валюты. При данном подходе критерием отнесения предприятия к финансовым учреждениям является ведение им любого из приведенных видов деятельности или операций. В тех странах, где возможность осуществления таких видов деятельности предоставляется только финансовым учреждениям, действующим на основании соответствующей лицензии, распространение режима противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма на лицензированные финансовые учреждения отвечает требованиям ФАТФ. Если же такие виды деятельности могут на законной основе осуществляться и иными лицами, то независимо от их названия для целей применения мер противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма они должны также считаться финансовыми учреждениями. При применении указанного принципа определения типов лиц, относимых к финансовым учреждениям, ФАТФ допускает следующие исключения. Если финансовая деятельность осуществляется каким-либо физическим или юридическим лицом эпизодически или в очень ограниченном масштабе (с учетом количественных и абсолютных критериев), так что существует весьма малый риск отмывания денег, страна вправе принять решение о том, что в применении мер по противодействию отмыванию доходов необходимость, полностью или частично, отсутствует. В данном случае речь идет о возможности нераспространения всех или части обязанностей по принятию превентивных мер на отдельных лиц, осуществляющих указанные финансовые операции нерегулярно и в ограниченных масштабах (например, гостиница, эпизодически предоставляющая услуги по обмену валюты для своих клиентов). Кроме того, в строго ограниченных и оправданных обстоятельствах, основываясь на доказанном низком риске отмывания денег, страна может принять решение о неприменении отдельных или всех Сорока рекомендаций к некоторым из вышеуказанных видов финансовой деятельности. Другая оговорка предусматривает возможность полного исключения или ограничения контроля над определенными видами финансовой деятельности, что предполагает нераспространение соответствующих обязанностей на все финансовые учреждения, специализирующиеся на таких видах деятельности. Такие решения должны приниматься на основе тщательной оценки, подтверждающей низкий риск отмывания денег при осуществлении этих операций. В качестве базовой предпосылки целесообразно исходить из того, что на все учреждения, реализующие указанные виды деятельности и операции, распространяются все обязанности по принятию превентивных мер в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Надлежащая проверка клиентов (НПК) и хранение данных. Надлежащая проверка клиентов. Рекомендация 5, являющаяся одной из ключевых, устанавливает запрет на ведение финансовыми учреждениями анонимных счетов или счетов, открытых на явно вымышленные имена, определяет ситуации, в которых должны применяться меры по надлежащей проверке клиента (НПК), и конкретное содержание этих мер. Обязательства по идентификации и проверке личности распространяются как на клиентов, так и на "бенефициарных собственников", под которыми согласно Словарю понимаются физические лица, обладающие в конечном итоге правами собственности или контроля в отношении клиента. Финансовые учреждения должны принимать меры по работе с клиентами, включая установление и проверку личности их клиентов, в случае: - установления деловых отношений; - проведения разовых операций (i) на сумму, превышающую установленное пороговое значение (15 тыс. долл./евро), или (ii) которые являются денежными переводами в обстоятельствах, описанных в Пояснительной записке к Специальной рекомендации VII; - наличия подозрения относительно отмывания денег или финансирования терроризма; или - наличия у финансового учреждения сомнений относительно достоверности или адекватности ранее полученных данных относительно идентификации клиента. Меры по надлежащей проверке клиента (НПК) включают: a) установление и проверку личности клиента с использованием надежных, независимых первичных документов, данных или информации (далее - идентификационные данные); b) установление личности бенефициарного собственника и принятие таких разумных мер по проверке личности бенефициарного собственника, которые позволят финансовому учреждению считать, что ему известно, кем является бенефициарный собственник (для юридических лиц и образований это должно включать принятие финансовыми учреждениями разумных мер для выяснения структуры собственности и управления клиента); c) получение информации о целях и намеченном характере деловых отношений; d) проведение на постоянной основе надлежащей проверки деловых отношений и тщательное изучение операций, совершенных в ходе таких отношений для обеспечения того, чтобы проводимые операции соответствовали сведениям учреждения об этом клиенте, его хозяйственной деятельности и характере риска, включая, где необходимо, источник средств. Финансовые учреждения обязаны применять все предписываемые меры НПК, однако при этом допускается возможность определения степени применения таких мер в зависимости от типа клиента, деловых отношений или вида сделки, на основе применения принципа оценки риска. Для категорий повышенного риска необходимо осуществлять усиленные меры НПК, а при определенных обстоятельствах, когда риск незначителен, страны могут разрешить финансовым учреждениям применять упрощенные меры. Финансовые учреждения должны проверять личность клиента и бенефициарного собственника до или в ходе установления деловых отношений или проведения операций для разовых клиентов. Страны могут разрешить финансовым учреждениям выполнять проверку клиентов в кратчайшие возможные сроки после установления деловых отношений в случае, если риск отмывания эффективно контролируется и если это существенно для непрерывного ведения нормальной деятельности. Если финансовое учреждение не может выполнить меры, предусмотренные в вышеуказанных п. п. "a" - "c", оно не должно открывать счет, начинать деловые отношения или совершать операцию; или должно прекратить деловые отношения; и должно рассмотреть целесообразность направления сообщения о подозрительной сделке в отношении этого клиента. Эти требования следует применять ко всем новым клиентам, хотя финансовые учреждения должны также распространять действие Рекомендации 5 и на существующих клиентов с учетом их значимости и риска и проводить должную проверку таких существующих отношений в надлежащие сроки. Подробное описание процедур НПК, подлежащих применению в различных ситуациях, представлено в Пояснительной записке к Рекомендации 5. Пояснительная записка, в частности, содержит комментарии по следующим вопросам: НПК и предупреждение клиента о передаче информации в ПФР (подразделение финансовой разведки), НПК в отношении юридических лиц и структур, повторная проверка личности клиента, время проведения проверки, требования по установлению личности существующих клиентов, упрощенные или сокращенные меры по НПК. Общее правило таково, что все клиенты должны подвергаться проверке в соответствии с полным перечнем мер по НПК, включая требования об идентификации бенефициарного владельца. Тем не менее имеются обстоятельства, когда риск отмывания доходов или финансирования терроризма ниже, когда информация о личности клиента и бенефициарном владельце доступна из открытых источников или когда достаточная проверка и контроль осуществляются в национальных системах по другим направлениям. В таких обстоятельствах страна может разрешить своим финансовым учреждениям применять упрощенные или сокращенные меры по НПК. Примерами клиентов с низким риском являются: - финансовые учреждения - в тех случаях, когда на них распространяются требования по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма в соответствии с Рекомендациями ФАТФ и над ними осуществляется соответствующий надзор; - открытые акционерные компании, на которые распространяются нормативные требования по предоставлению информации; - государственные учреждения или предприятия. Упрощенные меры по НПК могут быть приемлемы для различных операций, таких, как, например: - полисы страхования жизни на незначительные суммы (годовой взнос не выше 1000 долл./евро или единый взнос не выше 2500 долл./евро); - страховые полисы по пенсионным схемам, если в них отсутствует положение об уступке и полис не может быть использован в качестве залога. Упрощенные меры по НПК неприемлемы в тех случаях, когда имеется подозрение относительно отмывания денег или финансирования терроризма или в конкретных ситуациях повышенного риска. Хранение данных. В соответствии с Рекомендацией 10 финансовые учреждения должны хранить, по меньшей мере в течение пяти лет, все необходимые учетные данные о внутренних и международных операциях, которые позволили бы им оперативно отвечать на запросы компетентных органов о представлении информации. Такие учетные данные должны быть достаточными для восстановления отдельных операций (включая суммы и виды валют, если использовались разные валюты), чтобы при необходимости служить доказательством при судебном преследовании преступной деятельности. Ведение учетной документации имеет важное значение как для предотвращения, так и для выявления процессов отмывания денег и финансирования терроризма. Если потенциальный клиент знает о ведении такого учета, это снижает вероятность использования данного финансового учреждения в противозаконных целях. Наличие учетной документации помогает выявлять соучастников и сохраняет финансовый след, позволяющий компетентным органам осуществлять их преследование. При регистрации операций клиента необходимо фиксировать следующую информацию: - идентификационные данные клиента (его бенефициарного собственника; его официального представителя, совершающего данную операцию от имени, по поручению или в интересах клиента); - вид (характер) операции и основания ее совершения (реквизиты контракта, договора или иного документа); - дату и время совершения операции; - тип и сумму валюты, использованной при совершении данной операции; - тип и идентификационный номер счета; - прочую информацию, характеризующую данную операцию с учетом ее возможной специфики. Международная ассоциация страховых надзоров в Руководящих указаниях по борьбе с отмыванием денег установила свои собственные требования о ведении учетной документации, и страховые компании должны их выполнять наряду с предписаниями, содержащимися в Рекомендациях ФАТФ. При регистрации операции клиента страховое учреждение обязано также получить следующую информацию (если это применимо): - место проведения операции; - оценку финансового положения клиента; - анализ потребностей клиента; - детали способа оплаты; - описание вознаграждения; - копии документов, удостоверяющих личность клиента; - последующие учетные документы, связанные со страховым контрактом до истечения срока его действия; - детальное описание оформления истечения срока действия контракта и урегулирования исков. Согласно Рекомендации 10 финансовые учреждения должны хранить идентификационные данные, полученные в ходе НПК (например, копии или данные официальных идентификационных документов, таких как паспорта, идентификационные карточки, водительские права или аналогичные документы), досье по счетам и деловую переписку, по крайней мере, в течение пяти лет после прекращения деловых отношений. Идентификационные данные и учетные данные об операциях должны представляться в распоряжение национальных компетентных органов в соответствии с их компетенцией. Согласно Общей части Пояснительных записок к Сорока рекомендациям базовые положения Рекомендации 10 должны быть установлены законом или иным нормативным правовым актом. Особые ситуации. Сорок рекомендаций ФАТФ предусматривают ряд случаев, в которых финансовые учреждения должны наряду с обычными мерами по НПК проявлять особое внимание и применять дополнительные процедуры проверки. В соответствии с Рекомендацией 6 финансовым учреждениям следует помимо обычных мер НПК осуществлять дополнительные процедуры проверки в отношении политических деятелей (ПД), к которым Словарь к Сорока рекомендациям относит лиц, обладающих значительными государственными полномочиями в иностранных государствах, включая, например, глав государств или правительств, крупных политиков, высших правительственных, судебных или военных чиновников, высших должностных лиц государственных корпораций, видных деятелей политических партий. При этом отмечается, что деловые отношения с членами семьи или близкими ПД влекут за собой репутационные риски, аналогичные тем, которые возникают при ведении дел с самими ПД. В этой связи финансовым учреждениям следует принимать следующие дополнительные меры: a) иметь систему управления рисками для выяснения, является ли клиент ПД; b) получать разрешение высшего руководства для установления деловых отношений с такими клиентами; c) принимать разумные меры для установления источника состояния и денежных средств ПД; d) осуществлять усиленный текущий мониторинг деловых отношений. В соответствии с Пояснительной запиской к Рекомендации 6 странам рекомендуется распространить соответствующие требования и на лиц, занимающих видные государственные должности в их собственной стране. Согласно Рекомендации 7 в дополнение к обычным мерам НПК в случае международных корреспондентских банковских и иных сходных отношений финансовым учреждениям следует: a) собирать информацию об учреждении-респонденте, достаточную для того, чтобы получить полное представление о характере его деловой деятельности и определить на основе доступной из открытых источников информации репутацию учреждения и качество надзора, в том числе проводились ли в отношении его расследования по поводу отмывания доходов или финансирования терроризма или применялись ли к нему меры со стороны контролирующих органов; b) оценивать меры контроля, используемые учреждениемреспондентом против отмывания доходов и финансирования терроризма; c) получать от старшего руководства разрешение до установления новых корреспондентских отношений; d) документально фиксировать сферы ответственности каждого учреждения; e) в отношении "транзитных счетов" получить удовлетворительные подтверждения того, что банк-респондент установил личность и проводит на постоянной основе проверку клиентов, имеющих прямой доступ к счетам корреспондента, и что он имеет возможность предоставлять необходимые идентификационные данные клиента по запросу банка-корреспондента. Согласно Рекомендации 8 финансовым учреждениям следует также обращать особое внимание на угрозы отмывания денег, которые могут исходить от новых или разрабатываемых технологий, потенциально благоприятствующих анонимности, и применять меры, если потребуется, для предотвращения их использования в схемах отмывания денег. В частности, финансовые учреждения должны иметь действующие программы и процедуры, учитывающие любые специфические риски, связанные с заочным ведением деловых отношений или операций. Рекомендация 9 допускает возможность разрешения финансовым учреждениям полагаться на посредников или иные третьи стороны в выполнении элементов (а) - (с) процесса НПК или при представлении клиента, при условии что удовлетворяются определенные критерии. Даже если подобный подход разрешен, конечная ответственность за установление и проверку личности клиента остается на финансовом учреждении, которое полагается на третью сторону. Необходимо обеспечить соблюдение следующих критериев: a) финансовое учреждение, полагающееся на третью сторону, должно немедленно получить необходимую информацию в отношении элементов (а) - (с) процесса НПК. Финансовому учреждению следует предпринять надлежащие шаги для того, чтобы убедиться в том, что копии идентификационных данных и другая соответствующая документация, относящиеся к требованиям по НПК, будут получены от третьей стороны по запросу без задержки; b) финансовому учреждению следует убедиться в том, что деятельность третьей стороны регулируется и подвергается надзору и что принимаются меры по выполнению требований по НПК в соответствии с Рекомендациями 5 и 10. Каждая страна вправе сама решить, в каких странах могут находиться третьи стороны, удовлетворяющие данным условиям, с учетом имеющейся информации о странах, которые не выполняют или выполняют в недостаточной степени рекомендации ФАТФ. Согласно Пояснительной записке Рекомендация 9 не применяется к агентским отношениям и отношениям по аутсорсингу (привлечение внешних услуг и работ), а также к отношениям, счетам или операциям между финансовыми учреждениями для их клиентов (последние учтены в Рекомендациях 5 и 7). Рекомендация 11 предписывает финансовым учреждениям уделять особое внимание всем сложным, необычно крупным операциям, а также всем необычным схемам операций, не имеющим явной экономической или видимой законной цели. Основания и цели таких операций должны, насколько возможно, изучаться с фиксированием результатов в письменной форме и представляться компетентным органам и аудиторам. В соответствии со Специальной рекомендацией VII страны должны принять меры по обеспечению включения финансовыми учреждениями, в том числе организациями, занимающимися денежными переводами, полной и достоверной информации об инициаторе (отправителе) перевода (имя, адрес и номер счета) в направляемые денежные переводы и сопроводительные послания. Такая информация должна сопровождать перевод или сопроводительное послание на всех этапах совершаемого перевода. Страны должны принять меры по обеспечению со стороны финансовых учреждений, включая организации, занимающиеся денежными переводами, пристального внимания и мониторинга подозрительных переводов средств, не содержащих полной информации об инициаторе перевода (имя, адрес и номер счета). Специальная рекомендация VII относится к переводам денежных средств, осуществляемых между финансовыми учреждениями с использованием электронных средств. Такие переводы, являясь одним из самых оперативных и распространенных способов перемещения денежных средств, в том числе через границу, представляют собой тип операций, который требует пристального внимания с точки зрения выявления возможной связи с отмыванием денег или финансированием терроризма. Цель Специальной рекомендации VII заключается в обеспечении регистрации и сохранения информации об отправителях средств на всех стадиях такого перевода. Рекомендация охватывает все финансовые учреждения, однако особо выделяет организации, занимающиеся денежными переводами. Требования Специальной рекомендации VII разъясняются в объемной Пояснительной записке, которая позволяет их дифференцировать в зависимости от того, является ли перевод внутригосударственным или международным. Международные денежные переводы должны сопровождаться полной информацией об инициаторе перевода, а внутренние - могут включать только номер счета или уникальный идентификационный номер, при условии что эта информация позволит проследить всю цепь операций. Для международных переводов страны могут установить определенный минимальный порог, до которого финансовые учреждения не обязаны осуществлять идентификацию, проверку и передачу сведений об отправителе денежных средств. Такой порог не может превышать 1000 долл. США или евро. Согласно Рекомендации 18 страны не должны разрешать учреждение банков-ширм или соглашаться с продолжением их деятельности. Словарь Сорока рекомендаций ФАТФ относит к банкам-ширмам банки, не имеющие физического присутствия в стране, в которой они зарегистрированы, и не связанные с какой-либо регулируемой финансовой группой. Финансовые учреждения должны отказываться от установления или продолжения корреспондентских отношений с банками-ширмами. Финансовые учреждения должны также остерегаться установления отношений с контрагентами - иностранными финансовыми учреждениями, которые позволяют использовать свои счета банкам-ширмам. В соответствии с Рекомендацией 21 финансовым учреждениям следует уделять особое внимание деловым отношениям и операциям с лицами, включая компании и финансовые учреждения, из стран, которые не выполняют или выполняют в недостаточной мере Рекомендации ФАТФ. Во всех случаях, когда эти операции не имеют явной экономической или видимой законной цели, следует, насколько это возможно, изучать основания и цели таких операций, фиксировать полученные результаты в письменной форме и предоставлять их в распоряжение компетентных органов. Когда такая страна продолжает не выполнять или не полностью выполнять Рекомендации ФАТФ, страны должны иметь возможность применять соответствующие контрмеры. Согласно Рекомендации 22 финансовые учреждения должны обеспечить, чтобы вышеизложенные принципы, касающиеся финансовых учреждений, применялись также, насколько это позволяют местные законы и нормативные акты, к филиалам и дочерним предприятиям с преобладающим иностранным долевым участием, особенно из тех стран, которые не выполняют или не полностью выполняют Рекомендации ФАТФ. Если действующие местные законы и нормативные акты запрещают их применение, финансовые учреждения должны проинформировать компетентные органы в стране головного учреждения о том, что они не в состоянии применять Рекомендации ФАТФ. Сообщения о подозрительных операциях и внутренние программы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Представление финансовыми учреждениями сообщений о подозрительных операциях (СПО) играет ключевую роль в Рекомендациях ФАТФ и в любой национальной системе противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Обязательный характер требования о таких сообщениях подчеркивается тем, что в дополнение к общей части Пояснительных записок только в тексте Рекомендации 13 содержится указание на необходимость установления соответствующего требования законом или иным нормативным правовым актом. В соответствии с Рекомендацией 13 на финансовое учреждение непосредственно законом или иным нормативным правовым актом должна быть возложена обязанность незамедлительно сообщать о своих подозрениях в подразделение финансовой разведки, если финансовое учреждение подозревает или имеет достаточные основания подозревать, что средства являются доходом от преступной деятельности или связаны с финансированием терроризма. Согласно Пояснительной записке преступная деятельность в Рекомендации 13 относится: a) ко всем преступным деяниям, которые являются предшествующими преступлениями для отмывания доходов в данной юрисдикции; или b) как минимум к тем преступлениям, которые являются предшествующими преступлениями в соответствии с требованиями Рекомендации 1. Странам настоятельно рекомендуется принять вариант "a". Обо всех подозрительных операциях, включая попытки осуществления операций, сообщения должны направляться независимо от суммы по операции. Хотя не во всех странах налоговые преступления считаются предшествующими по отношению к отмыванию денег, при выполнении Рекомендации 13 финансовые учреждения должны сообщать обо всех подозрительных операциях независимо от того, считаются ли они связанными и с налоговыми вопросами. Страны должны принять во внимание, что для того чтобы предотвратить направление финансовыми учреждениями сообщения о подозрительных операциях, лица, отмывающие деньги, могут попытаться заявить, что их операции связаны с налоговыми вопросами. По сравнению с предыдущими редакциями в Сорока рекомендациях 2003 г. требование о направлении сообщений о подозрительных операциях содержит следующие новые элементы. 1. Сообщения должны направляться, если финансовое учреждение (1) "подозревает" или (2) "имеет достаточные основания подозревать...", что операция связана с преступной деятельностью. В первом случае речь идет о субъективном тесте подозрения, т.е. финансовое учреждение действительно подозревает, что операция связана с преступной деятельностью. Во втором случае впервые представлен объективный тест подозрения, т.е. наличие конкретных обстоятельств, связанных с операцией, которые привели бы разумного человека к подозрению, что операция связана с преступной деятельностью. В Методологии оценки соответствия Рекомендациям ФАТФ 2004 г. отмечается, что страны могут выбрать любой из данных вариантов и не обязаны закрепить оба. 2. Представлению подлежат сообщения не только об операциях, подозрительных в отношении отмывания денег, но об операциях, связанных с финансированием терроризма. 3. Уточнено, что сообщения о подозрительных операциях должны направляться в подразделение финансовой разведки, а не в "компетентные органы", как предписывалось ранее. Специальная рекомендация IV также предусматривает, что если финансовые учреждения, иные предприятия или лица, на которые распространяются обязанности по ПОД, подозревают или имеют достаточные основания подозревать, что средства имеют отношение к финансированию терроризма, террористических актов или террористических организаций или предназначены для них, то они должны быть обязаны незамедлительно сообщать о своих подозрениях в компетентные органы. Согласно Рекомендации 14 (a) финансовые учреждения, их директоры, должностные лица и сотрудники должны быть юридически защищены от уголовной и гражданской ответственности за нарушение любого ограничения на раскрытие информации, налагаемого контрактом или любым законодательным, нормативным или административным актом, если они добросовестно сообщают о своих подозрениях в ПФР, даже в том случае, когда им точно неизвестно, в чем состояла предшествующая преступная деятельность, и независимо от того, имела ли на самом деле место незаконная деятельность. Правовая защита финансовых учреждений и их сотрудников создает необходимые стимулы для направления ими сообщений обо всех подозрительных операциях. В некоторых странах система такой защиты включает сохранение конфиденциальности персональных данных сотрудников, ответственных за направление СПО. В то же время передовой опыт заключается в максимально возможной деперсонализации процедуры подготовки и представления СПО за счет применения объективных критериев необычной деятельности и автоматизации соответствующих процессов. Рекомендация 14 (b) также предусматривает, что финансовым учреждениям, их директорам, должностным лицам и сотрудникам должно быть законодательно запрещено разглашать тот факт, что сообщение о подозрительной сделке или связанная с этим информация направляется в ПФР. Знание клиента о возможном направлении СПО может помешать будущему расследованию по подозрению в отмывании денег или финансировании терроризма. Вместе с тем существует риск, что клиент может быть непреднамеренно предупрежден, когда финансовое учреждение попытается выполнить в данных обстоятельствах свои обязанности по надлежащей проверке клиента (НПК). В этой связи в Пояснительной записке к Рекомендации 5 указывается: если финансовое учреждение имеет основания считать, что принятие мер по НПК предупредит клиента, в том числе потенциального, оно может решить не проводить этот процесс и должно направить СПО в ПФР. В соответствии с Рекомендацией 15 финансовые учреждения должны разработать программы против отмывания доходов и финансирования терроризма. Такие внутренние программы должны включать: a) разработку внутренней политики, процедур и методов контроля, включая соответствующие процедуры обеспечения соблюдения установленных требований и адекватные процедуры отбора, обеспечивающие высокие стандарты при найме сотрудников; b) постоянно действующую программу повышения квалификации сотрудников; c) аудиторскую функцию для проверки системы. Виды и глубина мер, которые принимаются по каждому из требований, установленных в Рекомендации 15, должны соответствовать риску отмывания доходов, финансирования терроризма и масштабам деятельности. Для финансовых учреждений меры обеспечения соблюдения требований должны включать назначение руководящего должностного лица, ответственного за контроль соблюдения требований. § 2. Определенные нефинансовые предприятия и профессии Сорок рекомендаций ФАТФ 2003 г. впервые включили в круг финансовых посредников, на которых распространяются требования в сфере ПОД/ФТ, определенные нефинансовые предприятия и профессии (ОНФПП). Обязанности, возложение которых на ОНФПП предусмотрено Сорока рекомендациями, носят более ограниченный характер и применяются в меньшем количестве обстоятельств, чем в отношении финансовых учреждений. Состав ОНФПП. Конкретный перечень ОНФПП представлен в Словаре к Сорока рекомендациям ФАТФ, в который входят следующие категории предприятий и профессий: a) казино (включая интернет-казино); b) агенты по операциям с недвижимостью; c) дилеры по драгоценным металлам; d) дилеры по драгоценным камням; e) адвокаты, нотариусы, другие независимые юристы и бухгалтеры это относится к лицам, которые практикуют как единолично, так и в качестве партнеров или будучи нанятыми специалистами в профессиональных фирмах. Это определение не относится ни к "внутренним" специалистам, которые являются служащими предприятий в других отраслях, ни к специалистам, работающим в государственных учреждениях, на которых уже могут распространяться меры, предназначенные для противодействия отмыванию денег; f) специалисты по предоставлению услуг трастам и компаниям - это относится ко всем лицам или предприятиям, не подпадающим под прочие разделы Сорока рекомендаций и которые в качестве хозяйствующего субъекта оказывают любые из следующих услуг третьим сторонам: - действуют в качестве агента по созданию юридических лиц; - действуют в качестве (или организуют для другого лица, чтобы оно действовало в качестве) директора или секретаря компании, партнера в товариществе или занимают аналогичное положение в других юридических лицах; - предоставляют зарегистрированный офис; юридический адрес или помещения, корреспондентский или административный адрес для компании, товарищества или любого другого юридического лица или образования (структуры); - действуют в качестве (или организуют для другого лица, чтобы оно действовало в качестве) управляющего доверительным фондом; - действуют в качестве (или организуют для другого лица, чтобы оно действовало в качестве) номинального акционера в интересах другого лица. НПК и хранение данных. В соответствии с Рекомендацией 12 на ОНФПП распространяются требования по надлежащей проверке клиентов и хранению данных, установленные в Рекомендациях 5 (НПК), 6 (ПД), 8 (заочные отношения), 9 (посредники), 10 (хранение) и 11 (необычные операции). ОНФПП обязаны выполнять указанные требования в следующих ситуациях: a) казино - при осуществлении клиентом финансовой операции на сумму, равную или превышающую применяемый установленный порог (3000 долл./евро); b) агенты по операциям с недвижимостью - при осуществлении ими операций купли-продажи недвижимости для своего клиента; c) дилеры по драгоценным металлам и дилеры по драгоценным камням - при осуществлении ими любой операции с клиентом с наличными средствами на сумму, равную или превышающую применяемый установленный порог (15 тыс. долл./евро); d) адвокаты, нотариусы, другие независимые юристы и бухгалтеры при подготовке или осуществлении операций для своего клиента, относящихся к следующим видам деятельности: - купля-продажа недвижимости; - управление денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента; - управление банковскими, сберегательными счетами или счетами ценных бумаг; - организация сбора средств для создания, обеспечения деятельности или управления компаниями; - создание, обеспечение деятельности или управление юридическими лицами или образованиями (структурами), покупка и продажа предприятий; e) специалисты по предоставлению услуг трастам и компаниям при подготовке или осуществлении операций для своего клиента, относящихся к видам деятельности, перечисленных в определении в Словаре (см. выше). Сообщения о подозрительных операциях и программы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. В соответствии с Рекомендацией 16 при определенных обстоятельствах на ОНФПП распространяются требования, установленные Рекомендациями 13 (направление сообщений о подозрительных операциях в ПФР), 14 (запрет на предупреждение клиента о представлении СПО), 15 (реализация внутренних программ ПОД/ФТ) и 21 (особое внимание к операциям и отношениям с лицами из стран, не выполняющих Рекомендации ФАТФ). Указанные требования возлагаются на ОНФПП при следующих обстоятельствах: a) адвокатов, нотариусов, других независимых юристов и бухгалтеров следует обязать сообщать о подозрительных операциях, когда они от имени или по поручению клиента участвуют в финансовых операциях, относящихся к видам деятельности, указанным в Рекомендации 12 (d). Странам настоятельно рекомендуется распространить требования об информировании на остальные виды профессиональной деятельности бухгалтеров, включая аудит; b) дилеров по драгоценным металлам и дилеров по драгоценным камням следует обязать сообщать о подозрительных операциях, когда они осуществляют любую операцию с клиентом с наличными средствами на сумму, равную или превышающую применяемый установленный порог; c) специалистов по предоставлению услуг трастам и компаниям следует обязать сообщать о подозрительных операциях клиента, когда они участвуют от имени или по поручению клиента в операциях, относящихся к видам деятельности, указанным в Рекомендации 12 (e). В части предусмотренного Рекомендацией 14 "b" запрета на предупреждение клиента о представлении в ПФР сообщений о его операциях в соответствующей Пояснительной записке уточняется, что когда адвокаты, нотариусы, независимые юристы и бухгалтеры, действующие в качестве независимых юристов, стараются отговорить клиента от участия в незаконной деятельности, это не рассматривается как предупреждение. Профессиональная тайна. Адвокаты, нотариусы, другие независимые юристы и бухгалтеры, действующие в качестве независимых юристов, не обязаны сообщать о своих подозрениях, если соответствующая информация была получена при обстоятельствах, когда они были связаны обязательствами о сохранении профессиональной тайны или защищены профессиональными правовыми привилегиями. В Пояснительной записке к Рекомендации 16 отмечается, что каждая юрисдикция самостоятельно принимает решения в отношении круга вопросов, на которые распространяются правовые профессиональные привилегии или обязательства о профессиональной тайне. Обычно это касается информации, которую адвокаты, нотариусы или иные независимые юристы получают от или через одного из своих клиентов: (а) в ходе уточнения правового статуса своего клиента или (b) при выполнении своих функций по защите или представлению интересов этого клиента в судебных, административных, арбитражных или посреднических процессах или в связи с этими процессами. В тех случаях, когда на бухгалтеров распространяются такие же обязательства по сохранению профессиональной тайны или привилегии, от них также не требуется сообщать о подозрительных сделках. Страны могут разрешить адвокатам, нотариусам, независимым юристам и бухгалтерам направлять СПО в соответствующие саморегулируемые организации, при условии что имеются соответствующие формы взаимодействия между этими организациями и ПФР. § 3. Регулирование и надзор Отмывание денег и финансирование терроризма, равно как и эффективное противодействие этим преступлениям, невозможны без участия финансовых посредников, включая финансовые учреждения и определенные нефинансовые предприятия и профессии. То, на чьей стороне - преступности или закона - выступают финансовые посредники, в определяющей степени зависит от профессиональных кодексов поведения и государственной политики в сфере регулирования и надзора за финансовой деятельностью. В соответствии с Рекомендацией 17 страны должны обеспечить наличие эффективных, пропорциональных и профилактических санкций уголовного, гражданского или административного характера для принятия мер в отношении юридических или физических лиц, подпадающих под действие этих Рекомендаций, которые не выполняют требования по предупреждению отмывания доходов или финансирования терроризма. Сорок рекомендаций ФАТФ предусматривают дифференцированный подход к установлению требований по регулированию и надзору в отношении финансовых учреждений (Рекомендация 23) и определенных нефинансовых предприятий и профессий (Рекомендация 24). При этом соответствующие требования неодинаковы по степени жесткости для разных типов учреждений и предприятий в рамках указанных категорий финансовых посредников. В соответствии с Рекомендацией 23 страны должны обеспечить, чтобы на финансовые учреждения распространялись адекватные меры регулирования и надзора и чтобы финансовые учреждения эффективно выполняли Рекомендации ФАТФ. Компетентным органам следует принимать необходимые правовые или регулирующие меры для недопущения того, чтобы преступники или их сообщники могли владеть или быть бенефициарным собственником значительного или контрольного долевого участия или же занимать руководящие должности в финансовом учреждении. Что касается финансовых учреждений, которые подпадают под действие Базовых принципов, то меры регулирования и надзора, применяемые для пруденциальных целей и связанные также с противодействием отмыванию денег, следует аналогичным образом применять и для целей противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма (согласно Словарю под Базовыми принципами понимаются соответствующие акты, опубликованные Базельским комитетом по банковскому надзору, Международной организацией комиссий по ценным бумагам и Международной организацией страховых надзоров). Прочим финансовым учреждениям следует проходить процедуру лицензирования или регистрации, и их деятельность следует должным образом регулировать, за их деятельностью должен осуществляться надзор или контроль в целях противодействия отмыванию денег, с учетом риска отмывания денег или финансирования терроризма в этом секторе. Как минимум организации, предоставляющие услуги по переводу денежных средств или ценностей и обмену валюты, должны лицензироваться или регистрироваться и подлежать эффективным системам мониторинга и обеспечения соблюдения национальных требований по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма. Из Пояснительной записки следует, что Рекомендация 23 должна толковаться не как требующая введения системы регулярных проверок лицензирования контрольных долей участия в финансовых учреждениях исключительно в целях противодействия отмыванию денег, а как подчеркивающая желательность соответствующей проверки контролирующих акционеров в финансовых учреждениях (банковских и в особенности небанковских), с точки зрения ФАТФ. Поэтому там, где существуют тесты на соответствие (или "приемлемость и пригодность") акционеров, внимание надзорных органов должно быть привлечено к их значимости для целей противодействия отмыванию денег. Согласно Рекомендации 24 в отношении определенных нефинансовых предприятий и профессий следует применять следующие регулирующие и надзорные меры: a) казино должны подпадать под всесторонний регулирующий и надзорный режим, обеспечивающий эффективное осуществление ими необходимых мер по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма. Как минимум: - деятельность казино должна лицензироваться; - компетентным органам следует применять необходимые правовые или регулирующие меры для недопущения того, чтобы преступники или их пособники могли владеть или быть бенефициарным собственником значительного или контрольного долевого участия, или занимать руководящие должности, или быть операторами в казино; - компетентным органам следует обеспечить, чтобы за казино осуществлялся эффективный надзор на предмет выполнения требований по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма; b) страны должны обеспечить, чтобы на другие категории определенных нефинансовых предприятий и профессий распространялись эффективные меры мониторинга и обеспечения соблюдения ими требований о противодействии легализации денег и финансированию терроризма. Такие меры должны применяться на основе принципа взвешенной оценки риска. Они могут применяться государственным органом или соответствующей саморегулируемой организацией при условии, что такая организация может обеспечить, чтобы ее члены выполняли свои обязательства по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма. Таким образом, среди финансовых учреждений наиболее жесткие требования предъявляются к деятельности банков, профессиональных участников рынка ценных бумаг и страховых компаний, подлежащих дополнительному надзору в соответствии с существующими профессиональными кодексами. Из ОНФПП особое внимание уделяется казино, требования к регулированию и надзору которых находятся практически на одном уровне с финансовыми учреждениями. Рекомендация 25 предписывает компетентным органам разработать инструкции и обеспечить обратную связь, которые помогли бы финансовым учреждениям и определенным нефинансовым предприятиям и профессиям в применении действующих в стране мер противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма, и в частности в выявлении подозрительных операций для направления СПО. При реализации данной Рекомендации страны должны учитывать подготовленное ФАТФ Руководство по лучшей практике по обеспечению обратной связи с сообщающими финансовыми учреждениями и другими лицами. § 4. Иные превентивные меры К превентивным мерам, предусматриваемым Рекомендациями ФАТФ и выходящим за рамки деятельности финансовых учреждений и определенных нефинансовых предприятий и профессий, относятся: - контроль за перевозом денежных средств физическими лицами и мониторинг всех операций с наличными денежными средствами (P 19 и CP IX); - применение Рекомендаций ФАТФ к иным предприятиям и профессиям, связанным с риском отмывания денег или финансирования терроризма (P 20); - альтернативные системы денежных переводов (CP VI); - контроль за деятельностью некоммерческих организаций (CP VIII). В соответствии с Рекомендацией 19 страны должны рассмотреть: a) вопрос о введении целесообразных мер для выявления или отслеживания перемещения (перевоза) через границу валюты и оборотных финансовых инструментов на предъявителя при условии обеспечения надежных гарантий надлежащего использования информации и отсутствия какого бы то ни было ущемления свободы перемещения капитала; b) целесообразность и полезность системы, при которой банки и иные финансовые учреждения и посредники сообщали бы обо всех внутренних и международных операциях с наличной валютой на суммы, превышающие установленный порог, национальному центральному ведомству с электронной базой данных, доступной компетентным органам для использования в делах, касающихся отмывания денег или финансирования терроризма при условии обеспечения надежных гарантий надлежащего использования информации. Учитывая риски финансирования терроризма, связанные с неконтролируемым перевозом наличных денег через границы физическими лицами, в октябре 2004 г. ФАТФ приняла дополнительную Специальную рекомендацию IX, развившую и придавшую обязательный характер положениям пункта "a" Рекомендации 19: "В целях выявления физического перемещения наличных денежных средств и оборотных документов на предъявителя через границу страны должны предусмотреть необходимые меры, включая введение системы декларирования или иного порядка представления сведений. Страны должны предоставить компетентным органам законные полномочия останавливать или задерживать перевоз наличных денежных средств или оборотных документов на предъявителя, в отношении которых есть подозрения о связи с отмыванием денег или финансированием терроризма, либо о которых представлена ложная декларация или сведения. Страны должны предусмотреть наличие эффективных, пропорциональных и сдерживающих санкций для лиц, представляющих ложные сведения или декларации. В тех случаях, когда наличные денежные средства или оборотные документы на предъявителя связаны с отмыванием денег или финансированием терроризма, страны должны принять меры, включая законодательные, в соответствии с Рекомендацией 3 и Специальной рекомендацией III, позволяющие конфисковать такие наличные денежные средства или документы". С принятием Специальной рекомендации IX ФАТФ аннулировала пункт "а" Рекомендации 19. Согласно Рекомендации 20 страны должны рассмотреть возможность применения Рекомендаций ФАТФ к предприятиям и профессиям, помимо определенных нефинансовых предприятий и профессий, которые представляют риск с точки зрения отмывания денег или финансирования терроризма. Страны должны и впредь поощрять развитие современных и безопасных технологий управления денежными средствами, которые менее уязвимы с точки зрения отмывания денег. В системе мер по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма важное место занимает контроль над международными финансовыми потоками. Услуги по переводу денежных средств и иных ценностей могут оказываться банками и иными финансовыми учреждениями, а также иными посредниками как с использованием механизмов регулируемой финансовой системы, так и посредством неформальных систем. Неформальные или альтернативные системы перевода денежных средств часто связаны с определенными географическими регионами и характеризуются особыми терминами ("хавала", "хунди", "черный рынок обмена песо" и т.п.). Неформальные системы и сети перевода наиболее уязвимы с точки зрения злоупотреблений в целях отмывания денег и финансирования терроризма. В соответствии со Специальной рекомендацией VI каждая страна должна принять меры с тем, чтобы обеспечить лицензирование или регистрацию физических и юридических лиц, включая агентов, предоставляющих услуги по переводу денежных средств или ценностей, в том числе неформальные сети или системы перевода денежных средств или ценностей, и распространение на них всех Рекомендаций ФАТФ, применяемых к банкам и небанковским финансовым учреждениям. Каждая страна должна обеспечить, чтобы те физические или юридические лица, которые незаконно оказывают такие услуги, подлежали привлечению к административной, гражданской или уголовной ответственности. Цель Специальной рекомендации VI - не ликвидировать альтернативные системы, которые в ряде случаев оказывают необходимые услуги людям, не имеющим доступа к официальному финансовому сектору, а распространить требования режима ПОД/ФТ на все виды систем перевода денежных средств и ценностей. ФАТФ выпустила Пояснительную записку и ряд методологических указаний к Специальной рекомендации VI, чтобы содействовать в ее реализации. Согласно этим разъяснениям, в частности, ссылка на "все Рекомендации ФАТФ, применяемые к банкам и небанковским финансовым учреждениям", относится как минимум к Рекомендациям 10, 11, 12 и 15. Особо отмечается, что странам следует определить орган, ответственный за лицензирование или регистрацию, а также уполномоченный контролировать соблюдение Рекомендаций ФАТФ всеми системами перевода денежных средств. Такая интерпретация Специальной рекомендации VI соответствует Рекомендации 23. Согласно Специальной рекомендации VIII страны должны проанализировать адекватность законов и нормативных актов, относящихся к структурам, которые могут быть использованы для финансирования терроризма. Особо уязвимы в этом отношении некоммерческие организации, и страны должны обеспечить невозможность их преступного использования: i) террористическими организациями, замаскированными под легальные структуры; ii) в качестве прикрытия для финансирования терроризма, в том числе с целью уклониться от мер по замораживанию активов; iii) для сокрытия тайного отвлечения средств, предназначенных для законных целей, на финансирование террористических организаций. Наряду с финансовыми посредниками, корпоративными и иными юридическими образованиями преступники могут использовать в своих целях и другие структуры, включая некоммерческие организации. Правовая форма и регулирование таких организаций, создаваемых для благотворительных, религиозных, образовательных, социальных целей, может различаться в разных юрисдикциях. В связи с этим Специальная рекомендация VIII носит довольно общий характер и вместо конкретных предписаний содержит лишь описание рисков злоупотребления некоммерческими организациями. Для оказания странам содействия в предотвращении таких рисков и угроз ФАТФ выпустила Сборник методических указаний по международной практике под названием: "Борьба с использованием некоммерческих организаций в противозаконных целях". Контрольные вопросы к главе 2 1. Что такое режим превентивных мер в области ПОД/ФТ и кто его осуществляет? 2. Дайте определение "финансового учреждения". 3. Какие исключения допускает ФАТФ с точки зрения определения типов лиц, относимых к финансовым учреждениям? 4. Что такое надлежащая проверка клиентов? 5. На кого в соответствии с международными стандартами распространяются обязательства по идентификации и проверке личности? 6. В каких случаях финансовые учреждения должны принимать меры по работе с клиентами, включая установление и проверку личности клиентов? 7. Что включают в себя меры по надлежащей проверке клиента? 8. Охарактеризуйте Пояснительную записку к Рекомендации 5. 9. Приведите примеры клиентов с низким риском ОД/ФТ. 10. Приведите примеры видов операций, для которых могут быть приемлемы упрощенные меры по НПК. 11. В чем заключается значение ведения финансовыми учреждениями учетной документации? 12. Какую информацию необходимо фиксировать в соответствии с международными стандартами ПОД/ФТ при регистрации операций клиента? 13. Какую дополнительную информацию помимо требований ФАТФ должно получить страховое учреждение при регистрации операции клиента? 14. Дайте определение политического деятеля, используемое для целей ПОД/ФТ. 15. Какие дополнительные меры следует принимать финансовым учреждениям при работе с политическими деятелями? 16. В соответствии с Рекомендациями ФАТФ какие дополнительные меры следует принимать финансовым учреждениям в случае международных корреспондентских банковских или иных сходных отношений? 17. Обеспечение соблюдения каких критериев необходимо, если финансовое учреждение полагается на третью сторону с точки зрения НПК? 18. Дайте характеристику Рекомендации 11 ФАТФ. 19. В чем с точки зрения ПОД/ФТ заключаются особенности и сложности переводов денежных средств между финансовыми учреждениями с использованиями электронных средств? 20. Дайте определение банка-ширмы. 21. Какие последствия предусматривают Рекомендации 21 и 22 ФАТФ для стран, не выполняющих или не полностью выполняющих рекомендации ФАТФ? 22. Охарактеризуйте Рекомендацию 13 ФАТФ. 23. Какие новые элементы с точки зрения СПО содержатся в редакции Сорока рекомендаций ФАТФ 2003 г. по сравнению с предыдущими редакциями? 24. В чем заключается принципиальная важность положений Рекомендации 14 (a) ФАТФ? 25. В соответствии с международными стандартами что должны включать в себя внутренние программы ПОД/ФТ? 26. Приведите и охарактеризуйте перечень определенных нефинансовых предприятий и профессий. 27. В каких ситуациях ОНФПП обязаны выполнять требования НПК? 28. Охарактеризуйте режим профессиональной тайны для ОНФПП. 29. В чем заключается разница в подходах к установлению требований по регулированию и надзору для финансовых учреждений и ОНФПП? 30. Дайте определение Базовых принципов. 31. Какие регулирующие и надзорные меры предписывает применять в отношении ОНФПП Рекомендация 24 ФАТФ? 32. Какие превентивные меры предусматривают Рекомендации ФАТФ? 33. Охарактеризуйте Специальную рекомендацию IX ФАТФ. 34. Что такое неформальные или альтернативные системы перевода денежных средств? 35. Почему некоммерческие организации наиболее уязвимы с точки зрения финансирования терроризма? Глава 3. ИНСТИТУЦИОНАЛЬНЫЕ МЕРЫ (КОМПЕТЕНТНЫЕ ОРГАНЫ, ИХ ПОЛНОМОЧИЯ И РЕСУРСЫ) В разделе "C" Сорока рекомендаций, посвященном институциональным мерам, основное внимание уделяется полномочиям и ресурсам компетентных органов, участвующих в противодействии отмыванию денег и финансированию терроризма, включая прежде всего ПФР. § 1. Создание подразделения финансовой разведки (ПФР) Определение и статус ПФР. Конвенция ООН "Против транснациональной организованной преступности" 2000 г. (Палермская конвенция) установила обязанность каждого государства-участника обеспечить, чтобы административные, регулирующие, правоохранительные и другие органы, ведущие борьбу с отмыванием денежных средств (в том числе и судебные органы, когда это соответствует внутреннему законодательству), были способны осуществлять сотрудничество и обмен информацией на национальном и международном уровнях на условиях, устанавливаемых его внутренним законодательством. В этих целях государства должны рассмотреть вопрос об учреждении подразделения финансовой разведки, которое будет действовать в качестве национального центра для сбора, анализа и распространения информации, касающейся возможных случаев отмывания денежных средств (п. 1 "b" ст. 7). Аналогичные положения содержатся и в Конвенции ООН "Против коррупции" 2003 г. (п. 1 "b" ст. 14). Таким образом, Палермская и Меридская конвенции ООН рассматривают создание ПФР как необходимую предпосылку для организации межведомственного взаимодействия в сфере ПОД на национальном и международном уровнях. Данный подход получил развитие в Сорока рекомендациях ФАТФ 2003 г., одним из важнейших нововведений которых стало требование о создании в странах национальных подразделений финансовой разведки в качестве компетентных органов, отвечающих за ПОД/ФТ. Как указывалось выше, Рекомендация 13 предусматривает законодательное установление странами обязанности финансовых учреждений (а согласно Рекомендации 16 это требование распространяется и на ОНФПП) незамедлительно сообщать о подозрительных операциях в ПФР. В соответствии с Рекомендацией 26 страны должны создать ПФР, которое будет служить национальным центром для сбора (и, если разрешено, запрашивания), анализа и передачи сообщений о подозрительных операциях и иной информации, касающейся потенциального отмывания денег или финансирования терроризма. ПФР должно иметь прямой или опосредованный оперативный доступ к финансовой, административной и правоохранительной информации, которая ему необходима для должного осуществления своих функций, включая анализ сообщений о подозрительных операциях (СПО). В той или иной степени различных аспектов деятельности ПФР касается и ряд других Рекомендаций ФАТФ, относящихся к институциональным мерам (раздел C) и международному сотрудничеству (раздел D). Учитывая также, что направляемые в ПФР финансовыми посредниками СПО являются, с одной стороны, своего рода кульминацией превентивных мер (раздел B), а с другой стороны, служат после их обработки в ПФР основой для принятия правоохранительными органами уголовно-правовых мер (раздел A), можно сделать вывод о центральной роли ПФР в системе ПОД/ФТ. Из Пояснительной записки к Рекомендации 26 следует, что после создания в стране ПФР должен быть рассмотрен вопрос о его вступлении в члены Группы "Эгмонт". Страны должны учитывать Заявление о целях Группы "Эгмонт" и ее Принципы информационного обмена между подразделениями финансовой разведки по делам об отмывании денег и финансировании терроризма. Эти документы устанавливают важные рекомендации в отношении роли и функций ПФР и механизмы обмена информацией между ними. Упомянутое выше Заявление о целях Группы "Эгмонт" было первоначально принято в 1997 г., впоследствии в него неоднократно вносились поправки, в том числе в части содержащегося в нем определения ПФР. После проведенного в 2004 г. пересмотра определения, связанного с распространением функций и полномочий ПФР на противодействие финансированию терроризма, Группой "Эгмонт" применяется следующее определение ПФР: "Центральный национальный орган, ответственный за получение (и, если разрешено, запрашивание), анализ и дальнейшую передачу компетентным органам раскрываемой информации, i) касающейся доходов, которые, как подозревается, являются результатом преступной деятельности, и потенциального финансирования терроризма или ii) требуемой национальным законодательством или нормативными актами в целях борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма". Соответствие указанному определению является одним из основных критериев, учитывающихся при оценке ПФР - кандидатов на вступление в Группу "Эгмонт". Несмотря на относительную краткость самого определения, его анализ позволяет сформулировать базовые требования к статусу и полномочиям ПФР. Определяя ПФР как "центральный национальный орган", Группа "Эгмонт" исходит из целесообразности создания в каждой стране единого центра сбора и обработки информации, связанной с возможным отмыванием денег и финансированием терроризма. Централизация существенно повышает эффективность сбора информации, облегчает ее обработку и анализ на унифицированной основе. Наличие единого национального центра, обладающего всей базой данных и служащего единым контактным пунктом по вопросам ПОД/ФТ, крайне важно для эффективного информационного взаимодействия внутри каждого государства и международного сотрудничества в целом. Хотя ни в Рекомендациях ФАТФ, ни в определении Группы "Эгмонт" нет на это прямых указаний, понимается, что ПФР должно иметь четко оформленную законодательную основу либо в виде специального закона, либо в виде положений соответствующего законодательства, например о противодействии легализации преступных доходов и финансированию терроризма. Данный вывод следует, в частности, из необходимости законодательной регламентации порядка получения и использования ПФР информации. Прежде всего речь идет об информации, подлежащей представлению в ПФР финансовыми учреждениями, которые, как правило, могут раскрывать определенные сведения только в установленных законом случаях. Рекомендация 4, устанавливающая, что законы о защите тайны финансовых учреждений не должны препятствовать выполнению Рекомендаций ФАТФ, предусматривает, таким образом, необходимость внесения в эти законы соответствующих поправок. В Специальной рекомендации IV, предусматривающей представление финансовыми учреждениями СПО в компетентные органы, и в Рекомендации 13, уточняющей, что таким компетентным органом должно быть ПФР, указывается на необходимость введения такого требования непосредственно законом или иным нормативным правовым актом. При этом понимается, что национальное законодательство должно устанавливать право ПФР как на получение конфиденциальной финансовой информации, так и на ее передачу компетентным органам своей страны и иностранных государств. Следует также иметь в виду, что согласно Рекомендации 26 ПФР должно иметь оперативный доступ не только к финансовой, но и к административной и правоохранительной информации. Значительная часть правоохранительной информации, включая, например, данные оперативно-розыскной деятельности, также имеет секретный характер, и ее использование регулируется, как правило, законодательными актами. В Типовом законе ООН "Об отмывании доходов от преступной деятельности и их конфискации и международном сотрудничестве в этой области" 1999 г. (для стран системы гражданского права) и Типовом законе ООН "Об отмывании денежных средств, доходов от преступной деятельности и финансировании терроризма" 2003 г. (для стран системы общего права) положения о ПФР занимают центральное место в системе представления информации о подозрительных операциях. Конвенция Совета Европы "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности и финансировании терроризма" 2005 г. (Варшавская конвенция) отводит ПФР ведущую роль в системе превентивных мер, принимаемых на национальном уровне (ст. ст. 12 - 14), а также в международном сотрудничестве (ст. ст. 46 - 47). При этом подчеркивается, что каждая сторона должна принять законодательные и иные необходимые меры для создания ПФР. Функции и полномочия ПФР. Для всех из более чем 100 ПФР, получивших признание Группы "Эгмонт", характерны базовые функции, предусмотренные принятым Группой определением ПФР: получение, анализ и дальнейшая передача раскрываемой информации. Вместе с тем при значительном многообразии правовых форм, в которых исторически создавались ПФР в разных странах, имеются определенные различия в интерпретации этих основных функций. Кроме того, в некоторых странах на ПФР могут возлагаться и дополнительные полномочия в сфере ПОД/ФТ. Из определения, принятого Группой "Эгмонт", и Рекомендации 26 ФАТФ следует, что основными функциями ПФР являются: получение, анализ и дальнейшая передача раскрываемой информации. Для характеристики всех трех указанных функций решающее значение имеет содержание такой "раскрываемой информации", которая согласно определению Группы "Эгмонт": i) касается доходов, которые, как подозревается, являются результатом преступной деятельности и потенциального финансирования терроризма; или ii) требуется национальным законодательством или нормативными актами в целях борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. Первая категория раскрываемой информации относится к представлению финансовыми посредниками в ПФР сообщений о подозрительных операциях, возможно, связанных с отмыванием денег или финансированием терроризма, в соответствии с Рекомендацией 13 и Специальной рекомендацией IV. Кроме того, национальным законодательством могут быть установлены требования о представлении в ПФР иной информации в целях борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. Такие требования могут распространяться, например, на операции с наличными денежными средствами в соответствии с Рекомендацией 19 или другие виды операций. Получение информации ПФР непосредственно зависит от обязанностей, возлагаемых на финансовых посредников по представлению такой информации. В свою очередь, упомянутые обязанности характеризуются прежде всего следующими основными факторами: круг лиц, обязанных представлять информацию (финансовые учреждения, ОНФПП, иные лица), а также предмет информирования (подозрительные операции, операции с наличными средствами на крупные суммы и т.п.), а также перечень сведений, включаемых в сообщение. Указанные факторы с учетом развитости и масштабов национальной финансовой системы определяют объем информации, представляемой в ПФР, и должны приниматься во внимание при планировании возможностей ПФР по ее хранению и обработке. Если указанные выше условия обычно устанавливаются законами, то порядок и форма представления информации финансовыми посредниками, а также формат сообщений могут определяться иными нормативными актами, в том числе издаваемыми непосредственно ПФР или с его участием. В большинстве стран сообщения представляются в письменной форме, однако предусматривается также возможность подачи в экстренных случаях устных сообщений (например, по телефону). При этом обычно после представления сообщения в устной форме требуется его письменное подтверждение. В некоторых странах сообщения можно представлять в электронной форме, что обеспечивает автоматизацию процессов их подготовки (заполнения) и передачи финансовыми посредниками, а также их приема, обработки и хранения ПФР. Это позволяет существенно сократить временные и финансовые потери для крупных финансовых учреждений, отправляющих значительное количество сообщений, и для ПФР. Вместе с тем очевидно, что не все страны и не все категории сообщающих лиц располагают ресурсами для автоматизации данного процесса. Кроме того, при автоматизации процессов представления информации, предполагающей переход на стандартизированные формы электронных сообщений, крайне важно предусмотреть получение не только определенного набора сведений об операции и ее участниках, но и подробного объяснения причин, по которым эта операция признана подозрительной. Возможность получения максимально полной информации имеет большое значение для эффективного выполнения второй базовой функции ПФР - анализа. В этой связи серьезным преимуществом располагают те ПФР, которым предоставлено право самим запрашивать информацию у финансовых посредников. Предметом запроса может быть дополнительная информация, необходимая для уточнения полученных от того же финансового учреждения сведений либо связанная с проводимым ПФР финансовым расследованием, основанным на сообщении другого финансового учреждения или запросе компетентных органов своей страны или зарубежного ПФР. В определении ПФР право на запрашивание информации заключено в скобки и не является обязательным стандартом Группы "Эгмонт" и ФАТФ. Вторая основная функция ПФР - анализ получаемой информации заключается в оценке наличия достаточности оснований, в том числе с учетом уже имевшихся у ПФР или дополнительно полученных доказательств, для передачи соответствующих материалов для дальнейшего расследования или уголовного преследования. Анализ получаемой ПФР информации может проводиться на различных стадиях и принимать различные формы. При этом в разных странах, в том числе в зависимости от типа ПФР, на практике имеются серьезные различия в том, где проходит грань между анализом, проводимым ПФР, и расследованиями, ведущимися правоохранительными органами. Учитывая различия в объеме получаемой информации, некоторые ПФР анализируют все сообщения по мере их поступления, а другие на основе выработанных критериев определяют приоритетность сообщений и обрабатывают самые важные из них. В некоторых странах в связи с неспособностью ПФР оперативно проанализировать все поступающие сообщения доступ к раскрываемой финансовой информации предоставляется правоохранительным органам по мере ее поступления. Среди критериев приоритетности информации могут быть выделены сообщения (запросы) национальных правоохранительных органов или зарубежных ПФР. После предварительной "фильтрации" полученной информации через "сито" критериев, те сообщения, которые не были отобраны для углубленного анализа, поступают в базу данных и могут быть востребованы на последующих этапах работы ПФР. После отбора информации для углубленного анализа следует этап сбора дополнительной информации, относящейся к данному вопросу. В этих целях в соответствии с Рекомендацией 26 ПФР должен иметь прямой или опосредованный оперативный доступ к финансовой, административной и правоохранительной информации, которая ему необходима для должного осуществления своих функций, включая анализ сообщений о подозрительных операциях. По итогам анализа либо составляется подробное досье о признаках отмывания денег или финансировании терроризма, которое направляется в правоохранительные органы, либо оформляется заключение об отсутствии оснований для дальнейшей передачи материалов. При большом объеме поступающей в ПФР информации возникает необходимость в электронных средствах ее хранения и обработки. Скорость обработки данных имеет принципиальное значение для эффективности системы ПОД/ФТ, и автоматизированные базы данных и аналитические инструменты играют важную роль в достижении этой цели. Вместе с тем необходимо учитывать, что автоматические средства и программные продукты могут только облегчить работу аналитиков, но не заменить ее. В аналитической деятельности ПФР можно выделить три уровня: тактический, оперативный и стратегический. Тактический анализ заключается в сборе данных, необходимых для доказательства правонарушения, и сопутствующих фактов, относящихся к его совершению. В процессе тактического анализа сведения, полученные от представляющих сообщения лиц, сопоставляются с информацией, которая имеется в базе данных ПФР или может быть получена из других источников. После получения СПО проводится сбор дополнительной информации об участниках подозрительной операции и других элементах конкретного дела, чтобы заложить основу для дальнейшего анализа. Основными источниками такой дополнительной информации являются: - собственная база данных ПФР; - общедоступные источники (реестры компаний, публикуемые финансовые отчеты, телефонные справочники и т.п.); - базы данных государственных органов, в том числе надзорных и правоохранительных; - финансовые учреждения и ОНФПП (если ПФР уполномочено запрашивать у них дополнительную информацию); - ПФР других стран. Оперативный анализ служит для поддержки процесса расследования и представляет собой формулирование различных гипотез относительно возможной деятельности подозреваемых лиц для подготовки оперативной разведывательной информации. В ходе оперативного анализа ранее полученная тактическая информация используется для построения моделей поведения, выявления новых целевых объектов, взаимосвязей между подозреваемым и его возможными сообщниками, построения следственных версий, криминальных характеристик и, по возможности, прогнозов будущего поведения. В результате оперативного анализа получаемая ПФР информация преобразуется в оперативные разведывательные данные, которые могут быть переданы в правоохранительные органы для принятия дальнейших мер. Стратегический анализ представляет собой процесс формирования совокупности знаний, используемых для определения общих направлений работы ПФР в будущем. Основная особенность стратегического анализа состоит в том, что его предметом являются не отдельные дела, а новые проблемы и тенденции. Сфера стратегического анализа может быть узкой или широкой в зависимости от потребностей и поставленных задач, включая, например, выявление криминальных схем в определенных группах и секторах или изучение новых типологий преступной деятельности на национальном или международном уровнях. По результатам стратегического анализа может быть сделано заключение о необычном характере или объеме операций в определенном сегменте финансового сектора или конкретном регионе, что послужит основанием для дальнейших действий ПФР, а также надзорных или правоохранительных органов. Третьей основной функцией ПФР является дальнейшая передача раскрываемой информации. Способность ПФР оперативно передавать проверенную финансовую информацию и другие связанные с ней сведения имеет решающее значение для обеспечения действенности национальной системы ПОД/ФТ и ее способности к международному сотрудничеству. Функция ПФР по дальнейшей передаче информации включает два аспекта: представление информации компетентным органам внутри страны и международный обмен информацией с другими ПФР. Если по результатам проведенного анализа полученных сведений сделан вывод о наличии связи операции (операций) с преступной деятельностью, ПФР обязано передать соответствующую информацию в компетентные органы для дальнейшего расследования или уголовного преследования. Кроме того, правоохранительные органы могут сами обратиться в ПФР с запросом о наличии у него информации, касающейся, например, конкретных лиц, в отношении которых проводится расследование. Законодательство, регулирующее деятельность ПФР, обычно определяет рамки обязательства по направлению такой информации в правоохранительные органы. В большинстве стран информация, полученная ПФР от финансовых учреждений и ОНФПП, может использоваться только в конкретно определенных целях, таких как борьба с отмыванием денег и финансированием терроризма. Как следствие, передача ПФР информации в правоохранительные органы может быть обусловлена наличием в ней признаков связи операций с данными составами преступлений. Решение о том, какому конкретно органу направлять информацию, зависит от характера предполагаемого преступления и сфер компетенции действующих в стране правоохранительных органов. Для эффективного выполнения возложенных на ПФР функций крайне важно наличие обратной связи с правоохранительными органами по результатам использования ими полученной информации. Кроме правоохранительных органов ПФР может представлять определенную информацию и иным государственным органам, например, по вопросам статистики или в связи с надзорной деятельностью. В частности, ПФР может проинформировать регулирующий или надзорный орган о нарушении финансовым учреждением сроков представления информации для принятия соответствующих мер административного воздействия. Как правило, такая информация не содержит сведений конфиденциального характера. Информационное взаимодействие между ПФР и национальными органами государственной власти регулируется законодательными и иными нормативными правовыми актами. В некоторых странах в этих целях используются также межведомственные соглашения или меморандумы о договоренности, в которых детализируются порядок и условия предоставления и использования информации. Учитывая трансграничный характер преступной деятельности по отмыванию денег и финансированию терроризма, эффективное противодействие им требует тесного информационного взаимодействия компетентных органов разных стран, включая в первую очередь ПФР. Обмен информацией между ПФР разных стран помогает им собирать разведывательную информацию и проводить анализ СПО. Процесс информационного обмена, осуществляемого между ПФР на базе принятых Группой "Эгмонт" Принципов, по специальным Защищенным компьютерным сетям протекает значительно быстрее, чем по существующим официальным каналам связи, используемым другими компетентными органами. Благодаря этому не только ПФР, но и взаимодействующие с ними правоохранительные органы имеют возможность безотлагательно получать от своих иностранных коллег информацию, необходимую для предупреждения, выявления и пресечения отмывания денег и финансирования терроризма. Информационное взаимодействие между ПФР является одним из базовых компонентов международного сотрудничества в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма, предусматриваемого, в частности Рекомендацией 40. Помимо трех основных функций, которые характерны для всех ПФР, входящих в Группу "Эгмонт" (получение, анализ и дальнейшая передача информации), в некоторых странах на ПФР возлагаются дополнительные задачи в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Дополнительные функции не являются обязательными с точки зрения соответствия определению, принятому Группой "Эгмонт", однако, как правило, имеют существенное значение для обеспечения соответствия национальной системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма международным стандартам. Среди дополнительных функций, поручаемых ПФР, можно выделить следующие: - координацию деятельности иных органов исполнительной власти в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма; - создание национальной информационной системы и ведение единой базы данных по вопросам противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма; - осуществление надзора за соблюдением требований в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма финансовыми учреждениями и определенными нефинансовыми предприятиями и профессиями; - приостановление операций, связанных с отмыванием денег или финансированием терроризма, и замораживание счетов; - обучение персонала учреждений, представляющих сообщения, по вопросам соблюдения требований в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма; - повышение уровня осведомленности общественности в вопросах противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма; - проведение исследований для определения государственных приоритетов в борьбе с финансовыми преступлениями; - составление статистической информации и отчетности по вопросам противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма; - представление страны в международных программах, международных организациях и структурах по вопросам противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма; - разработку проектов поправок в законодательство в целях его приведения в соответствие с международными стандартами в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Следует отметить, что имеющиеся у некоторых ПФР полномочия на осуществление оперативно-розыскной и следственной деятельности, а также других форм уголовного преследования обычно рассматриваются не в качестве дополнительных функций, а как важнейшие характеристики, присущие определенному типу ПФР и непосредственно связанные с выполнением ими основных функций по получению, анализу и передаче информации. Типы подразделений финансовой разведки (ПФР). Как было показано выше, в определении Группы "Эгмонт" и Рекомендации 26 ФАТФ установлены минимальные характеристики и основные функции ПФР. При этом ни Группа "Эгмонт", ни ФАТФ не определяют, какими конкретными правовыми механизмами должны обеспечиваться данные функции. Соответственно, отсутствуют и указания на определенную правовую модель ПФР, которой должны были бы следовать все страны. Между тем исторически сложившиеся различия в правовом статусе и полномочиях ПФР, имеющихся во многих странах мира, создают определенные проблемы с установлением единых стандартов их внутренней деятельности, и в особенности с регулированием их информационного взаимодействия друг с другом. Такая ситуация отражает признание сложного характера деятельности ПФР и права каждой страны выбирать наиболее оптимальную для ее правовой системы форму организации ПФР. При всем многообразии существующих форм и моделей ПФР принято выделять следующие четыре основных типа: - ПФР административного типа; - ПФР правоохранительного типа; - ПФР судебного или прокурорского типа; - ПФР "смешанного" типа. Хотя приведенный перечень не является исчерпывающим, он в целом отражает существующее положение и может использоваться в качестве основы для краткого анализа возможных вариантов правовой организации ПФР. Подразделение финансовой разведки административного типа либо входит в структуру административного органа, либо подведомственно такому административному органу ("автономное" ПФР), либо является самостоятельным административным органом ("независимое" ПФР). Наиболее распространенная схема предусматривает создание ПФР в рамках или под надзором министерства финансов или центрального банка соответствующей страны. Подразделение финансовой разведки административного типа выступает как некий "буфер" между финансовыми учреждениями и иными лицами, обязанными представлять информацию, с одной стороны, и правоохранительными органами - с другой, что позволяет обеспечить более доверительный характер отношений ПФР с сообщающими лицами и, как следствие, - более высокий уровень активности последних в предоставлении информации. Вместе с тем, не являясь частью правоохранительной системы, ПФР такого типа обладает меньшими возможностями для сбора дополнительных доказательств и дальнейшей реализации своих материалов, в том числе из-за больших сроков их получения правоохранительными органами. Примерами стран с ПФР административного типа являются Австралия, Бельгия, Испания, Канада, Нидерланды, Россия, США, Украина и Франция. Подразделение финансовой разведки правоохранительного типа обычно создается в структуре правоохранительных ведомств, что представляет собой самый простой способ сформировать орган с соответствующими правоохранительными полномочиями. Преимущества такого типа ПФР основаны на его тесном взаимодействии с правоохранительными органами, включая взаимный доступ к источникам информации, а также наличие у самого ПФР правоохранительных полномочий, в том числе по проведению оперативно-розыскных мероприятий и аресту активов. Напротив, в том, что касается отношений с финансовым сектором и иными сообщающими лицами, ПФР правоохранительного типа может сталкиваться с определенными сложностями, в частности для получения дополнительной финансовой информации обычно требуется открытие официального расследования. ПФР такого типа созданы, например, в Австрии, Венгрии, Германии, Великобритании, Швеции и Эстонии. Подразделение финансовой разведки судебного или прокурорского типа создается в рамках судебной ветви государственной власти и чаще всего под юрисдикцией прокуратуры. Подразделение такого типа характерны для европейской континентальной правовой школы, при которой государственные обвинители являются частью судебной системы, а их полномочия распространяются также на следственные органы, что позволяет им руководить уголовными расследованиями и осуществлять надзор за ними. Подразделение финансовой разведки данного типа может сразу начать расследование после получения сообщения о подозрительных операциях, а также незамедлительно осуществить необходимые процессуальные действия, связанные с арестом средств, задержанием подозреваемого, проведением обыска и т.п. Подразделение финансовой разведки судебного или прокурорского типа может быть действенным в странах с жесткими законами о банковской тайне, раскрытие которой финансовыми учреждениями и обеспечение их сотрудничества требуют прямого участия органов суда или прокуратуры. В то же время оно может столкнуться с трудностями при обмене информацией с ПФР, не имеющим аналогичных полномочий. Примеры создания подобных ПФР включают Кипр и Люксембург. Подразделения финансовой разведки "смешанного" типа представляют собой различные сочетания рассмотренных выше типов организации с целью воспользоваться соответствующими преимуществами, например характеристик ПФР административного и правоохранительного типов. Следует отметить, что в некоторых ПФР, относимых к категории подразделений административного типа, работают прикомандированные сотрудники различных регулирующих и правоохранительных органов, продолжая осуществлять полномочия своего основного ведомства. К странам, создавшим ПФР "смешанного" типа, относятся Дания и Норвегия. § 2. Полномочия и ресурсное обеспечение правоохранительных и надзорных органов Правоохранительные органы. В соответствии с Рекомендацией 27 страны должны обеспечить, чтобы уполномоченные правоохранительные органы несли ответственность за проведение расследований по отмыванию доходов и финансированию терроризма. Страны поощряются к поддержке и разработке в возможных пределах специальных методов расследования, пригодных для расследования дел по отмыванию денег, таких как контролируемая поставка, агентурные операции и иные соответствующие методы. Страны также поощряются к применению иных эффективных методов, таких как использование постоянных или временных групп, специализирующихся на проведении имущественных расследований, и к проведению совместных расследований с соответствующими компетентными органами в других странах. Использование контролируемых на международном уровне поставок предусмотрено ст. 11 Венской конвенции, ст. ст. 19 и 20 Палермской конвенции посвящены соответственно совместным расследованиям и специальным методам расследования. В Пояснительной записке к указанной Рекомендации отмечается, что странам следует рассмотреть возможность принятия мер, в том числе законодательных, на национальном уровне, которые позволили бы их компетентным органам, проводящим расследования по делам об отмывании денег, откладывать или отказываться от права на арест подозреваемого лица и (или) изъятия денежных средств для целей идентификации лиц, замешанных в такой деятельности, или для сбора доказательств. Отсутствие этих мер может создавать препятствия применению таких процедур, как контролируемая поставка и агентурные операции. Согласно Рекомендации 28 при проведении расследований дел об отмывании денег и предшествующих преступлениях компетентные органы должны иметь возможность получать документы и информацию для использования в таких расследованиях, судебных преследованиях и связанных с ними действиях. Это должно включать полномочия на обеспечение принудительного представления сведений, находящихся в распоряжении финансовых учреждений и иных лиц, на проведение обыска лиц и помещений и изъятие и получение доказательств. Надзорные органы. В соответствии с Рекомендацией 29 органы надзора должны располагать достаточными полномочиями для мониторинга и обеспечения соблюдения финансовыми учреждениями требований по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма, включая право проводить инспекции. Они должны иметь полномочия требовать представления любой информации от финансовых учреждений, которая необходима для мониторинга такого соблюдения, и налагать достаточные административные санкции за невыполнение этих требований. Следует отметить, что данная Рекомендация предусматривает широкие надзорные полномочия только в отношении финансовых учреждений. Указанные требования в отношении органов надзора следует рассматривать в комплексе с превентивными мерами в части организации регулирования и надзора, предусмотренными Рекомендациями 23 - 25. § 3. Межведомственное взаимодействие и ресурсы Современная концепция противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма основана на осознании того, что отмывание денег является сложным экономическим преступлением, успешное противодействие которому возможно только при объединении усилий частного финансового сектора и различных государственных ведомств, включая правоохранительные, регулирующие, надзорные и иные компетентные органы. Идея такого многоаспектного подхода сформировалась в 1980-х гг. первоначально применительно к борьбе с незаконным оборотом наркотиков. С включением в состав предшествующих отмыванию денег всех тяжких преступлений, а также с распространением действия механизмов ПОД/ФТ на борьбу с финансированием терроризма уровень требований к ресурсному обеспечению и организации взаимодействия соответствующих государственных органов существенно повышается. В соответствии с Рекомендацией 30 страны должны предоставить компетентным органам, участвующим в борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма, достаточные финансовые, кадровые и технические ресурсы. Страны должны иметь действующие процедуры, обеспечивающие высокую степень добросовестности персонала таких органов. Организованные преступные группы и террористические организации имеют в своем распоряжении и используют в своей деятельности огромные финансовые и иные материальные ресурсы и самые современные технологии. Значительная часть этих средств направляется ими на подкуп государственных чиновников и сотрудников правоохранительных органов. Для эффективной борьбы с преступностью и терроризмом страны должны обеспечить свои компетентные органы адекватными ресурсами. В целях оказания технической помощи развивающимся странам и странам с переходной экономикой для удовлетворения их потребностей, связанных с борьбой с транснациональной организованной преступностью, Палермская конвенция ООН 2000 г. предусматривает создание в рамках ООН специального механизма. Источниками финансирования такого механизма могут быть добровольные взносы государств-участников, а также определенная часть денежных средств, конфискованных в соответствии с данной Конвенцией (п. 3 "a" ст. 14 и п. 2 "c" ст. 30). Не менее важное значение для институциональных основ системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма имеет обеспечение чистоты рядов компетентных органов, включая меры по предупреждению, выявлению и пресечению коррупции. В этом плане странам следует ориентироваться на соответствующие положения Палермской конвенции ООН "Против транснациональной организованной преступности" (ст. ст. 8 и 9) и Конвенцию ООН "Против коррупции" 2003 г. Согласно Рекомендации 31 страны должны обеспечить, чтобы разработчики политики, ПФР, правоохранительные и надзорные органы располагали действующими эффективными механизмами, которые позволяли бы им сотрудничать и по мере необходимости координировать внутри страны свои действия друг с другом в части разработки и осуществления политики и деятельности по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. Успешное противодействие отмыванию денег и финансированию терроризма может быть обеспечено только совместными хорошо скоординированными действиями всех компетентных органов. Координация и связь между компетентными органами позволяет придерживаться единого подхода и принимать необходимые меры для предупреждения и раскрытия таких преступлений. Одним из способов организации межведомственной координации может быть разработка Национальной стратегии в сфере ПОД/ФТ, в процессе подготовки и принятия которой уточняются приоритетные задачи на среднесрочный или долгосрочный период и определяются характер и формы участия каждого ведомства в их решении. На основании Национальной стратегии, утверждаемой на государственном уровне (президентом или правительством страны), обычно разрабатываются краткосрочные (годовые) планы конкретных мероприятий как совместного характера, так и реализуемых по линии отдельных ведомств. Для координации текущей деятельности компетентных органов в ряде стран создаются специальные межведомственные комиссии или рабочие группы. В задачи межведомственных комиссий или групп входят, в частности, выработка согласованной позиции по совершенствованию национального законодательства или по участию в международных мероприятиях в сфере ПОД/ФТ, подготовка совместных мероприятий и операций, а также другие вопросы. В состав таких межведомственных органов включаются представители всех заинтересованных министерств и ведомств, а возглавляют их, как правило, руководители ПФР. Координирующая роль ПФР по вопросам ПОД/ФТ (даже если это не установлено законодательством) естественным образом связана с тем центральным местом, которое занимает ПФР в национальной системе ПОД/ФТ любой страны, в том числе с точки зрения прохождения соответствующих информационных потоков. Важнейшим аспектом межведомственной координации в сфере ПОД/ФТ является организация обмена информацией, от своевременности получения которой часто зависит успешность конкретных операций по предотвращению или раскрытию преступлений. Для обеспечения скорости обмена информацией наиболее оптимальный вариант на первый взгляд - открытие заинтересованными ведомствами друг другу прямого доступа к существующим базам данных. Однако на практике реализация такого варианта решения может столкнуться с серьезными трудностями как технического, так и юридического характера. Прежде всего очевидно, что создание в каждом ведомстве электронной базы данных по вопросам его компетенции и тем более объединение этих баз в единую информационную систему, надежно защищенную от внешнего проникновения, связано со значительными инвестиционными вложениями и последующими эксплуатационными расходами. Масштабы соответствующих затрат зависят от индивидуальных характеристик каждой страны, включая размеры территории, численность населения, развитость экономики и ее финансового сектора, уровень преступности и т.д. Учитывая, что техническое обеспечение процессов информационного обмена имеет большое значение как для построения эффективной национальной системы ПОД/ФТ, так и для выполнения существующих международных обязательств в этой области, страны при решении этой задачи могут рассчитывать не только на собственные ресурсы, но и на помощь международного сообщества. Не менее сложными, чем финансовые проблемы, связанные с созданием современной технической базы обмена информацией, могут стать правовые аспекты ее функционирования. Данные, получаемые в рамках выполнения своих функций ПФР правоохранительными, регулирующими и надзорными органами, имеют различную степень конфиденциальности, но их передача третьим лицам, как правило, ограничена соответствующими законодательными актами. Круг полномочий и профессиональных задач указанных государственных органов также существенно отличается. Исходя из упомянутых ограничений и различий, может потребоваться дифференцирование доступа отдельных ведомств к отдельным базам данных. Так, например, данные оперативно-розыскной деятельности, имеющиеся у правоохранительных органов, необходимы для аналитической деятельности ПФР, но их необязательно раскрывать надзорным органам. Обмен информацией между компетентными органами должен предусматриваться общим законодательством о ПОД/ФТ или специальным нормативным правовым актом (как правило, на уровне закона). Конкретные механизмы такого обмена, включая уровень и порядок доступа к имеющимся данным, могут определяться соглашениями (меморандумами о взаимопонимании), заключаемыми между заинтересованными органами. При оформлении правовых механизмов и организации самого процесса обмена информацией принципиально важно обеспечить надежные гарантии от ненадлежащего раскрытия и неправомерного использования конфиденциальных данных, представляемых финансовыми учреждениями и определенными нефинансовыми предприятиями и профессиями. От наличия таких гарантий зависит степень доверия и готовность частного финансового сектора представлять информацию в ПФР и, как следствие, - действенность всей национальной системы ПОД/ФТ. Рекомендация 32 предусматривает, что страны должны обеспечить, чтобы их компетентные органы могли анализировать эффективность своих систем по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма путем ведения всесторонней статистики по вопросам, относящимся к эффективности и результативности таких систем. Это должно включать статистику по полученным и переданным сообщениям о подозрительных операциях, по расследованиям, судебным преследованиям и приговорам, замороженной, изъятой и конфискованной собственности, по делам об отмывании доходов и финансированию терроризма, а также по взаимной правовой помощи или иным международным запросам по сотрудничеству. Оценка эффективности национальной системы ПОД/ФТ является важным условием ее совершенствования, а также стимулом для координации усилий компетентных органов. Статистика результативности мер, принимаемых в сфере ПОД/ФТ, необходима для разработки Национальной стратегии и контроля за ее реализацией. § 4. "Прозрачность" юридических лиц и структур Рекомендации 33 и 34, предусматривающие требования о раскрытии информации о реальных владельцах и структуре контроля юридических лиц и структур, формально отнесены к разделу институциональных мер. Вместе с тем, учитывая, что такая информация необходима прежде всего финансовым учреждениям и ОНФПП для выполнения их обязанностей по надлежащей проверке своих клиентов, вопросы обеспечения прозрачности корпораций и других юридических лиц можно также рассматривать в контексте превентивных мер. Согласно Словарю к Сорока рекомендациям ФАТФ термин "юридические лица" относится к корпоративным структурам, фондам, анштальтам, товариществам или ассоциациям или любым аналогичным структурам, которые могут устанавливать постоянные клиентские отношения с финансовым учреждением или иным способом владеть собственностью. Термин "юридические структуры" означает трасты (договоры о передаче имущества в доверительную собственность, принятые в странах системы общего права) и другие аналогичные юридические образования. В соответствии с Рекомендацией 33 страны должны принять меры для предотвращения незаконного использования юридических лиц преступниками, отмывающими доходы. Страны должны обеспечить наличие адекватной, точной и своевременной информации о бенефициарных владельцах и структуре контроля юридических лиц, которую или доступ к которой могут оперативно получить компетентные органы. В частности, страны, в которых юридические лица могут выпускать акции на предъявителя, должны принять соответствующие меры для обеспечения, чтобы они не использовались для отмывания доходов, и быть способными продемонстрировать адекватность этих мер. Страны должны рассмотреть вопрос о принятии мер по облегчению доступа финансовых учреждений, выполняющих требования, установленные в Рекомендации 5, к информации о бенефициарных владельцах и структуре контроля. Рекомендация 34 предусматривает принятие странами мер по предотвращению незаконного использования юридических образований лицами, отмывающими доходы. В частности, страны должны обеспечить наличие достаточной, точной и своевременной информации о трастах, включая информацию о доверителях, доверительных собственниках и бенефициариях, которую или доступ к которой могут оперативно получить компетентные органы. Страны должны рассмотреть вопрос о принятии мер по облегчению доступа к информации о бенефициарной собственности и контроле для финансовых учреждений, выполняющих требования, установленные в Рекомендации 5. Контрольные вопросы к главе 3 1. Охарактеризуйте цели создания ПФР. 2. Дайте определение ПФР. 3. Охарактеризуйте подход Группы "Эгмонт" к созданию и функционированию ПФР. 4. Охарактеризуйте подход ФАТФ к созданию и функционированию ПФР. 5. Какая роль отводится ПФР в Типовых законах ООН? 6. Какие особенности направления СПО в зависимости от страны вы знаете? 7. Раскройте содержание и охарактеризуйте основные функции ПФР. 8. Приведите возможные критерии приоритетности информации. 9. Охарактеризуйте уровни аналитической деятельности ПФР. 10. В чем заключается тактический анализ, проводимый ПФР? 11. Перечислите основные источники дополнительной информации, используемые при тактическом анализе, осуществляемом ПФР. 12. В чем заключается оперативный анализ, проводимый ПФР? 13. В чем заключается стратегический анализ, проводимый ПФР? 14. Охарактеризуйте такую функцию ПФР, как дальнейшая передача раскрываемой информации. 15. Для чего необходимо наличие обратной связи ПФР с правоохранительными органами по результатам использования последними полученной информации? 16. Какую роль во взаимодействии ПФР с другими органами играют межведомственные соглашения или меморандумы о договоренности? 17. Охарактеризуйте процесс информационного обмена, осуществляемого между ПФР различных стран. 18. Перечислите и дайте характеристику дополнительных функций, поручаемых ПФР своими странами. 19. Перечислите основные типы ПФР. 20. Приведите достоинства и недостатки каждого из основных типов 21. Охарактеризуйте ПФР административного типа. 22. Дайте характеристику ПФР правоохранительного типа. 23. Охарактеризуйте ПФР судебного или прокурорского типа. 24. Дайте характеристику ПФР "смешанного" типа. 25. Перечислите специальные методы расследования, которые в соответствии с международными стандартами рекомендуются к применению правоохранительными органами в рамках ПОД/ФТ. 26. Каковы требования ФАТФ к организации работы надзорных органов в сфере ПОД/ФТ? 27. Какую роль для институциональных основ системы ПОД/ФТ играет борьба с коррупцией? 28. Для чего нужна координация и связь между компетентными органами в сфере ПОД/ФТ? 29. В чем заключается роль Национальной стратегии в сфере ПОД/ФТ? 30. Охарактеризуйте координирующую роль ПФР по вопросам ПОД/ФТ. 31. Дайте характеристику специфике и проблемам, возникающим при организации процесса обмена информацией по ПОД/ФТ внутри страны. 32. Приведите определение "юридического лица" в соответствии с ФАТФ. 33. Какие требования предъявляет ФАТФ к странам в отношении юридических лиц? Глава 4. МЕЖДУНАРОДНОЕ СОТРУДНИЧЕСТВО Отмывание денег и финансирование терроризма - проблемы глобального масштаба, которые не только угрожают международной безопасности, но и отрицательно влияют на стабильность, целостность, прозрачность и эффективность финансовых систем, подрывают экономическое благосостояние и препятствуют экономическому развитию. Лица, причастные к отмыванию денег и финансированию терроризма, используют открытость международных финансовых систем и возможность свободного перемещения капиталов по всему миру в своих преступных целях. Успешное противодействие этим преступлениям невозможно без эффективного взаимодействия всех стран в сфере обмена информацией, реализации мер уголовно-правового преследования и других аспектах международного сотрудничества. При всей важности развития взаимодействия между компетентными органами разных стран по отдельным специальным направлениям этого недостаточно для решения существующих и новых угроз, поскольку в организации международного сотрудничества необходим комплексный подход. Очевидно, что готовность каждой страны к международному сотрудничеству в равной степени определяется развитием ее внутренней системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма и присоединением к соответствующим международным соглашениям и программам. Можно выделить следующие направления усиления международного сотрудничества в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма: - гармонизация подходов к уголовно-правовой оценке преступлений, связанных с отмыванием денег и финансированием терроризма; - внедрение единых стандартов и требований в отношении превентивных мер, принимаемых финансовыми учреждениями и ОНФПП; - развитие организационно-правовой основы для оперативного обмена информацией между ПФР разных стран; - совершенствование правовых основ и практики взаимодействия между правоохранительными органами разных стран на стадии расследования преступлений; - координация деятельности компетентных органов разных стран на стадии судебного преследования, в том числе в рамках оказания взаимной правовой помощи. Все указанные выше направления охватываются Сорока рекомендациями и Девятью специальными рекомендациями ФАТФ. В разделе D Сорока рекомендаций, посвященном международному сотрудничеству в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма, особое внимание обращается на такие вопросы, как реализация соответствующих международных конвенций (Рекомендация 35), взаимная правовая помощь и экстрадиция (Рекомендации 36 - 39) и другие формы сотрудничества (Рекомендация 40). В общей форме на решение этих вопросов направлена и Специальная рекомендация V. Для удобства практического применения и получения комплексного представления о существующих требованиях в отношении организации международного сотрудничества соответствующие рекомендации будут рассмотрены ниже применительно к следующим аспектам: общие условия и принципы международного сотрудничества; сотрудничество между ПФР; сотрудничество между правоохранительными органами и сотрудничество между надзорными органами. § 1. Общие условия и принципы международного сотрудничества Общие условия международного сотрудничества. Для того чтобы страны были готовы внести свой вклад в усилия международного сообщества в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма, а также могли эффективно использовать существующие механизмы и каналы международного сотрудничества для решения внутренних проблем с преступностью, должны быть созданы определенные предварительные условия, включающие: - создание правовых и институциональных основ национальной системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма; - ратификацию (и имплементацию) международных конвенций по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма; - выполнение Рекомендаций ФАТФ и других международных стандартов в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. В качестве правовой основы национальной системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма каждая страна должна принять меры для признания в качестве уголовно наказуемых правонарушений деяний, связанных с отмыванием денег и финансированием терроризма, а также для обеспечения замораживания, ареста и конфискации соответствующих активов (Рекомендации 1 - 3 и Специальные рекомендации I - III). Ключевое значение для системы сбора информации, необходимой для проведения международных расследований по делам об отмывании денег и финансировании терроризма, а также поиска и блокирования соответствующих активов, имеет принятие превентивных мер, включая возложение соответствующих обязанностей на финансовые учреждения и определенные нефинансовые предприятия и профессии (Рекомендации 4 - 25, 33, 34 и Специальные рекомендации IV, VI - IX). Чтобы страна могла сотрудничать на международном уровне, в ней должны быть созданы или определены соответствующие компетентные органы, в том числе подразделение финансовой разведки, правоохранительные и надзорные органы, с предоставлением им всех необходимых полномочий и ресурсов (Рекомендации 26 - 32). Базовой предпосылкой эффективного международного сотрудничества в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма является также ратификация и введение в действие соответствующих международных конвенций. В этой связи Рекомендация 35 требует от всех стран принять незамедлительные меры для присоединения и выполнения в полном объеме Венской конвенции, Палермской конвенции и Международной конвенции ООН "О борьбе с финансированием терроризма" 1999 г. Страны также поощряются к ратификации и выполнению иных соответствующих международных конвенций, таких как Конвенция Совета Европы "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности" 1990 г. и Межамериканская конвенция "Против терроризма" 2002 г. Кроме названных выше Конвенций важными инструментами в предупреждении и пресечении финансовых преступлений являются Меридская конвенция ООН "Против коррупции" 2003 г. и Варшавская конвенция Совета Европы "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности и финансировании терроризма" 2005 г., которые были приняты после утверждения действующей редакции Сорока рекомендаций ФАТФ и поэтому не упомянуты в них. Странам следует не только подписать и ратифицировать указанные международные конвенции, но и в полной мере имплементировать их положения в национальном праве, включая прежде всего внесение необходимых поправок в уголовное и уголовно-процессуальное законодательство. Наряду с юридическими обязательствами, принятыми в соответствии с международными конвенциями, странам следует соблюдать международные стандарты в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма, к которым относятся в первую очередь Рекомендации ФАТФ, а также документы Группы "Эгмонт", Базельского комитета по банковскому надзору, Международной ассоциации страховых надзоров, Международной организации комиссий по ценным бумагам и др. Все указанные документы предусматривают, в частности, установление каждой страной каналов и механизмов сотрудничества с иностранными партнерами. Общие принципы международного сотрудничества. Основные принципы международного сотрудничества в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма определены в Рекомендации 40, согласно которой страны должны обеспечить, чтобы их компетентные органы оказывали возможно широкое международное содействие своим иностранным партнерам. Должны существовать четкие и эффективные механизмы для облегчения быстрого и конструктивного прямого обмена информацией между партнерами, осуществляемого по собственной инициативе или по запросу как по преступлениям отмывания доходов, так и по соответствующим предшествующим преступлениям. Обмен информацией должен быть разрешен без необоснованных ограничительных условий. В частности: a) компетентные органы не должны отказывать в удовлетворении запроса только на том основании, что запрос считается также связанным с налоговыми вопросами; b) страны не должны использовать законы, которые требуют от финансовых учреждений сохранять тайну или конфиденциальность в качестве причины для отказа от предоставления содействия; c) компетентные органы должны иметь возможность проводить дознания и, где возможно, расследования в интересах иностранных партнеров. Если возможность получить информацию, запрошенную иностранным компетентным органом, выходит за пределы полномочий его партнера, странам также рекомендуется разрешить быстрый и конструктивный обмен информацией с органами, не являющимися партнерами. Сотрудничество с компетентным органом иностранного государства, не являющимся партнером, может осуществляться напрямую или опосредованно. В случае неясности относительно подходящего способа действия компетентные органы должны сначала обратиться за содействием к иностранным партнерам. Страны должны установить контроль и гарантии для обеспечения того, чтобы информация, обмен которой происходит между компетентными органами, использовалась только разрешенным образом, в соответствии с их обязательствами в отношении секретности и защиты данных. Из Пояснительной записки к Рекомендации 40 следует, что термин "компетентный орган" относится ко всем административным и правоохранительным органам, задействованным в борьбе с отмыванием доходов и финансированием терроризма, включая ПФР и надзорные органы, а под термином "партнеры" понимаются органы, имеющие аналогичные сферы ответственности и функции. В зависимости от типа участвующего компетентного органа, характера и целей сотрудничества для обмена информацией могут использоваться различные каналы. Примеры механизмов или каналов, используемых для обмена информацией, включают двусторонние или многосторонние соглашения или договоренности, меморандумы о взаимопонимании, обмен на основе взаимности или через соответствующие международные или региональные организации. Упоминание о непрямом обмене информацией с зарубежными органами, не являющимися партнерами, относится к ситуации, когда запрошенная информация проходит от зарубежного органа через один или несколько органов в своей стране или за границей до того, как ее получает запрашивающий орган. Компетентный орган, который запрашивает информацию, должен всегда четко указывать, в каких целях и в чьих интересах делается запрос. Рекомендация 40 относится в основном к такой важнейшей форме международного сотрудничества, как обмен информацией между компетентными органами разных стран. При этом данная Рекомендация не предназначена для обеспечения сотрудничества в рамках международной правовой помощи или экстрадиции, в отношении которых действует целый ряд дополнительных принципов, изложенных в различных международных конвенциях и Рекомендациях 36 - 39. Основное значение Рекомендации 40 заключается в том, что в ней указывается на недопустимость необоснованных ограничений в представлении информации, в частности, под предлогом связи запрашиваемой информации с налоговыми вопросами или банковской тайной. При этом сфера обмена не ограничивается только информацией, которая имеется в распоряжении запрашиваемого компетентного органа. Компетентным органам должны быть предоставлены полномочия на проведение дознания и по возможности расследования для получения информации, запрошенной иностранным партнером. В Рекомендации 40 предусматривается так называемое диагональное сотрудничество, т.е. взаимодействие между компетентными органами разных стран, не являющимися непосредственными партерами друг друга. Необходимость в таком взаимодействии (прямом или косвенном) возникает в тех случаях, когда запрашивается информация, выходящая за пределы компетенции иностранного партнера. Вместе с тем особо оговаривается, что в любом случае компетентные органы обязаны в первую очередь обращаться к своим партнерам. Серьезное внимание уделяется также обеспечению защиты данных и надлежащего использования информации. В этом отношении особенно важно указание на обязанность компетентных органов сообщать своим партнерам о назначении запрашиваемой информации. § 2. Сотрудничество между ПФР Учитывая, что операции по отмыванию денег и финансированию терроризма в основном носят трансграничный характер, их выявление и проведение последующих расследований в значительной степени зависят от обмена информацией между ПФР разных стран и их способности эффективно и оперативно взаимодействовать со своими иностранными коллегами. Цель информационного взаимодействия между ПФР разных стран - сбор дополнительных данных, которые необходимы для финансовых расследований, проводимых на основе сообщений финансовых учреждений и определенных нефинансовых предприятий и профессий о подозрительных операциях, а также запросов правоохранительных органов. Каналы ПФР могут также использоваться правоохранительными органами для оперативного получения информации в связи с проводимыми ими расследованиями преступлений, связанных с отмыванием денег или финансированием терроризма. Информация, получаемая по каналам ПФР, носит в основном оперативный разведывательный характер и не может использоваться в уголовном судопроизводстве без четко выраженного согласия ПФР, предоставившего эти данные. Предоставление доказательств для использования в уголовных делах осуществляется обычно в рамках процедур взаимной правовой помощи, которые требуют больших временных затрат. Хотя обмен оперативной разведывательной информацией исторически является основной формой сотрудничества между ПФР, существующие рамки взаимодействия в последнее время несколько расширяются и могут при соблюдении определенных условий включать также взаимное предоставление документальных доказательств и приостановление подозрительных операций. Организационно-правовые основы сотрудничества между ПФР. Сотрудничество между ПФР разных стран основано прежде всего на взаимном признании органов, разделяющих общие цели и выполняющих одинаковые функции в международной борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма, и взаимном доверии. Притом что практическое взаимодействие между ПФР осуществляется на двусторонней основе, в качестве базового универсального механизма регулирования соответствующих отношений выступает международное объединение финансовых разведок - Группа "Эгмонт". В соответствии с Пояснительной запиской к Рекомендации 26 после создания в стране ПФР должен быть рассмотрен вопрос о его вхождении в Группу "Эгмонт". При этом странам предписывается учитывать Заявление о целях Группы "Эгмонт" и ее Принципы обмена информацией между ПФР по делам об отмывании денег в качестве документов, содержащих важные указания о роли и функциях ПФР, а также механизмах информационного обмена. Для вступления в Группу "Эгмонт" национальное подразделение финансовой разведки проходит установленную процедуру признания в качестве ПФР. После сбора и предварительной оценки информации о кандидате, проводимых рабочей группой по развитию, соответствующая рекомендация направляется в рабочую группу по правовым вопросам (РГПВ) для углубленной оценки. По решению Председателя РГПВ ПФР-кандидату направляется опросный лист (анкета) с приложением документов Группы "Эгмонт". По получении от кандидата всей запрошенной документации на заседании РГПВ проводится оценка его готовности к вступлению в Группу "Эгмонт", в частности по следующим критериям: - соответствие принятому Группой "Эгмонт" определению ПФР; - достижение в полной мере работоспособного состояния; - правоспособность и готовность к сотрудничеству на основе Принципов обмена информацией. Процедура оценки также предполагает назначение рабочей группой по правовым вопросам ПФР-спонсора. Кроме помощи в прохождении процедуры приема и выступлений от имени кандидата на заседаниях рабочей группы ожидается, что спонсор сможет подтвердить функциональный (операционный) статус кандидата на основании опыта взаимоотношений, включая посещение этого подразделения. Получение по результатам указанной оценки положительной рекомендации РГПВ и последующее ее утверждение на совещании глав ПФР в рамках очередного пленарного заседания Группы "Эгмонт" является официальным признанием ПФР членом Группы "Эгмонт". Такое признание, с одной стороны, означает подтверждение желания и способности данного ПФР сотрудничать с другими ПФР на основе принятых Группой "Эгмонт" условий, а с другой стороны, свидетельствует о готовности всех членов Группы взаимодействовать с ним на тех же условиях. Условия и принципы сотрудничества между ПФР определены в указанных выше документах Группы "Эгмонт", включая Заявление о целях Группы "Эгмонт", Принципы обмена информацией между ПФР, Пояснительную записку относительно определения ПФР и Типовой меморандум о взаимопонимании между ПФР. На основе изучения опыта и проблем, возникающих в процессе информационного сотрудничества между ПФР, Группа "Эгмонт" выпустила документ "Оптимальная практика осуществления обмена информацией между ПФР". Полномочия, соответствующие указанным принципам, должны быть предоставлены ПФР национальным законодательством, в том числе с учетом иных международных стандартов в данной сфере. В частности, принципы сотрудничества между ПФР, установленные Группой "Эгмонт", получили определенное развитие в Варшавской конвенции Совета Европы "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности и финансировании терроризма" 2005 г. в специально посвященной этим вопросам главе V. Для государств - членов Европейского союза подробные правила в отношении обмена информацией между ПФР установлены решением Совета ЕС от 17 октября 2000 г. Принципы обмена информацией. В соответствии с заявлением о целях, принятым в июне 1997 г., группа "Эгмонт" считает своей приоритетной задачей содействие обмену информацией на основе взаимности или двусторонней договоренности. В июне 2001 г. группа "Эгмонт" приняла документ о Принципах обмена информацией между ПФР по делам об отмывании денег, включив его в Заявление о целях в качестве дополнения. Учитывая, что в июне 2004 г. группа "Эгмонт" признала включение в сферу деятельности ПФР и, соответственно, сотрудничества между ними борьбу с финансированием терроризма, понимается, что указанные Принципы также распространяются и на дела о финансировании терроризма. Такой подход закреплен в доработанном в июне 2004 г. документе об оптимальной практике осуществления обмена информацией между ПФР. Принятые группой "Эгмонт" Принципы призваны обозначить общую концепцию сотрудничества в сфере обмена информацией, позволяя странам проявлять необходимую гибкость в ее реализации. При разработке Принципов группа исходила из положения, согласно которому механизмы обмена информацией должны быть направлены на содействие максимально широкому сотрудничеству между ПФР. С этой целью ПФР предлагается принять все возможные меры, с тем чтобы нормы национального законодательства о неприкосновенности частной жизни не препятствовали обмену информацией между ПФР. В качестве базовых условий обмена информацией, изложенных в п. п. 9 и 10 документа, Принципы предусматривают, что ПФР должны быть в состоянии свободно обмениваться информацией с другими ПФР на основе взаимности (т.е. без оформления договоренностей на этот счет) или двусторонней договоренности и в соответствии с процедурами, с которыми знакома как запрашиваемая, так и запрашивающая сторона. В рамках такого обмена, осуществляемого как по запросу, так и по собственной инициативе одной из сторон, должна предоставляться вся доступная информация, которая может быть полезна для анализа или расследования финансовых операций, и другая актуальная информация, касающаяся отмывания денег и участвующих в нем лиц или компаний. Также отмечается, что ПФР, запрашивающее информацию, должно сообщить ПФР, которое будет обрабатывать запрос, как минимум причину запроса, цель, с которой будет использоваться эта информация, и информацию, достаточную для того, чтобы получившее запрос ПФР могло определить, соответствует ли этот запрос внутреннему законодательству данной страны. Данные базовые условия детализируют применительно к специфике деятельности ПФР положения Рекомендации 40, определяющей общие принципы международного сотрудничества в сфере обмена информацией, а также положения Пояснительной записки к упомянутой Рекомендации. Сопровождение запроса хотя бы минимальными сведениями о сути и обстоятельствах расследуемого дела имеет важное значение для его исполнения. ПФР, получившее запрос, должно в первую очередь определить его соответствие внутреннему законодательству своей страны, включая сферу собственной компетенции (во многих странах ПФР имеет право предоставлять иным компетентным органам, в том числе зарубежным, информацию только в связи с делами об отмывании денег и финансировании терроризма). Вместе с тем наличие дополнительных данных о предмете запроса позволит запрашиваемому ПФР расширить возможную сферу поиска информации. Важнейшим аспектом регулирования информационного взаимодействия ПФР является определение порядка и направлений использования предоставляемой информации, чему посвящены п. п. 11 и 12 Принципов группы "Эгмонт". Информация, которой обмениваются ПФР, может использоваться только для той конкретной цели, для которой она запрашивалась или предоставлялась. Запрашивающее ПФР не может передавать информацию, предоставленную ему другим ПФР, третьим сторонам или использовать ее в административных, следственных, обвинительных или судебных целях без предварительного согласия ПФР, предоставившего эту информацию. Приведенные выше Принципы связаны со специфическим характером информации, которой обмениваются ПФР. В отличие от информации, передаваемой в рамках взаимной правовой помощи, информация ПФР носит в основном оперативный характер и предназначена прежде всего для использования в финансовых расследованиях. Для передачи такой информации третьим сторонам или использования ее в административных или уголовных процессах запрашивающее ПФР должно заранее получить согласие сообщающего ПФР. Нарушение данного условия может привести к нежелательному разглашению источника информации и повредить расследованиям, проводимым компетентными органами в стране запрашиваемого ПФР. Особого внимания данный аспект заслуживает ввиду имеющихся различий в правовом статусе и полномочиях ПФР разных стран. Так, если информацию запрашивает ПФР правоохранительного или судебного типа, в полномочия которого входит уголовное расследование и преследование, оно обязано уточнить, в каких целях собирается применять эту информацию и при необходимости ее использования в уголовном процессе получить на это согласие запрашиваемого ПФР. В то же время ПФР судебного типа может иметь определенные ограничения на получение от финансовых учреждений и предоставление имеющейся у него информации в пользу ПФР административного типа, т.е. за рамками механизмов взаимной правовой помощи. Для предотвращения утечки или несанкционированного использования информации п. 13 Принципов предусматривает, что на всю информацию, которой обмениваются ПФР, должны распространяться жесткие меры контроля и защиты, чтобы гарантировать использование этой информации только разрешенным образом и в соответствии с национальными нормами в отношении неприкосновенности частной жизни и защиты данных. Получаемая в рамках обмена информация должна считаться защищенной, по крайней мере, такими же положениями о конфиденциальности, какие распространяются на аналогичную информацию, получаемую ПФР из источников внутри страны. На основе указанных Принципов обмена информацией Группа "Эгмонт" приняла документ "Оптимальная практика осуществления обмена информацией между ПФР" (далее - Оптимальная практика), положения которого рекомендуется применять при организации и осуществлении информационного взаимодействия между ПФР. В упомянутом документе отмечается, что он может также использоваться при разработке национального законодательства. Оптимальная практика содержит два основных раздела, в первом из которых рассматриваются юридические аспекты, а во втором - практические аспекты обмена информацией между ПФР. Притом что оба этих раздела имеют непосредственное отношение к международным стандартам сотрудничества между ПФР, принципы такого сотрудничества формулируются в основном в первом из них. В качестве оптимальной практики Группа "Эгмонт" рекомендует следовать принципу свободного обмена информацией между ПФР на основе взаимности, в том числе путем представления информации по собственной инициативе. На обмене информацией не должен сказываться статус ПФР, будь они административного, правоохранительного, судебного или иного типа. Препятствием для свободного обмена информацией между ПФР не должны являться различия в определении преступлений, входящих в компетенцию ПФР. С этой целью полномочия ПФР должны распространяться на все преступления, предшествующие отмыванию денег, и на финансирование терроризма. Обмен информацией между ПФР должен осуществляться неформально и с максимальной быстротой, без чрезмерных формальных предварительных условий, при соблюдении гарантии неприкосновенности частной жизни и конфиденциальности передаваемой информации. Принцип взаимности, рекомендуемый группой "Эгмонт" в качестве наиболее предпочтительной основы сотрудничества, в данном случае подразумевает возможность обмена информацией с любым ПФР, которые следуют тому же принципу, без заключения соответствующего соглашения или наличия особой договоренности. В некоторых странах, включая Россию, ПФР вправе предоставлять информацию зарубежным компетентным органам только при наличии соответствующих международных соглашений. Такие соглашения могут быть многосторонними или двусторонними и заключаться на уровне государств, правительств или отдельных ведомств. В качестве основы для двусторонних соглашений между ПФР используется, как правило, типовой меморандум о взаимной договоренности, разработанный группой "Эгмонт". В Оптимальной практике отмечается, что если ПФР для обмена информацией все же необходимы меморандумы о взаимной договоренности, то такие документы должны разрабатываться и подписываться ПФР без неоправданных задержек. В этих целях ПФР должно обладать полномочиями на самостоятельное заключение таких меморандумов (соглашений). Международные стандарты предписывают обеспечить возможность прямого обмена сообщениями между ПФР без использования ведомствпосредников. Подразделение финансовой разведки должно рассматривать запросы иностранных партнеров так же, как передачу информации внутри страны, с тем чтобы запрашиваемое ПФР могло передавать всю имеющуюся у него информацию, используя свои полномочия. В этих целях ПФР должно иметь оперативный доступ к дополнительной информации, включая, в частности: - все соответствующие средства и реестры, существующие в их юрисдикции, в том числе правоохранительную информацию; - информацию, имеющуюся у финансовых учреждений и иных лиц, представляющих сообщения; - информацию о бенефициарных владельцах и структуре контроля юридических лиц, таких как корпоративные структуры, трасты и международные компании. Данное положение Оптимальной практики соответствует Пояснительной записке ФАТФ к Рекомендации 40, которая также предусматривает, что ПФР должно быть в состоянии запрашивать информацию в интересах иностранных партнеров в тех случаях, когда это может быть существенно для анализа финансовых операций. Как минимум запросы должны содержать: - поиск по его собственным базам данных, которые включают информацию, связанную с сообщениями о подозрительных операциях; - поиск по другим базам данных, к которым ПФР может иметь прямой или опосредованный допуск, включая базы данных правоохранительных органов, открытые базы данных, административные базы данных и базы данных, доступные на коммерческой основе. Там, где это разрешено, ПФР должно также связываться с другими компетентными органами и финансовыми учреждениями для получения соответствующей информации. Что касается предварительного согласия ПФР, направляющего информацию на дальнейшую ее передачу в правоохранительных или судебных целях, то Оптимальной практике соответствует предоставление такого согласия незамедлительно и в максимально широком объеме. Подразделение финансовой разведки, предоставляющее информацию, не должно отказывать в указанном согласии, за исключением случаев, когда это: - выходит за рамки применения положений о ПОД/ФТ; - может воспрепятствовать уголовному расследованию; - будет очевидно не соответствовать законным интересам физического или юридического лица или государства ПФР, предоставляющего информацию; или - иным образом будет противоречить основным принципам внутреннего права. Любой отказ в предоставлении согласия должен быть надлежащим образом мотивирован. Практические аспекты обмена информацией. Во втором разделе Оптимальной практики подробно рассматриваются практические аспекты подготовки и отправления запросов, обработки полученных запросов, направления ответов на запросы и защиты получаемой информации. Если ПФР располагает информацией, которая может оказаться полезной другому ПФР, ему следует рассмотреть вопрос об ее предоставлении по собственной инициативе, как только выявится значимость передачи этой информации. Все ПФР должны направлять запросы на получение информации в соответствии с установленными Группой "Эгмонт" Принципами обмена информацией, а также с соблюдением имеющихся соглашений об обмене информацией между ПФР. При необходимости ПФР, запрашивающее информацию, должно указать срок, к которому ему необходимо получить ответ. В тех случаях, когда запрос имеет пометку "срочно" или указан предельный срок предоставления ответа, необходимо также объяснить причины такой срочности. Всем ПФР рекомендуется воздерживаться от необоснованного использования таких пометок. Если срочно необходима только часть запрашиваемой информации, пометка "срочно" должна использоваться только для соответствующей части запроса. При необходимости, особенно в случае срочных запросов или для ускорения процедуры, запрашивающее ПФР может обратиться с просьбой на предварительное согласие на дальнейшее использование информации непосредственно вместе с ответом на запрос. При осуществлении обмена информацией рекомендуется использовать форму для запроса информации, разработанную Группой "Эгмонт". Запросы должны содержать достаточный объем исходной информации, чтобы запрашиваемое ПФР могло провести надлежащий анализ или расследование. Запросы должны сопровождаться кратким изложением соответствующих фактов, известных запрашивающему ПФР. Особое внимание следует уделять следующему: - информации, идентифицирующей физических лиц или компании, имеющих отношение к делу (по крайней мере, фамилия, дата рождения физических лиц, название и юридический адрес компаний); - полученным сообщениям о подозрительных или необычных операциях или действиях, в том числе об использованных счетах; - способам осуществления операций или действий либо обстоятельствам их совершения; - основанию для запроса (одно или несколько сообщений о раскрываемой информации или запрос национального полицейского органа, список подозреваемых в терроризме лиц и т.п.); - связи со страной запрашиваемого ПФР. Запросы информации, которые не относятся к конкретной стране и направляются одновременно нескольким ПФР, должны быть как можно более подробно обоснованы с представлением сводного изложения лежащих в их основе фактов. Кроме того, такой запрос должен иметь максимально возможный целевой характер. Поэтому ПФР должно воздерживаться от использования групповой рассылки без необходимости и должно рассматривать возможность проведения предварительного исследования операций, с тем чтобы определить возможную целевую группу ПФР, которая с наибольшей вероятностью может располагать соответствующей информацией. Если не предусмотрено иное, то на все запросы, получаемые от ПФРпартнеров, необходимо представлять ответы, включая те случаи, когда информация отсутствует. При этом запросы должны обрабатываться в кратчайшие сроки. Для упрощения отслеживания конкретного запроса или ответа по делу им следует присваивать уникальные справочные номера. При подтверждении получения запроса запрашиваемое ПФР должно сообщить запрашивающему ПФР фамилию и контактную информацию ответственного лица, а также номер дела или справочный номер, присвоенный делу. ПФР должно отдавать приоритет срочным запросам. Если у запрашиваемого ПФР возникают сомнения в отношении отнесения запроса к категории срочных, оно должно немедленно связаться с запрашивающим ПФР для выяснения этого вопроса. В качестве общего принципа запрашиваемое ПФР должно стараться ответить на информационный запрос, в том числе путем направления предварительного ответа, в течение одной недели после его получения, если оно: - в состоянии представить положительный/отрицательный ответ на запрос, касающийся информации, к которой оно имеет непосредственный доступ; - не в состоянии представить ответ ввиду препятствий правового характера. В тех случаях, когда от запрашиваемого ПФР требуется проведение поиска во внешних базах данных или обращение к третьим сторонам (например, к финансовым учреждениям), ответ должен быть представлен в течение одного месяца после получения запроса. Если в течение одного месяца еще не получены все результаты внешних запросов, запрашиваемое ПФР должно представить ту информацию, которая уже имеется в его распоряжении, или, по крайней мере, указать, когда оно будет в состоянии представить полный ответ. Это может быть сделано в устной форме. Подразделение финансовой разведки должно предусмотреть создание механизмов для мониторинга информации, связанной с запросами, которые позволят им выявлять новую поступающую информацию в отношении операций, СПО и пр., имеющую отношение к ранее полученным запросам. Такая система мониторинга позволит ПФР информировать подразделения, ранее направлявшие запросы, о новых и значимых материалах, связанных с их прошлыми запросами. В тех случаях, когда запрашиваемое ПФР желает узнать в порядке обратной связи, как была использована предоставленная им информация, оно должно запросить такие сведения напрямую. Если запрашивающее ПФР не в состоянии предоставить такую информацию, оно должно направить ответ с указанием соответствующих причин. При необходимости, особенно в случае срочных запросов и для ускорения процедуры, вместе с самим ответом может предоставляться согласие на дальнейшее использование информации. Как в части запросов, так и ответов Оптимальная практика указывает на необходимость осуществления обмена информацией между ПФР в защищенном режиме. С этой целью в надлежащих случаях ПФР - члены группы "Эгмонт" должны использовать защищенную сеть группы "Эгмонт". Кроме того, Группа "Эгмонт" особо отмечает обязанность всех ПФР проявлять исключительную осторожность при работе с предоставленной информацией, чтобы предотвратить любое несанкционированное ее использование, приводящее к нарушению конфиденциальности. § 3. Сотрудничество между правоохранительными органами Международное сотрудничество между правоохранительными органами, осуществляемое на этапах расследования, уголовного преследования и судебного разбирательства, играет решающую роль в обеспечении эффективности национальных и международной систем противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. В данной области действуют изложенные выше общие принципы международного сотрудничества, однако к ней применяется и ряд специальных принципов, являющихся предметом упомянутых выше международных конвенций, а также Рекомендаций ФАТФ. Основными сферами и направлениями международного сотрудничества между правоохранительными органами являются: - оказание взаимной правовой помощи; - принятие мер по выявлению, изъятию и конфискации имущества; - выдача преступников. Взаимная правовая помощь. Различные аспекты оказания взаимной правовой помощи, включая возможные основания для отказа в ее предоставлении, детально регламентированы в рассмотренных выше положениях Венской конвенции ООН 1988 г. (ст. 7), Палермской конвенции ООН 2000 г. (ст. 18) и Международной конвенции "О борьбе с финансированием терроризма" 1999 г. (ст. 12). Согласно п. 3 ст. 18 Палермской конвенции взаимная правовая помощь может запрашиваться для любой из следующих целей: a) получение свидетельских показаний или заявлений от отдельных лиц; b) вручение судебных документов; c) проведение обыска и производство выемки или ареста; d) осмотр объектов и участков местности; e) предоставление информации, вещественных доказательств и оценок экспертов; f) предоставление подлинников или заверенных копий соответствующих документов и материалов, включая правительственные, банковские, финансовые, корпоративные или коммерческие документы; g) выявление или отслеживание доходов от преступлений, имущества, средств совершения преступлений или других предметов для целей доказывания; h) содействие добровольной явке соответствующих лиц в органы запрашивающего государства-участника; i) оказание любого иного вида помощи, не противоречащего внутреннему законодательству запрашиваемого государства-участника. В Рекомендациях ФАТФ вопросам взаимной правовой помощи посвящены в основном Рекомендации 36 и 37, а также частично Специальная рекомендация V. В соответствии с Рекомендацией 36 страны должны оперативно, конструктивно и эффективно предоставлять как можно более широкую взаимную правовую помощь в связи с расследованием, уголовным преследованием и судебным разбирательством по делам об отмывании денег и финансированию терроризма. В частности, страны должны: a) не запрещать или не устанавливать необоснованные или неоправданно ограничительные условия на оказание взаимной правовой помощи; b) обеспечивать наличие у себя четких и эффективных процедур исполнения запросов о взаимной правовой помощи; c) не отказывать в исполнении запроса о взаимной правовой помощи только на том основании, что соответствующее преступление считается также связанным с налоговыми вопросами; d) не отказывать в исполнении запроса о взаимной правовой помощи на том основании, что законы требуют от финансовых учреждений соблюдения тайны или конфиденциальности. Страны должны обеспечить, чтобы полномочия их компетентных органов, требуемые в соответствии с Рекомендацией 28, также могли использоваться при ответах на запросы о взаимной правовой помощи и, если это соответствует внутреннему законодательству, при ответах на прямые запросы от иностранных судебных или правоохранительных органов партнерам внутри страны. Во избежание коллизии юрисдикции следует изучить возможность разработки и применения механизмов для определения оптимальной территориальной подсудности для целей уголовного преследования обвиняемых в интересах правосудия по делам, которые подлежат судебному преследованию более чем в одной стране. В Рекомендации 27, касающейся использования правоохранительными органами специальных методов расследования, указывается также на целесообразность применения ими других эффективных механизмов, включая создание постоянных или временных групп, специализирующихся на имущественных расследованиях, и проведение совместных расследований с соответствующими компетентными органами других стран. Специальная рекомендация V также предусматривает, что каждая страна должна предоставлять другой стране на основе договора, соглашения или иного механизма взаимной правовой помощи или обмена информацией максимально возможную помощь в уголовных, гражданских и административных расследованиях, дознаниях и процедурах в связи с терроризмом, террористическими актами и террористическими организациями. Согласно Рекомендации 37 страны должны в максимально возможной степени оказывать взаимную правовую помощь независимо от отсутствия критерия двойной преступности (криминализации деяния в обеих странах). В тех случаях, когда требуется двойная преступность для взаимной правовой помощи или экстрадиции, это требование должно считаться удовлетворенным вне зависимости от того, относят обе страны соответствующее правонарушение к одной и той же категории правонарушений или определяют это правонарушение с использованием одной и той же терминологии, при условии что обе страны признают в качестве уголовно наказуемого деяние, лежащее в основе таких правонарушений. Выявление, изъятие и конфискация имущества. Международное сотрудничество в целях выявления, ареста и конфискации имущества регулируется рассмотренными выше положениями Венской конвенции ООН (п. п. 4 и 5 ст. 5), Палермской конвенции ООН (ст. ст. 13 и 14) и Международной конвенции "О борьбе с финансированием терроризма" (п. п. 3 - 5 ст. 8). Особенно детально эти вопросы рассматриваются в Страсбургской конвенции Совета Европы 1990 г. (ст. ст. 11 - 17) и Варшавской конвенции Совета Европы 2005 г. (ст. ст. 21 - 27). В соответствии с п. 1 ст. 13 Палермской конвенции государствоучастник, которое получило от другого государства-участника, под юрисдикцию которого подпадает какое-либо преступление, охватываемое этой Конвенцией, просьбу о конфискации упомянутых в п. 1 ст. 12 Конвенции доходов от преступлений, имущества, оборудования или других средств совершения преступлений, находящихся на его территории, должно в максимальной степени, возможной в рамках своей внутренней правовой системы: a) направить эту просьбу своим компетентным органам с целью получения постановления о конфискации и в случае вынесения такого постановления привести его в исполнение; или b) направить своим компетентным органам постановление о конфискации, вынесенное судом на территории запрашивающего государства-участника в соответствии с п. 1 ст. 12 Конвенции, с целью исполнения в том объеме, который указан в просьбе, и в той мере, в какой оно относится к находящимся на территории запрашиваемого государства-участника доходам от преступлений, имуществу, оборудованию или другим средствам совершения преступлений, упомянутым в п. 1 ст. 12. Согласно п. 2 ст. 13 по получении просьбы, направленной другим государством-участником, под юрисдикцию которого подпадает какое-либо преступление, охватываемое Конвенцией, запрашиваемое государствоучастник принимает меры для выявления, отслеживания, ареста или выемки доходов от преступления, имущества, оборудования или других средств совершения преступлений, упомянутых в п. 1 ст. 12 Конвенции, с целью последующей конфискации, постановление о которой выносится либо запрашивающим государством-участником, либо в соответствии с просьбой согласно п. 1 данной статьи запрашиваемым государством-участником. Решения или меры, предусмотренные в п. п. 1 и 2 ст. 13, принимаются запрашиваемым государством-участником в соответствии с положениями его внутреннего законодательства и его процессуальными нормами или любыми двусторонними или многосторонними договорами, соглашениями или договоренностями, которыми оно может быть связано в отношениях с запрашивающим государством-участником (п. 4 ст. 13). В п. 6 отмечается, что если какое-либо государство-участник пожелает обусловить принятие мер, упомянутых в п. п. 1 и 2 этой статьи, наличием соответствующего договора, то это государство-участник рассматривает данную Конвенцию в качестве необходимой и достаточной договорноправовой основы. При этом положения ст. 13 не истолковываются как наносящие ущерб правам добросовестных третьих сторон (п. 8). Для повышения эффективности международного сотрудничества, осуществляемого согласно ст. 13, государства-участники рассматривают возможность заключения двусторонних или многосторонних договоров, соглашений или договоренностей (п. 9). По аналогии с Венской конвенцией согласно п. 1 ст. 14 доходами от преступлений или имуществом, конфискованными государством-участником на основании ст. 12 или п. 1 ст. 13 Конвенции, распоряжается это государство-участник в соответствии со своим внутренним законодательством и административными процедурами. Вместе с тем п. 2 ст. 14 предусмотрено, что, действуя по просьбе другого государства-участника, государства-участники в той мере, в какой это допускается внутренним законодательством, в первоочередном порядке рассматривают вопрос о возвращении конфискованных доходов от преступлений или имущества запрашивающему государству-участнику, с тем чтобы оно могло предоставить компенсацию потерпевшим от преступления или возвратить такие доходы от преступлений или имущество их законным собственникам. Кроме того, действуя по просьбе другого государства-участника, государство-участник может на основании п. 3 ст. 14 особо рассмотреть возможность заключения соглашений или договоренностей: a) о перечислении суммы, соответствующей стоимости доходов от преступлений или имущества, или средств, полученных в результате реализации таких доходов или имущества, их части, на счет, предназначенный для этой цели в соответствии с п. 2 (c) ст. 30 данной Конвенции, или межправительственным органам, специализирующимся на борьбе против организованной преступности; b) о передаче другим государствам-участникам на регулярной или разовой основе части доходов от преступлений, или имущества, или средств, полученных в результате реализации таких доходов или имущества, в соответствии со своим внутренним законодательством или административными процедурами. В Рекомендациях ФАТФ соответствующие стандарты международного сотрудничества определяются в Рекомендации 38 и Пояснительной записке к ней. Кроме того, в связи с данной проблематикой необходимо также учитывать рассмотренные выше требования, предусмотренные Рекомендацией 3 и Специальными рекомендациями III и V. В соответствии с Рекомендацией 38 необходимо предусмотреть полномочия для принятия оперативных действий в ответ на поступившие от зарубежных стран запросы о выявлении, замораживании, изъятии и конфискации отмытого имущества, доходов от отмывания денег или предшествующих правонарушений, орудий, использованных или предназначавшихся к использованию при совершении таких правонарушений, или имущества на соответствующую стоимость. Необходимо также предусмотреть механизмы для координации процедур изъятия и конфискации, которые могут включать раздел конфискованных активов. В Пояснительной записке к данной Рекомендации отмечается, что страны должны рассмотреть возможность: a) создания фонда конфискованных активов в своей стране, в котором будет размещаться все или часть конфискованного имущества для целей правоохраны, здравоохранения, образования и других соответствующих целей; b) принятия таких мер, которые могут потребоваться ей для раздела конфискованного имущества с другими странами, в частности, в тех случаях, когда конфискация является прямым или косвенным результатом совместных правоохранительных действий. Выдача (экстрадиция). Вопросам выдачи посвящены ст. 6 Венской конвенции, ст. 16 Палермской конвенции и ст. ст. 9 и 10 Международной конвенции "О борьбе с финансированием терроризма". В частности, согласно ст. 16 Палермской конвенции: - если государство-участник, обусловливающее выдачу наличием договора, получает просьбу о выдаче от другого государства-участника, с которым оно не имеет договора о выдаче, оно может рассматривать данную Конвенцию в качестве правового основания для выдачи в связи с любым преступлением, к которому применяется эта статья; выдача осуществляется в соответствии с условиями, предусматриваемыми внутренним законодательством запрашиваемого государства-участника или применимыми договорами о выдаче, включая в том числе условия, связанные с требованиями о минимальном наказании применительно к выдаче, и основания, на которых запрашиваемое государство-участник может отказать в выдаче; - в отношении любого преступления, к которому применяется данная статья, государства-участники, при условии соблюдения своего внутреннего законодательства, прилагают усилия к тому, чтобы ускорить процедуры выдачи и упростить связанные с ней требования о предоставлении доказательств; - при условии соблюдения положений своего внутреннего законодательства и своих договоров о выдаче запрашиваемое государствоучастник, убедившись в том, что обстоятельства требуют этого и носят неотложный характер, и по просьбе запрашивающего государства-участника может взять под стражу находящееся на его территории лицо, выдача которого запрашивается, или принять другие надлежащие меры для обеспечения его присутствия в ходе процедуры выдачи; - государство-участник, на территории которого находится лицо, подозреваемое в совершении преступления, если оно не выдает такое лицо в связи с преступлением, к которому применяется данная статья, лишь на том основании, что оно является одним из его граждан, обязано по просьбе государства-участника, запрашивающего выдачу, передать дело без неоправданных задержек своим компетентным органам для цели преследования. Эти органы принимают свое решение и осуществляют производство таким же образом, как и в случае любого другого преступления опасного характера согласно внутреннему законодательству этого государства-участника. Заинтересованные государства-участники сотрудничают друг с другом, в частности, по процессуальным вопросам и вопросам доказывания, для обеспечения эффективности такого преследования; - во всех случаях, когда государству-участнику согласно его внутреннему законодательству разрешается выдавать или иным образом передавать одного из своих граждан только при условии, что это лицо будет возвращено в это государство для отбытия наказания, назначенного в результате судебного разбирательства или производства, в связи с которыми запрашивалась выдача или передача этого лица, и это государство-участник и государство-участник, запрашивающее выдачу лица, согласились с таким порядком и другими условиями, которые они могут счесть надлежащими, такая условная выдача или передача являются достаточными для выполнения обязательства, указанного выше; - если в выдаче, которая запрашивается в целях приведения приговора в исполнение, отказано, поскольку разыскиваемое лицо является гражданином запрашиваемого государства-участника, запрашиваемый участник, если это допускается его внутренним законодательством и соответствует его требованиям, по обращению запрашивающего участника рассматривает вопрос о приведении в исполнение приговора или оставшейся части приговора, который был вынесен согласно внутреннему законодательству запрашивающего участника; - любому лицу, по делу которого осуществляется производство в связи с преступлением, к которому применяется данная статья, гарантируется справедливое обращение на всех стадиях производства, включая осуществление всех прав и гарантий, предусмотренных внутренним законодательством государства-участника, на территории которого находится это лицо; - ничто в данной Конвенции не может толковаться как устанавливающее обязательство выдачи, если у запрашиваемого государства-участника имеются существенные основания полагать, что просьба о выдаче имеет целью преследование или наказание какого-либо лица по причине его пола, расы, вероисповедания, гражданства, этнического происхождения или политических убеждений или что удовлетворение этой просьбы нанесло бы ущерб положению этого лица по любой из этих причин; - государства-участники не могут отказывать в выполнении просьбы о выдаче лишь на том основании, что преступление считается также связанным с налоговыми вопросами; - до отказа в выдаче запрашиваемое государство-участник в надлежащих случаях проводит консультации с запрашивающим государствомучастником, с тем чтобы предоставить ему достаточные возможности для изложения его мнений и представления информации, имеющей отношение к изложенным в его просьбе фактам. Государства-участники стремятся заключать двусторонние и многосторонние соглашения или договоренности с целью осуществления или повышения эффективности экстрадиции. В соответствии с Рекомендацией 39 страны должны признавать отмывание доходов преступлением, которое может служить основанием для выдачи. Каждая страна должна либо осуществлять выдачу своих собственных граждан, либо, если страна не делает этого исключительно на основании гражданства, такая страна должна по запросу страны, требующей выдачи, безотлагательно передавать это дело своим компетентным органам для целей судебного преследования преступлений, указанных в запросе. Эти органы должны принять решение и осуществлять преследование таким же образом, как в случае с любым иным серьезным преступлением по своему внутреннему законодательству. Задействованные страны должны сотрудничать друг с другом, в частности по процедурным и доказательным аспектам, для обеспечения эффективности такого преследования. С учетом своей правовой базы страны могут рассмотреть упрощение порядка выдачи, разрешив прямую передачу запросов о выдаче между соответствующими министерствами, осуществляя выдачу лиц только на основании ордеров на арест или судебных решений и (или) вводя упрощенные процедуры выдачи в отношении лиц, отказавшихся от права требовать соблюдения всех формальных процедур выдачи. § 4. Сотрудничество между надзорными органами В соответствии с Рекомендациями 23, 25 и 29 на органы регулирования и надзора возлагаются важные функции по обеспечению эффективного режима ПОД/ФТ в национальном финансовом секторе, включая контроль над соблюдением финансовыми учреждениями соответствующих требований, принятие мер по недопущению преступных элементов к управлению финансовыми учреждениями и т.п. Учитывая, что деятельность финансовых учреждений, как правило, не ограничивается пределами территории одного государства, для успешного выполнения своих функций надзорные органы разных стран должны тесно взаимодействовать по вопросам аналитического обеспечения и конкретных административных расследований, связанных с правонарушениями в сфере ПОД/ФТ. Так же, как и в случае других компетентных органов, основной (но не единственной) формой международного сотрудничества в сфере ПОД/ФТ для органов надзора является обмен информацией. В связи с этим общие принципы международного сотрудничества, изложенные в рассмотренных выше Рекомендации 40 и соответствующей Пояснительной записке, относятся и к обмену соответствующей информацией между органами финансового надзора. Характер информации, которой разные компетентные органы обмениваются со своими иностранными партнерами, зависит от их соответствующей сферы компетенции. Если предметом информационного обмена между правоохранительными органами и между ПФР являются в основном данные, в том числе оперативного характера, связанные с подозрительными операциями и преступной деятельностью, то органы надзора могут информировать друг друга прежде всего об особенностях национальных требований по ПОД/ФТ в соответствующем сегменте финансового сектора, а также об исполнении этих требований конкретными финансовыми учреждениями, например, в связи с регистрацией в других странах их дочерних структур или с административным производством по выявленным правонарушениям. В соответствии с Рекомендацией 40 поощряется, чтобы страны разрешали компетентным органам (к которым Пояснительная записка относит и надзорные органы) осуществлять обмен информацией с компетентными органами других стран, не являющимися их непосредственными партнерами (так называемый диагональный обмен) в тех случаях, когда необходимая информация выходит за рамки компетенции таких партнеров. Следует учитывать, что данное предписание сформулировано в мягкой форме (страны "поощряются", а не "должны") и, соответственно, не является обязательным для исполнения. В то же время ФАТФ указывает, что при отсутствии ясности компетентный орган обязан в первую очередь обратиться за содействием к своему иностранному партнеру. Как представляется, указанное выше требование вызвано желанием разработчиков Рекомендаций ФАТФ обеспечить необходимую координацию международного информационного взаимодействия в сфере ПОД/ФТ между уполномоченными ведомствами и избежать излишнего "распыления" информационных потоков. Последнее особенно важно с точки зрения выполнения содержащегося в Рекомендации 40 требования к странам установить контроль и гарантии для обеспечения того, чтобы информация, обмен которой происходит между компетентными органами, использовалась только разрешенным образом в соответствии с обязательствами в отношении секретности и защиты данных. Исходя из установленного Пояснительной запиской определения термина "партнеры", основанного на совпадении их функций, международное сотрудничество в сфере ПОД/ФТ реализуется между компетентными органами, осуществляющими функции регулирования и надзора на конкретном сегменте финансового сектора, включая банковский и страховой надзор, а также надзор за рынком ценных бумаг. Помимо упомянутых выше Рекомендаций ФАТФ к отношениям между этими надзорными органами применимы дополнительные принципы, разрабатываемые соответствующими специализированными международными структурами, включая Базельский комитет по банковскому надзору, Международную ассоциацию страховых надзоров и Международную организацию комиссий по ценным бумагам. Сотрудничество между органами банковского надзора. В изданном Базельским комитетом в октябре 2001 г. документе "Надлежащая проверка клиентов банками" раздел V посвящен вопросам реализации стандартов надлежащей проверки клиентов (НПК) в трансграничном контексте. В указанном документе, в частности, отмечается, что надзорные органы во всем мире должны прилагать максимальные усилия для развития и внедрения национальных стандартов НПК в полном соответствии с международными стандартами, с тем чтобы избежать возможных противоречий с точки зрения регулирования и обеспечить целостность национальной и международной банковских систем. Надзорные органы исходят из того, что банковские группы применяют общепринятый минимальный стандарт политики и процедур НПК в отношении как внутренних, так и международных операций. Надзор за международными банковскими операциями может быть эффективным, только если он осуществляется на консолидированной основе, поскольку риск потери репутации и иные банковские риски не ограничены национальными границами. Согласно указанному документу не должно быть препятствий для проведения инспекционных проверок надзорными органами страны места нахождения головного банка в отношении расположенных в других странах дочерних структур или филиалов на предмет соответствия принципам НПК. Такие проверки должны включать ознакомление с клиентскими досье и определенной выборкой счетов. Представители надзорного органа из страны головного банка должны иметь доступ к информации по отобранным счетам индивидуальных клиентов в той степени, которая необходима для обеспечения надлежащей оценки применения стандартов НПК и практики управления рисками. Такому доступу не должны препятствовать местные законы о банковской тайне. Вместе с тем необходимы гарантии того, что информация, касающаяся индивидуальных счетов, используется исключительно в законных надзорных целях и может быть в достаточной степени защищена получателем. В этой связи для облегчения процесса обмена информацией между двумя надзорными органами рекомендуется использовать Заявление о взаимном сотрудничестве. В тех случаях, когда местное законодательство препятствует проведению инспекций надзорным органом страны головного банка или позволяет клиенту банка использовать фиктивные имена или скрываться за агентами или посредниками, которым запрещено раскрывать имя клиента, надзорный орган страны головного банка должен связаться с надзорным органом страны места нахождения дочерней структуры для получения подтверждения наличия таких законодательных ограничений и их экстерриториального характера. В договоренностях относительно таких инспекций должны предусматриваться механизмы, обеспечивающие приемлемую оценку состояния дел для надзорного органа страны головного банка. В этих целях могут быть полезны заявления о сотрудничестве или меморандумы о взаимопонимании, предусматривающие такие механизмы. Надзорные органы страны головного банка должны иметь как можно менее ограниченный доступ к информации, как минимум у них должен быть свободный доступ к информации об общей политике и процедурах банка по НПК и по подозрительным операциям. В мае 2001 г. Базельский комитет издал документ об основных элементах Заявления о сотрудничестве между органами банковского надзора, положения которого рекомендуется использовать для установления отношений, в том числе в форме меморандума о взаимопонимании, между органами банковского надзора разных стран (а также, если это возможно, между органами банковского надзора и иными органами финансового регулирования). Согласно этому документу надзорные органы двух стран при заключении соответствующих договоренностей должны выразить готовность сотрудничать друг с другом на основе взаимного доверия и понимания в осуществлении надзора за трансграничными учреждениями, действующими на территории их юрисдикций. Понятие трансграничного учреждения включает филиал, дочернюю или иную структуру, которая требует консолидированного надзора. Надзорные органы обеих стран должны признать взаимодополняющий характер их надзорной деятельности в отношении таких трансграничных учреждений. Основой для реализации этого принципа является выпущенный в сентябре 1997 г. Базельским комитетом документ "Основные принципы эффективного банковского надзора" (далее - Основные принципы). В соответствии с Основными принципами Базельского комитета каждый надзорный орган должен оценить содержание и степень надзора, осуществляемого другой стороной, для того чтобы определить степень доверия, которое может быть возложено на такой надзор. Предусматриваются следующие сферы сотрудничества между органами банковского надзора: - обмен информацией; - проведение выездных проверок; - защита информации; - координация текущей деятельности. В части обмена информацией предполагается осуществление взаимодействия на следующих стадиях: - в процессе выдачи разрешений и лицензирования; - в ходе надзора за текущей деятельностью банков; - в процессе разбирательств с проблемными банками. Относительно процесса лицензирования в соответствии с Основными принципами предусматривается, в частности, следующее: - надзорный орган страны места нахождения головного банка должен быть незамедлительно проинформирован надзорным органом другой страны о полученных последним заявках на открытие отделений или на приобретение собственности в его стране; - по получении запроса надзорный орган головного банка должен информировать своего партнера о соблюдении банком-заявителем банковского законодательства и о том, можно ли ожидать, учитывая состояние его управленческой структуры и внутреннего контроля, что он будет управлять трансграничным учреждением должным образом. Надзорный орган головного банка должен также по запросу оказывать иностранному партнеру содействие в проверке или дополнении любой информации, представленной банком-заявителем; - оба надзорных органа должны информировать друг друга о содержании, степени и особенностях осуществления надзора в их странах; - в пределах, допустимых законодательством, оба надзорных органа должны обмениваться информацией о пригодности и соответствии потенциальных руководителей и крупных акционеров трансграничного учреждения. В связи с текущим надзором за их трансграничными учреждениями оба надзорных органа должны: - представлять своим партнерам значимую информацию, касающуюся практического осуществления операций трансграничным учреждением или связанных с ними надзорных проблем; - отвечать на информационные запросы относительно их национальных систем регулирования, а также информировать друг друга о существенных изменениях в этих системах, особенно имеющих отношение к деятельности трансграничных учреждений; - информировать своих партнеров о наложенных существенных административных санкциях или других формах взыскания, примененных в отношении трансграничного учреждения; - обеспечивать передачу любой другой значимой информации, которая может понадобиться в надзорном процессе. Информационные запросы обычно должны представляться в письменном виде. Однако при необходимости срочных действий запросы могут представляться в любой форме, но с последующим письменным подтверждением. Особо полезной формой сотрудничества между надзорными органами предлагается считать их взаимодействие при проведении выездных проверок (на месте) трансграничных учреждений. До принятия решения о необходимости выездной проверки надзорный орган страны места нахождения трансграничного учреждения должен ознакомиться с результатами проверок и другими материалами, подготовленными органом надзора страны места нахождения головного банка. Надзорный орган должен известить своего партнера из страны места нахождения головного банка о своих планах по проведению проверки, указав ее цели и направления. Надзорный орган страны места нахождения трансграничного учреждения должен разрешать надзорному органу страны места нахождения головного банка или уполномоченному им агенту проводить выездные проверки трансграничных учреждений. Стороны могут договориться о проведении таких проверок только с надзорным органом страны места нахождения головного банка или с участием надзорного органа страны места нахождения трансграничного учреждения. После завершения проверки должен состояться обмен мнениями между инспекционной группой и надзорным органом страны места нахождения трансграничного учреждения. В заявлении о сотрудничестве должно быть отражено, что взаимное доверие между надзорными органами возможно только при условии надежной защиты информационных потоков. Надзорный орган, получающий информацию, должен предоставить заверения, что будут предприняты все возможные меры для сохранения конфиденциальности полученной информации. Любая конфиденциальная информация, полученная от другого надзорного органа, должна использоваться исключительно в законных надзорных целях. Надзорный орган одной страны, получивший конфиденциальную информацию от надзорного органа другой страны, может получить запрос на предоставление этой информации от третьей стороны, включая надзорный орган третьей стороны, имеющий законные общие интересы в данном вопросе. До передачи информации третьей стороне получатель должен проконсультироваться с надзорным органом, первоначально предоставившим информацию, и получить его согласие на дальнейшую передачу, которое может быть обусловлено, в частности, обязанностью дополнительного получателя информации сохранять ее конфиденциальность. В заявлении рекомендуется также отметить такое направление развития сотрудничества между надзорными органами, как ознакомительные визиты и стажировки сотрудников. Кроме того, надзорные органы обеих стран должны изучать возможности сотрудничества в иных областях, включая взаимодействие в подготовке персонала. Сотрудничество между комиссиями по ценным бумагам. В документе "Задачи и принципы регулирования ценных бумаг", принятом Международной организацией комиссий по ценным бумагам (МОКЦБ) в феврале 2002 г., вопросам сотрудничества в сфере регулирования посвящены Принципы 11 - 13. Согласно принципу 11 органы надзора за рынком ценных бумаг должны иметь полномочия на обмен как общедоступной, так и закрытой информацией с внутригосударственными и иностранными партнерами. Принцип 12 предусматривает создание органами надзора за рынком ценных бумаг соответствующих механизмов обмена информацией. В соответствии с принципом 13 система регулирования и надзора должна предусматривать оказание содействия иностранным надзорным органам, которым необходима информация для выполнения их функций. В разделе 9.3 указанного документа обосновывается необходимость международного сотрудничества для эффективного регулирования внутреннего рынка ценных бумаг. В частности, отмечается, что в результате возрастающей интернационализации финансовой деятельности и глобализации рынков информация, необходимая для выдачи разрешений или согласований, часто находится вне пределов прямой досягаемости национального надзорного органа (например, заявка на лицензию может поступить от лица, зарегистрированного в другой юрисдикции). Вместе с тем угрозы системной стабильности связаны не только с внутренними факторами и могут включать действия отдельных финансовых учреждений в других юрисдикциях. Мошенничество, манипулирование рынком, инсайдерские операции и иные правонарушения имеют трансграничный характер и благодаря современным телекоммуникациям все чаще совершаются на глобальном рынке ценных бумаг. Важное значение международного сотрудничества в расследовании возможных правонарушений основано также на общих характеристиках нарушения законодательства о ценных бумагах, включая, в частности: - перемещение преступных доходов в иностранные юрисдикции; - бегство правонарушителей в другие страны; - осуществление операций через иностранные юрисдикции для маскировки личности участников или финансовых потоков; - использование иностранных счетов для сокрытия бенефициарных владельцев акций; - использование для трансграничных нарушений международных коммуникационных средств, включая Интернет. В указанных обстоятельствах для обеспечения эффективного регулирования и надзора за рынком ценных бумаг должны разрабатываться механизмы международного сотрудничества, способствующие выявлению и пресечению трансграничных нарушений и помогающие при выполнении обязанностей по лицензированию и надзору. К таким механизмам относятся меморандумы о взаимопонимании. В национальном законодательстве должны быть сняты препятствия для международного сотрудничества. Раздел 9.4 того же документа касается конкретного содержания и направлений международного сотрудничества между комиссиями по ценным бумагам. Содействие иностранным партнерам может предоставляться в следующих формах: - получение общедоступной или закрытой информации, например, об обладателе лицензии, зарегистрированной на бирже компании, акционере, бенефициарном владельце или лице, контролирующем обладателя лицензии или компанию; - получение банковских, брокерских или иных учетных данных; - получение добровольного сотрудничества со стороны тех, кто может обладать информацией о предмете запроса; - принудительное получение информации - в виде представления документов и (или) устных показаний или заявлений; - предоставление информации о процессах регулирования в данной юрисдикции; - получение судебных постановлений, например, экстренных судебных предписаний. В разделе 9.5 особое внимание обращается на необходимость международного сотрудничества при организации надзора за финансовыми группами (конгломератами), которые сочетают деятельность фирм на различных сегментах финансового рынка (в некоторых юрисдикциях финансовых и нефинансовых фирм). Необходимость в таком сотрудничестве становится еще больше, если финансовая группа осуществляет деятельность в нескольких юрисдикциях. В этой связи предлагается, в частности, рассмотреть вопрос о возможности обмена информацией с другими надзорными органами, например, в банковском и страховом секторе, как на национальном, так и международном уровне. При этом вновь подчеркивается необходимость обеспечения при таком обмене информацией сохранности конфиденциальности и защиты персональных данных. В мае 2002 г. МОКЦБ одобрила текст многостороннего Меморандума о взаимопонимании, консультациях, сотрудничестве и обмене информацией. Меморандум предусматривает, в частности, осуществление между всеми его участниками обмена информацией, необходимой для расследования трансграничных правонарушений на рынке ценных бумаг, включая банковские и брокерские данные и идентификационные сведения клиентов. В соответствии с Меморандумом подписавшие его надзорные органы используют такую информацию для обеспечения соблюдения законодательства о ценных бумагах, в том числе через гражданское и уголовное преследование. Для подписания и выполнения положений указанного Меморандума национальные комиссии по ценным бумагам должны иметь соответствующие полномочия, установленные законодательным или иным нормативным актом. В Резолюции по данному вопросу, принятой руководящим комитетом МОКЦБ в апреле 2005 г., отмечается, что 26 членов этой организации подписали Меморандум, а еще 5 - выразили намерение получить необходимые полномочия для его подписания. Резолюция призывает всех остальных членов МОКЦБ к 1 января 2010 г. подписать Меморандум или принять на себя формальное обязательство обратиться за получением полномочий на подписание. Контрольные вопросы к главе 4 1. В чем заключается роль международного сотрудничества в сфере ПОД/ФТ? 2. Перечислите направления усиления международного сотрудничества в сфере ПОД/ФТ. 3. Каковы предварительные условия эффективного использования странами существующих механизмов и каналов международного сотрудничества в сфере ПОД/ФТ? 4. Приведите основные международно-правовые акты, на которых базируется международное сотрудничество в сфере ПОД/ФТ. 5. Охарактеризуйте общие условия международного сотрудничества в сфере ПОД/ФТ. 6. Дайте характеристику рекомендации ФАТФ, определяющей основные принципы международного сотрудничества в сфере ПОД/ФТ. 7. Дайте определение понятия "компетентный орган". 8. Приведите примеры механизмов и каналов, используемых для обмена информацией в сфере ПОД/ФТ между компетентными органами разных стран. 9. Что такое "диагональное сотрудничество" в сфере ПОД/ФТ? 10. Какова цель информационного взаимодействия между ПФР разных стран? 11. Охарактеризуйте организационно-правовые основы сотрудничества между ПФР. 12. Дайте характеристику критериям, по которым проводится оценка готовности ПФР-кандидата к вступлению в Группу "Эгмонт". 13. Каковы функции ПФР-спонсора? 14. Какие документы Группы "Эгмонт" определяют условия и принципы сотрудничества между ПФР? 15. Какова приоритетная задача Группы "Эгмонт"? 16. В чем заключается специфический характер информации, которой обмениваются ПФР? 17. Что такое "типовой меморандум о взаимной договоренности"? 18. К какой дополнительной информации ПФР должно иметь оперативный доступ? 19. Дайте общую характеристику международным стандартам в области процедуры обмена информацией между ПФР. 20. Охарактеризуйте такую сферу международного сотрудничества между правоохранительными органами, как оказание взаимной правовой помощи. 21. Для каких целей может запрашиваться взаимная правовая помощь? 22. Дайте характеристику требованиям ФАТФ в отношении взаимной правовой помощи. 23. Охарактеризуйте такую сферу международного сотрудничества между правоохранительными органами, как выявление, изъятие и конфискация имущества. 24. Дайте характеристику нормам Палермской конвенции в сфере выявления, изъятия и конфискации имущества. 25. Охарактеризуйте нормы Палермской конвенции, регулирующие экстрадицию (выдачу). 26. Какие функции по обеспечению эффективного режима ПОД/ФТ возлагают на органы регулирования и надзора Рекомендации ФАТФ? 27. Дайте общую характеристику международному сотрудничеству между надзорными органами в сфере ПОД/ФТ. 28. Дайте общую характеристику международному сотрудничеству между органами банковского надзора в сфере ПОД/ФТ. 29. Какая международная организация занимается разработкой стандартов в области международного сотрудничества между органами банковского надзора? 30. Что в соответствии с международными стандартами входит в понятие трансграничного учреждения для целей ПОД/ФТ? 31. Какие сферы сотрудничества между органами банковского надзора предусмотрены в соответствии с Основными принципами? 32. На каких стадиях предполагается осуществление взаимодействия в части обмена информацией между органами банковского надзора? 33. Какие меры предусматриваются в соответствии с Основными принципами в отношении процесса лицензирования трансграничного учреждения? 34. Дайте общую характеристику международному сотрудничеству между комиссиями по ценным бумагам в сфере ПОД/ФТ. 35. Перечислите общие для международного сотрудничества характеристики нарушения законодательства о ценных бумагах. 36. Что такое Меморандум о взаимопонимании, консультациях, сотрудничестве и обмене информацией? РИДЕР (ОТКРЫТЫЕ ИСТОЧНИКИ) ПО КУРСУ "МЕЖДУНАРОДНЫЕ СТАНДАРТЫ В СФЕРЕ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ОТМЫВАНИЮ ДЕНЕГ И ФИНАНСИРОВАНИЮ ТЕРРОРИЗМА" Ридер по курсу "Международные стандарты в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма" включает в себя тексты следующих документов. 1. Устав Группы "Эгмонт" Подразделений финансовой разведки от 31.05.2007. 2. Заявление о целях Группы "Эгмонт" от 23.06.2004. 3. Лучшая практика по обмену информацией между подразделениями финансовой разведки Группы "Эгмонт", 2004 г. 4. Пояснительная записка относительно определения Группой "Эгмонт" "Подразделения финансовой разведки". 5. Принципы информационного обмена между подразделениями финансовой разведки по делам об отмывании денег Группы "Эгмонт" от 13.06.2001. 6. Основные принципы эффективного надзора за банковской деятельностью (Базельский комитет по банковскому надзору, 1997, сентябрь). 7. Пресс-релиз Базельского комитета по банковскому надзору от 5 октября 2006 г. (об обновленных международных принципах эффективного банковского надзора). 8. Методология Основных принципов эффективного банковского надзора (Базельский комитет по банковскому надзору (редакция от 1999, сентябрь). 9. Система внутреннего контроля в банках: основы организации (Базельский комитет по банковскому надзору, 1998, сентябрь). 10. Внутренний аудит в банках и взаимоотношения надзорных органов и аудиторов (Базельский комитет по банковскому надзору, 2001, август). 11. Взаимоотношения между органами банковского надзора и внешними аудиторами банков (Базельский комитет по банковскому надзору, 2002, январь). 12. Комплаенс и комплаенс-функция в банках (Базельский комитет по банковскому надзору, 2005, апрель). 13. Сорок рекомендаций ФАТФ, 2003 г. (с изменениями от 22 октября 2004 г.). 14. Девять специальных рекомендаций ФАТФ, 2004 г. УСТАВ ГРУППЫ "ЭГМОНТ" ПОДРАЗДЕЛЕНИЙ ФИНАНСОВОЙ РАЗВЕДКИ Преамбула Подразделения финансовой разведки, признанные Главами ПФР в качестве членов Группы "Эгмонт": Признавая международный характер отмывания денег и финансирования терроризма; Признавая, что международные стандарты определяют Подразделения финансовой разведки (ПФР) в качестве ключевых компонентов любой комплексной системы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма (ПОД/ФТ); Признавая первое международное заседание ПФР, состоявшееся 9 июня 1995 года и решение участвовавших в нем Глав ПФР создать Группу "Эгмонт" в качестве всемирного неформального форума для ПФР; Признавая, что Группа "Эгмонт" состоит из действующих ПФР, которые объединяются на принципах доброй воли, и содействует всеобъемлющему оперативному сотрудничеству среди ПФР, основанному на взаимном доверии; Признавая, что растущее число членов ПФР и международное признание важной роли Группы "Эгмонт" в области ПОД/ФТ требуют дальнейшего укрепления ее организационной структуры; Вновь подтверждая цели и задачи Группы "Эгмонт", равно как организационную структуру и установленные внутренние процедуры, сформированные с момента ее создания; Вновь подтверждая основные принципы, сформулированные Группой "Эгмонт" за эти годы и одобренные участниками, содержащиеся в прилагаемых Заявлении о целях, Пояснительной записке относительно определения Эгмонт подразделения финансовой разведки и Принципах информационного обмена; Решают: объединить свои усилия для дальнейшего улучшения эффективного обмена информацией в целях противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма; обмениваться информацией о своем соответствующем опыте, в целях содействия развитию эффективных подразделений финансовой разведки; сотрудничать по всем аспектам, связанным с данным Уставом, в соответствии со всеми внутренними законами и инструкциями; для достижения этих целей в рамках внутреннего законодательства участвовать в Группе "Эгмонт" и придерживаться как в принципе, так и практически данного Устава и следующих положений: I. Определения I.1. Подразделение финансовой разведки. Подразделение финансовой разведки или ПФР - это центральный национальный орган, ответственный за получение (и, если разрешено, затребование), анализ и передачу компетентным органам сообщений с финансовой информацией: (1) касающейся доходов, в отношении которых имеются подозрения в их криминальном происхождении и потенциальном финансировании терроризма, или (2) требуемой в соответствии с национальным законодательством или правилами, для борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. I.2. Консенсус. Консенсус - общее согласие, достигнутое с учетом и после надлежащего рассмотрения официальных и обоснованных возражений. II. Цели Группы "Эгмонт" Цель Группы "Эгмонт" - обеспечить форум для ПФР во всем мире для укрепления сотрудничества в борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма и для содействия в реализации внутренних программ в этой области. Такая поддержка включает: - расширение и систематизацию международного сотрудничества в области взаимного обмена информацией; - повышение эффективности ПФР путем предложения обучения и содействия в обмене кадрами для повышения квалификации сотрудников ПФР; - способствование лучшему и защищенному процессу обмена между ПФР путем использования технологий, таких как Защищенная сеть "Эгмонт" (ESW); - способствование улучшению координации и поддержки между оперативными подразделениями ПФР-членов; - содействие операционной независимости ПФР; и - содействие созданию ПФР в странах, не имеющих действующих программ ПОД/ФТ или имеющих такие программы на ранних стадиях развития. III. Членство III.1. Членство. Членами Группы "Эгмонт" являются подразделения финансовой разведки, которые признаны таковыми Главами ПФР. Все члены Группы "Эгмонт" соответствуют следующим основным требованиям: - они соответствуют определению ПФР Группы "Эгмонт"; - они являются действующими; - они имеют желание и правовые возможности обмениваться информацией со всеми партнерскими ПФР на основе Принципов информационного обмена; и подтвердили в письменной форме положения данного Устава. Члены Группы "Эгмонт" имеют право участвовать в Рабочих группах, обучающих семинарах, Пленарных заседаниях и в процессе принятия решений Группы "Эгмонт" на всех уровнях. Члены имеют право доступа и использования Защищенной сети "Эгмонт". III. 2. Принципы Группы "Эгмонт". а) все члены способствуют самому широко возможному сотрудничеству и обмену информацией с другими ПФР Группы "Эгмонт" на основании принципа взаимности или обоюдной договоренности и с учетом следующих основных правил, установленных в Принципах информационного обмена: - свободный обмен информацией для целей анализа на уровне ПФР; - нераспространение или использование недолжным образом для какихлибо других целей без предварительного согласия предоставившего информацию ПФР; и - защита конфиденциальности информации; б) все члены Группы "Эгмонт" платят взносы в бюджет Группы "Эгмонт", в соответствии с формулой финансирования и условиями, оговоренными ниже в части V. IV. Структура Действующую структуру Группы "Эгмонт" составляют Главы ПФР, Комитет "Эгмонт", Рабочие группы и Секретариат. IV.1. Главы ПФР. А. Общие положения. Главы ПФР являются руководящим органом Группы "Эгмонт". Пленарное заседание Глав ПФР проводится, по крайней мере, один раз в год с участием каждого ПФР, представленного его руководителем или уполномоченным лицом. Решения принимаются Главами ПФР на основе консенсуса. Б. Полномочия Глав ПФР. Главы ПФР принимают решение и утверждают любые изменения, влияющие на членство в Группе "Эгмонт", структуру, бюджет и принципы. Это включает: - внесение изменений в настоящий Устав и прилагаемые документы; - принятие новых членов; - утверждение создания или ликвидации Рабочих групп; - утверждение мандата Секретариата; - назначение Исполнительного Секретаря; - утверждение формулы финансирования, бюджета и финансовой отчетности; - утверждения работы на год; и - утверждение годового отчета. IV.2. Комитет Группы "Эгмонт". А. Роль и Функции. Комитет "Эгмонт" служит консультативным и координационным механизмом для Глав ПФР и для Рабочих групп. Его функции включают в себя: - консультирование Глав ПФР по вопросам, касающимся Группы "Эгмонт"; - координация работы различных Рабочих групп; -осуществление контроля за работой Секретариата; - представление или делегирование представления Группы "Эгмонт" на международных мероприятиях. Б. Состав. Комитет "Эгмонт" состоит из постоянных и региональных членов, из которых выбираются Председатель и Заместители председателя согласно положениям, установленным во Внутренних процедурах Комитета "Эгмонт". Исполнительный Секретарь участвует в заседаниях Комитета "Эгмонт". IV.3. Рабочие группы. С целью осуществления своей задачи по развитию, сотрудничеству и обмену опытом Группа "Эгмонт" создает Рабочие группы и утверждает их полномочия. Каждая Рабочая группа определяет свою внутреннюю структуру, рабочие процедуры и избирает своего Председателя и Заместителя председателя (заместителей председателя). Главы ПФР утверждают выбор Председателей Рабочей группы. Рабочие группы собираются периодически и отчитываются о своей деятельности Главам ПФР. IV.4. Секретариат. А. Общие положения. Секретариат возглавляется Исполнительным Секретарем, назначаемым Главами ПФР, который отчитывается напрямую Главам ПФР и через Комитет "Эгмонт". Секретариат располагается в Торонто, Канада. Б. Роль и функции. Секретариат Группы "Эгмонт" обеспечивает административную и иную поддержку, в целом, деятельности Глав ПФР, Комитета "Эгмонт" и Рабочих групп, как предписано главами ПФР, Комитетом "Эгмонт" и председателями Рабочих групп. Его функции включают: - составление и исполнение ежегодного рабочего плана; - составление ежегодного бюджета; - внедрение и управление системой по обеспечению сбора и учета взносов от членов Группы "Эгмонт"; - представление Группы "Эгмонт" на международных мероприятиях; - функционирование в качестве центрального органа информации о ПФР - членах и кандидатах в члены Группы "Эгмонт"; - проведение исследований, подготовка позиции и других документов на рассмотрение Группой "Эгмонт"; - оказание помощи ПФР, которое является принимающей стороной, в организации заседаний "Эгмонт"; - подготовка и распространение всех вспомогательных материалов для заседаний "Эгмонт"; - подготовка ежегодного отчета. V. Финансирование V.1. Финансирование Группы "Эгмонт". Деятельность Группы "Эгмонт" финансируется из: (a) ежегодных взносов ее членов; (b) дополнительных добровольных пожертвований от членов; (c) добровольных пожертвований из других источников. Группа "Эгмонт" отвечает за использование средств. V.2. Членские взносы. Взносы членов Группы "Эгмонт" рассчитываются согласно формуле финансирования, основанной на следующих принципах: - все члены платят взнос; - существует минимальный и максимальный размер взносов; - членские взносы состоят из базовой суммы и дополнительной суммы, исчисляемой с использованием метода прогрессивной ставки; - прогрессивная ставка формулы финансирования основывается на соотношении ВВП/ВВП на душу населения, равном 75/25%. VI. Соответствие положениям настоящего Устава Группа "Эгмонт" поддерживает высокие стандарты для своих членов и применяет процедуры, касающиеся соответствия стандартам Группы "Эгмонт". В частности, эти процедуры направлены на: - членов "Эгмонт", которые более не отвечают всем основным требованиям членства, как изложено в части III.1; - нарушение конфиденциальности или другую причиняющую вред деятельность в контексте обмена информацией, как описано в части III.2; - членов "Эгмонт", которые не соблюдают условия, изложенные в части V. Одобрено Главами ПФР - Группы "Эгмонт" в Гамильтоне, Бермуды, 31 мая 2007 года. Пояснительная записка к Уставу Группы "Эгмонт" Устав Группы "Эгмонт" был разработан подгруппой разработки Устава Исполнительного Комитета, которая была сформирована на заседании Глав ПФР на Кипре. Данной Подгруппе было поручено подготовить проект Устава для Группы "Эгмонт", отражающего действующий характер Группы "Эгмонт", ее принципы, изложенные в других документах Группы "Эгмонт", и новые аспекты, возникающие в результате работы Переходного подкомитета, как утверждено Главами ПФР в июне 2006 года. Данный документ представлен Председателем Подгруппы по разработке Устава Исполнительного Комитета в качестве дополнения к проекту Устава с целью представления главам ПФР определенных разъяснений по тексту, рекомендованному Подкомитетом. Название документа. По указанию глав ПФР, документ был тщательно разработан таким образом, чтобы его стиль не являл собою форму юридически обязывающего документа. Такие названия, как "Учредительный Меморандум о Взаимопонимании" и "Учредительное Соглашение", обсуждались и были отвергнуты, так как у некоторых ПФР могут возникнуть сложности при проведении внутригосударственных процедур по их согласованию <1>. -------------------------------<1> Подгруппой по разработке Устава признается, что независимо от текста ПФР будет необходимо участвовать в различных процедурах согласования, в зависимости от их внутренних правовых и политических обстоятельств. Преамбула. После широкой дискуссии в рамках Подгруппы ряд пунктов был отобран для включения в преамбулу. Данный раздел имеет целью отразить историю Группы "Эгмонт" и ее сущность и как действующей, и как добровольной организации и дать детальную ссылку на основополагающие документы Группы "Эгмонт", заявление о целях, пояснительные записки, касающиеся определения "Эгмонт" подразделения финансовой разведки и принципы информационного обмена. Эти документы будут приложены к Уставу и, таким образом, будут равноценными. Заявление, касающееся сотрудничества по всем аспектам Устава, в форме, согласующейся с внутренним законодательством и регламентами каждого ПФР, осознанно включено в данный пункт и является составной частью исполнения Устава. Определения. Определение подразделения финансовой разведки, отраженное в Уставе, в точности повторяет одобренное Главами ПФР в 1996 году в Риме, Италия, и измененное в Порту Св. Петра, Гернси, в июне 2004 года. Так как обе пояснительные записки (первая принята в Монако в 2002 году и изменена в 2004 году в Гернси, и вторая в отношении финансирования терроризма одобрена в июне 2006 года в Лимассоле, Кипр) касательно данного определения являются приложениями к Уставу, определение должно читаться в их контексте. Это включает в себя определение "центрального национального органа". Данный раздел также включает определение слова консенсус как "общее согласие, достигнутое с учетом и после надлежащего рассмотрения официальных и обоснованных возражений". Подгруппа посчитала, что определение термина "консенсус" является одновременно важным и необходимым, так как консенсус является процессом принятия решения Группой "Эгмонт" и имеет специфическое определение, ибо подчеркивает необязывающий бездоговорный характер Устава. Подгруппа участвовала в широкой дискуссии об определении понятия консенсуса - в частности, должно ли определение просто относиться к "общему согласию" или определение должно содержать слова "без формального обоснованного возражения". Члены подгруппы были озабочены тем, что если определение будет толковаться просто как общее согласие, то возражения могут быть проигнорированы большинством. Поэтому подгруппа предпочла дополнить текст словами "без формального обоснованного возражения". По существу, консенсус не требует единогласия и, как обусловлено стилем, не должен служить в качестве вето для принятия какого-либо возражения; скорее, он разъясняет, что процесс принятия решения Группой "Эгмонт" является содержательным, и будет рассматривать серьезные, основанные на фактах и обоснованные возражения членов. Членство. Описание членства в Группе "Эгмонт" является настолько широким, насколько это возможно и отражает компетенцию глав ПФР по приему новых членов в соответствии с утвержденными процедурами (т.е. процедурами, касающимися соответствия стандартам Группы "Эгмонт"), исключение из числа членов в случаях несоответствия стандартам. Требования к членству также отражены в первом параграфе. В подгруппе состоялась широкая дискуссия относительно того, прилагать ли список членов "Эгмонт". Было решено, что с самого начала и до сегодняшнего дня список членов хранится и публикуется на веб-сайте "Эгмонта" и нет необходимости приложения такого списка к Уставу, в связи с его периодическими изменениями. Изначально подгруппа полагала, что Устав будет подписываться всеми членами для демонстрации моральной приверженности положениям Устава. На практике, однако, есть трудности по хранению единого подписанного документа. Поэтому эта часть содержит рекомендации членам, подтвердившим согласие в письменном виде с положениями Устава. Для единого подхода подгруппа рекомендует, что после утверждения Устава главами ПФР ПФР направляют подписанные письма, подтверждающие согласие с положениями Устава. Секретариатом может быть также разработана единая форма для подтверждения. ПФР должно иметь свободу выбора принятия решения относительно того, какое официальное лицо будет подписывать подтверждение, при этом подписант должен подписывать его от имени ПФР, сохраняя, таким образом, членство в "Эгмонт", как ПФР, а не правительство. Понятно, что для ПФР необходимо определенное время для принятия необходимых внутригосударственных шагов по представлению такого подтверждения. Подгруппа ожидает, что все нынешние члены Группы "Эгмонт" будут продолжать оставаться членами структуры "Эгмонт" и подпишут подтверждения. Любые изменения в членстве "Эгмонта" должны являться результатом официальной процедуры по несоответствию. Второй и третий параграфы определяют некоторые из основных преимуществ членства в "Эгмонт". Принципы. В то время как подгруппа действовала осторожно, дабы избежать стиля, применяемого в соглашениях, например "обязательство", было желание отразить в Уставе основные обязательства членов Эгмонта. Как таковые основные принципы членства в "Эгмонт" - возможно широкий обмен информацией, предмет внутреннего законодательства и вклады в бюджет Группы "Эгмонт", включены в эту часть. Структура. Целью этой части было отразить существующую структуру Группы "Эгмонт", обрисовать основные черты и роль глав ПФР, Комитета "Эгмонт" и Рабочих групп. Новый элемент структуры Группы "Эгмонт", Секретариат, также описан здесь. Список упомянутых функций и полномочий для каждой группы является иллюстративным, но не исчерпывающим. Функции Секретариата были взяты из документа под названием "Мандат и утверждение обязанностей - исполнительный секретарь", который был подготовлен подгруппой Секретариата. Финансирование. В этой части говорится о том, что в дополнение к ежегодным членским взносам Группа "Эгмонт" может получать добровольное финансирование, как от членов, так и от других организаций. Она также включает принципы, на основании которых достигнуто соглашение о формуле финансирования. Существующая формула финансирования и таблица являются документами, которые будут меняться в зависимости от членства в "Эгмонте" и утвержденном бюджете "Эгмонта" и поэтому они не являются приложениями к Уставу. Подгруппа согласилась, что принципиально Главы ПФР должны утверждать размеры взносов, основанные на формуле, и эта рекомендация была вынесена на решение Исполнительного Комитета. Далее подгруппа согласилась, что Секретариат должен быть подотчетен за использование средств "Эгмонт". Такая ссылка включена в Устав. Соответствие. Подгруппа рекомендовала, чтобы документ по процедурам соответствия был пересмотрен, для того чтобы неплатеж годового членского взноса мог бы расцениваться как основание для определения несоответствия. ЗАЯВЛЕНИЕ О ЦЕЛЯХ ГРУППЫ "ЭГМОНТ" ПОДРАЗДЕЛЕНИЙ ФИНАНСОВОЙ РАЗВЕДКИ (Гернси, 23 июня 2004 г.) Признавая международный характер отмывания денег; принимая во внимание, что для противодействия отмыванию денег все большее число правительств во всем мире ввели обязательства для финансовых учреждений по предоставлению информации и создали подразделения финансовой разведки, или ПФР, для получения, анализа и передачи в компетентные органы таких сообщений с финансовой информацией; признавая финансирование терроризма как явную и растущую проблему, которая, как и отмывание денег, выходит за национальные границы и действует внутри международной финансовой системы; признавая, что ПФР, осуществляя свои функции по получению, анализу и передаче конфиденциальных финансовых сообщений, все больше становятся ценным инструментом в глобальной борьбе с финансированием терроризма, через поддержку работы традиционных национальных государственных органов; убежденные в том, что двустороннее и многостороннее международное сотрудничество между ПФР как повышает эффективность отдельных ПФР, так и способствует успеху всеобщей борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма; учитывая как конфиденциальный характер сообщений с финансовой информацией, так и значимость ПФР, созданных для защиты их конфиденциальности, их анализа и передачи должным образом в компетентные органы для расследования, преследования или суда; понимая, что эффективное международное двустороннее и многостороннее сотрудничество между ПФР должно быть основано на взаимном доверии; признавая важную роль международных организаций и различных традиционных национальных государственных органов - таких как министерства финансов и юстиции, полиция и органы, осуществляющие надзор за финансовыми учреждениями - в качестве союзников в борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма; проводя периодически пленарные заседания - известные как заседания Группы "Эгмонт" <1> - для обсуждения вопросов, общих для ПФР, и укрепления такого международного сотрудничества между созданными ПФР, для помощи и рекомендаций создаваемым ПФР и сотрудничества с представителями других государственных органов и международных организаций, заинтересованных в международной борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма; -------------------------------<1> Названо по дворцу Эгмонт-Аренберг в Брюсселе, где прошла первая такая встреча 9 июня 1995 г. достигнув также договоренности относительно определения "Подразделения финансовой разведки", завершив исследование возможностей и моделей информационного обмена, подготовив типовой меморандум о взаимопонимании по обмену информацией, создав защищенный веб-сайт в Интернете для облечения информационных обменов и предприняв несколько конкретных инициатив по повышению квалификации и опыта сотрудников ПФР и содействию успешному расследованию дел в юрисдикциях ПФР; осознавая, что определенные препятствия продолжают ограничивать обмен информацией и эффективное сотрудничество между некоторыми ПФР, и что эти препятствия могут включать правовые ограничения и (или) саму природу ПФР (как административных, судебных, или полицейских); и убежденные, что существуют как важный потенциал для широкого международного сотрудничества между ПФР, так и существенная необходимость расширения такого сотрудничества, ПФР, участвующие в Группе "Эгмонт", этим подтверждают свою приверженность поощрять развитие ПФР и сотрудничество между ними в интересах борьбы с отмыванием денег и в содействии глобальной борьбе с финансированием терроризма. В этих целях мы подтверждаем нашу приверженность определению Подразделения финансовой разведки, принятому на пленарном заседании Группы "Эгмонт" в Риме в ноябре 1996 г. с изменениями, принятыми на пленарном заседании в Гернси в июне 2004 г.: "Центральный национальный орган, ответственный за получение (и, если разрешено, затребование), анализ и передачу компетентным органам сообщений с финансовой информацией: (i) касающейся доходов, в отношении которых имеются подозрения в их криминальном происхождении и возможном финансировании терроризма, или (ii) требуемой в соответствии с национальным законодательством или правилами, для борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма". Мы также принимаем выводы рабочей группы по правовым вопросам в отношении идентификации тех органов, которые соответствуют определению ПФР в настоящее время. В этой связи мы согласны, что пленарные заседания Группы "Эгмонт" будут созываться ПФР и для ПФР и других приглашенных лиц или органов, которые в состоянии содействовать целям Группы "Эгмонт". Участники Группы "Эгмонт" будут включать ПФР и другие органы, представляющие правительства, которые в настоящее время не имеют ПФР. Все другие приглашенные лица, органы или международные организации будут считаться "Наблюдателями". Мы считаем важным развитие сети обмена информацией на основе Принципов информационного обмена между подразделениями финансовой разведки, как указано в приложении и включено сюда этим упоминанием. Мы признаем право каждого ПФР обусловливать сотрудничество дополнительными условиями в соответствии со своим национальным законодательством. Мы далее соглашаемся проводить в качестве приоритетов, через соответствующие рабочие группы и другие возможности: определение соответствующих последствий, которые вытекают из статуса участника Группы "Эгмонт" с учетом определения ПФР, принятого в Риме; создание ПФР в странах по всему миру; дальнейшее поощрение информационного обмена на основе взаимности или взаимной договоренности; доступ к защищенной сети "Эгмонт" для всех ПФР; постоянное развитие возможностей для подготовки, региональных/рабочих совещаний и обмена сотрудниками; рассмотрение формальной структуры для поддержания постоянства в управлении Группой "Эгмонт", а также рассмотрение периодичности и места проведения пленарных заседаний; разработку более формализованных процедур, на основании которых должны приниматься решения в отношении статуса конкретных органов по отношению к определению ПФР; формирование дополнительных Рабочих групп при необходимости; разработку соответствующих моделей для обмена информацией; создание одобренных Группой "Эгмонт" материалов для использования в презентациях и сообщениях для общественности и прессы по вопросам Группы "Эгмонт". Первоначально принято в Мадриде 24 июня 1997 г., изменено в Гааге 13 июня 2001 г., в Сиднее 23 июля 2003 г. и в Гернси 23 июня 2004 г. ГРУППА "ЭГМОНТ". ЛУЧШАЯ ПРАКТИКА ПО ОБМЕНУ ИНФОРМАЦИЕЙ МЕЖДУ ПОДРАЗДЕЛЕНИЯМИ ФИНАНСОВОЙ РАЗВЕДКИ Введение 1. В соответствии с Заявлением о целях Группы "Эгмонт", Подразделения финансовой разведки (ПФР), участвующие в Группе "Эгмонт", решили поощрять сотрудничество между ними в интересах борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. Члены проявили понимание необходимости максимально увеличить информационный обмен и эффективное сотрудничество между ПФР и выразили их убежденность, что имеются как значительный потенциал для широкого международного сотрудничества среди ПФР, так и критическая потребность усилить такое сотрудничество. Члены "Эгмонт" согласились продвигать в качестве приоритета дальнейшее расширение информационного обмена на основе взаимности или взаимных соглашений и развития соответствующих мероприятий в этом направлении. 2. Соответственно, документ по Принципам информационного обмена между подразделениями финансовой разведки был согласован и приложен к Заявлению о целях. Эти принципы отражают намерение Группы "Эгмонт" сделать приоритетным их стремление к улучшению информационного обмена и преодолению препятствий, мешающих трансграничному обмену информацией. ПФР поэтому приглашаются сделать все возможное для обеспечения того, чтобы национальные правовые стандарты и законы о секретности не воспринимались в качестве препятствующих обмену информацией между ПФР. Эти принципы относятся к условиям для обмена информацией, разрешенного использования информации, а также к вопросам конфиденциальности. 3. В некоторых странах могут быть ограничения, которые лимитируют свободный обмен информацией с другими ПФР или доступ к информации, существенной для запрашивающего ПФР. Данный документ прежде всего описывает практику, которая максимально расширяет сотрудничество между ПФР, и может быть использован в качестве руководства для государственных органов и должностных лиц при рассмотрении законодательства о противодействии отмыванию денег. Более того, чтобы решить практические вопросы, которые были выявлены как препятствующие эффективности взаимной помощи, данный документ направлен на предоставление руководства в качестве лучшей практики по обмену информацией между ПФР. При работе с международными информационными запросами ПФР должны стараться учитывать данную лучшую практику в максимально возможной степени. A. Правовая 1. Принцип "Эгмонт" свободного обмена информацией на уровне ПФР должен быть возможен на основе взаимности, включая инициативный обмен. 2. Обмен информацией между ПФР не должен зависеть от их статуса, будь он административного, правоохранительного, судебного или иного характера. 3. Различия в определении преступлений, затрагивающих компетенцию ПФР, не должны быть препятствием для свободного обмена информацией на уровне ПФР. В этих целях компетенция ПФР должна распространяться на все предикатные преступления для отмывания денег, а также финансирования терроризма. 4. Обмен информацией между ПФР должен осуществляться настолько неформально и быстро, насколько возможно и без чрезмерных официальных предварительных условий, в то же время гарантируя защиту тайны и конфиденциальности предоставленных данных. 5. Если ПФР все-таки нужны меморандумы о взаимопонимании для обмена информацией, по ним должны быть проведены переговоры, и они должны быть подписаны без излишнего промедления. В этих целях ПФР должно иметь полномочия подписывать Меморандумы о взаимопонимании самостоятельно. 6. Связь между ПФР должна быть возможной непосредственно, без промежуточного органа. 7. Запросы от партнерского ПФР должны рассматриваться таким же образом, как и сообщения от финансовых учреждений, так чтобы получающее ПФР могло обмениваться всей доступной для самого ПФР в соответствии с его полномочиями информацией. С этой целью ПФР должны иметь быстрый доступ к дополнительной информации. ПФР должны, в частности, иметь доступ: - ко всем соответствующим инструментам и реестрам, существующим в их соответствующей юрисдикции, включая правоохранительную информацию; - к информации, имеющейся у финансовых учреждений и других сообщающих организаций; - к информации по бенефициарному владению и контролю юридическими лицами, такими как корпоративные организации, трасты и международные бизнес-корпорации (МБК). 8. Предоставление предварительного разрешения ПФР на передачу информации для дальнейшего использования в правоохранительных или судебных целях должно даваться быстро и в максимально возможной степени. Предоставляющее ПФР не должно отказывать в своем согласии на такую передачу, если только это не окажется за пределами применения его положений по ПОД/ПФТ, могло бы помешать уголовному расследованию, было бы явно непропорционально законным интересам физического или юридического лица или государства, предоставляющего ПФР, или иначе не соответствовало бы основным принципам его национального законодательства. Любой такой отказ дать согласие должен быть соответствующим образом объяснен. B. Практическая I. Запрос. Следующая практика должна соблюдаться ПФР, собирающимися направить информационный запрос. 1. Все ПФР должны предоставлять свои информационные запросы в соответствии с Принципами информационного обмена, которые установлены Группой "Эгмонт". Где применимо, должны также соблюдаться положения соглашений об обмене информацией между ПФР. 2. Информационные запросы должны направляться, как только выявлена необходимость в получении точного содействия. 3. Когда ПФР имеет информацию, которая могла бы быть полезна другому ПФР, оно должно рассмотреть предоставление ее инициативно, как только выявлена существенность обмена этой информацией. 4. Обмен информацией между ПФР Группы "Эгмонт" должен осуществляться защищенным образом. С этой целью ПФР Группы "Эгмонт" должны, где возможно, использовать защищенную сеть "Эгмонт" (ESW). 5. Если необходимо, запрашивающее ПФР должно указать срок, к которому ему нужен ответ. Когда запрос помечен "срочно" или указан предельный срок, должны быть объяснены причины срочности или срока. Все ПФР должны воздерживаться от спорного использования этой терминологии. Когда только часть запрошенной информации срочная, информационный запрос должен использовать пометку "срочно" только для соответствующих разделов. Запрашивающее ПФР должно указать, хочет ли оно получить подтверждение получения запроса. Запрашивающее ПФР может не желать подтверждения (устного или письменного), если только запрос не помечен как "срочный" этим ПФР или, с его точки зрения, подтверждение необходимо в свете обстоятельств дела. Срочный запрос должен включать контактную информацию лица, ответственного за направление запроса. 6. Когда целесообразно, особенно в случае срочных запросов, и для того чтобы ускорить процедуру, запрашивающее ПФР может попросить дать предварительное согласие на дальнейшее использование информации одновременно с ответом на сам запрос. 7. Группа "Эгмонт" разработала форму информационного запроса. Использование этой формы должно поощряться при обмене информацией. 8. Запросы должны содержать достаточную предшествующую информацию, для того чтобы позволить запрошенному ПФР проведение правильного анализа/расследования. Запросы должны сопровождаться кратким изложением соответствующих фактов, известных запрашивающему ПФР. Особое внимание должно уделяться: - информации, идентифицирующей задействованные лица или компании (как минимум имя и дата рождения для лиц и наименование и юридический адрес для компаний); - сообщенные подозрительные или необычные операции или деятельность, включая задействованные счета; - modus operandi, или обстоятельства, в которых имели место операции или деятельность; - основан ли информационный запрос на одном или более сообщениях или он имеет другую основу, такую как запрос правоохранительного органа своей страны, перечень подозреваемых террористов...; - связь со страной запрашиваемого ПФР. 9. Информационные запросы, которые не относятся к конкретной стране и которые направляются в несколько ПФР одновременно, должны быть максимально обоснованы, давая описание соответствующих фактов. Также такой запрос должен быть целенаправленным насколько возможно. ПФР должно поэтому воздерживаться от использования групповых рассылок без необходимости и должно рассмотреть осуществление предварительного изучения операций, для того чтобы выявить возможную целевую группу ПФР, которые, наиболее вероятно, имеют соответствующую информацию в их распоряжении... II. Обработка запроса. 1. Помимо указанного выше на все входящие информационные запросы от партнерского ПФР должен быть дан ответ, равно как в случае отрицательного ответа. 2. Запрос должен быть рассмотрен как можно скорее после получения запроса. 3. ПФР должны присваивать отдельные ссылочные номера как исходящим, так и входящим запросам для облегчения нахождения конкретного запроса или ответа по делу. 4. Когда получение запроса подтверждается, запрошенное ПФР должно сообщить запрашивающему подразделению имя и контактные координаты, включая номера телефона и факса, контактного лица и номер дела или отсылочный номер, присвоенный делу отвечающим ПФР. 5. ПФР должны давать приоритет срочным запросам. Если получающее ПФР имеет сомнения в классификации запроса как срочного, оно должно немедленно связаться с запрашивающим ПФР, чтобы решить этот вопрос. Более того, каждый запрос, помеченный или нет как "срочно", должен рассматриваться тем же своевременным образом, как внутренние информационные запросы. 6(a). В качестве общего принципа, запрошенное ПФР должно стараться ответить на информационный запрос, включая промежуточный ответ, в течение 1 недели по получении в следующих обстоятельствах: - если оно может дать положительный/отрицательный ответ на запрос в отношении информации, к которой оно имеет непосредственный доступ; - если оно не может дать ответ из-за правовых препятствий. 6(b). Когда запрошенному ПФР нужно провести поиск по внешним базам данных или запросить третьи стороны (такие как финансовые учреждения), ответ должен быть дан в течение 1 месяца после получения запроса. Запрошенное ПФР может рассмотреть возможность связаться с запрашивающим ПФР в течение 1 недели, чтобы сообщить, что у него нет непосредственного доступной информации и что запрашиваются внешние источники или что оно испытывает конкретные затруднения с ответом на запрос. Последнее может быть сделано устно. 6(c). Если результаты запросов все еще не поступили после 1 месяца, запрошенное ПФР должно предоставить информацию, которая уже у него есть, или, по крайней мере, сообщить о том, когда оно сможет предоставить полный ответ. Это может быть сделано устно. 7. ПФР должны рассмотреть создание механизмов для того, чтобы отслеживать связанную с запросами информацию, дающие им возможность выявлять новую информацию, которую они получают в отношении операций, сообщений о подозрительных операциях и т.д., которые связаны с ранее полученными запросами. Такая система мониторинга позволит ПФР информировать ранее запрашивавшие ПФР о новой и существенной информации, связанной с их предыдущим запросом. III. Ответ. 1. Когда запрошенное ПФР желает получить обратную информацию о том, как использовалась информация, которую оно предоставило, оно должно особо запросить об этом. Когда запрашивающее ПФР не может получить эту информацию, оно должно ответить с указанием причин, почему запрошенная обратная информация не может быть предоставлена. 2. Если уместно, особенно в случае срочных запросов, и для того чтобы ускорить процесс, предварительное согласие на дальнейшее использование информации может быть дано в самом ответе. 3. Информационный обмен между ПФР должен осуществляться защищенным образом. С этой целью ПФР Группы "Эгмонт" должны использовать защищенную сеть "Эгмонт" (ESW), где возможно. IV. Конфиденциальность. 1. Все ПФР должны применять самую большую осторожность при работе с предоставленной информацией, чтобы не допустить какого-либо неразрешенного использования, которое приведет к нарушению конфиденциальности. ПОЯСНИТЕЛЬНАЯ ЗАПИСКА ОТНОСИТЕЛЬНО ОПРЕДЕЛЕНИЯ ГРУППОЙ "ЭГМОНТ" ПОДРАЗДЕЛЕНИЯ ФИНАНСОВОЙ РАЗВЕДКИ История Группы "Эгмонт". В июне 1995 г. правительственные органы и международные организации собрались во Дворце Эгмонт-Аренберг в Брюсселе, чтобы обсудить отмывание денег и пути противодействия этой глобальной проблеме. На этой первой встрече родилась Группа "Эгмонт" ("Эгмонт"), неформальный орган государственных органов, получающих сообщения, имеющих общую цель - создать форум для укрепления взаимного сотрудничества и обмена информацией, которая полезна в выявлении и борьбе с отмыванием денег и, совсем недавно, финансированием терроризма. Со временем для выполнения задач "Эгмонт" были созданы рабочие группы. Сегодня "Эгмонт" имеет пять Рабочих групп: по правовым вопросам, подготовке и связи, поиску новых членов, оперативным вопросам и информационно-технологическим вопросам. На начальном этапе участники "Эгмонт" признали необходимость разработки эффективных и практических средств сотрудничества, особенно в отношении информационного обмена и обмена опытом. Чтобы ответить этим вызовам, Рабочая группа по правовым вопросам изучила препятствия, связанные с обменом информацией между государственными органами, которые непосредственно противодействуют отмыванию денег посредством обработки финансовой информации. Чтобы определить ведомства, получающие сообщения от финансовых учреждений во всем мире, и лучше понимать, как такие государственные органы функционируют, юрисдикции заполнили вопросники и представили их для изучения Рабочей группой по правовым вопросам. На основе предоставленных ответов из вопросников Рабочая группа по правовым вопросам разработала функциональное определение государственных органов, названных Подразделениями финансовой разведки (ПФР), которые противодействуют отмыванию денег. Хотя поначалу задача ПФР "Эгмонт" была сконцентрирована в основном на борьбе с отмыванием денег, ПФР также играют важную роль в международных усилиях по борьбе с финансированием терроризма. Финансовые сообщения, которые ПФР в настоящее время получают, анализируют и передают, оказались неоценимым источником информации для тех национальных органов, которые расследуют финансирование терроризма. Чтобы соответствовать обязательным международным стандартам, страны изменили или находятся в процессе изменения своего внутреннего законодательства с целью ввести финансирование терроризма в полномочия их ПФР в качестве автономного преступления, а не только как предикатного преступления для отмывания денег, расширяя таким образом сферу общих функций ПФР. Определение "Эгмонт". Основанное на работе Рабочей группы по правовым вопросам, "Эгмонт" утвердил следующее определение ПФР в 1996 г., позднее измененное в 2004 г., с целью отразить роль ПФР в борьбе с финансированием терроризма: Центральный национальный орган, ответственный за получение (и, если разрешено, затребование), анализ и передачу компетентным органам сообщений с финансовой информацией: (iii) касающейся доходов, в отношении которых имеются подозрения в их криминальном происхождении, и потенциальном финансировании терроризма, или (iv) требуемой в соответствии с национальным законодательством или правилами, для борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. Определение ПФР может лучше всего быть понято через краткое объяснение каждой из составляющих частей. 1. Центральный национальный орган. Нацеленность "Эгмонт" на международное сотрудничество требует, чтобы только один правительственный орган на территории или самоуправляемой юрисдикции, признанной международными границами, служил в качестве контактного пункта для международного обмена. Он должен работать в юрисдикции, которая управляется законами этой территории. Для ясности, использование фразы "центральный национальный орган" не несет в себе никакого политического определения или назначения любого рода. Правительственный орган по борьбе с отмыванием денег/финансированием терроризма, действующий в юрисдикции, которая в политическом плане является зависимой от другой страны, может рассматриваться как ПФР, если он является единственным правительственным органом, осуществляющим эти усилия в этой международно признанной территории. Признание того, что такой правительственный орган соответствует определению ПФР "Эгмонт", необязательно равно суверенитету. В федеральных системах фраза "центральный национальный орган" означает, что только один правительственный орган может рассматриваться как ПФР в рамках "Эгмонт". Даже если федеральные системы имеют много подразделений, только один центральный орган служит контактным пунктом для обмена информацией для "Эгмонт". 2. Ответственный за. Это слово означает, что правовая структура, которая создает ПФР, дает ему как минимум функции, обозначенные в определении "Эгмонт". 3. Получение (и, если разрешено, затребование), анализ и передачу. Эта фраза определяет три основных вида деятельности всех ПФР "Эгмонт" и функции, которые делают их уникальными. Получение. ПФР служат в качестве центрального приемного пункта для получения финансовых сообщений. Это учитывает ПФР, которые имеют более одного офиса, и ПФР, которые получают сообщения от различных органов страны. Эта концепция также отличает ПФР от правоохранительных органов с общей правоохранительной миссией. И, если разрешено, затребование. Некоторые, но не все ПФР, имеют право запрашивать конкретную финансовую информацию от определенных финансовых учреждений и других нефинансовых организаций, помимо финансовых сообщений, которые ПФР обычно получает от сообщающих организаций. По этой причине слова находятся в скобках и ограничены по объему. Анализ. Анализ включает начальную оценку полезности или важности сообщений, полученных от сообщающих организаций на стадии предварительного расследования. Анализ информации, переданной в ПФР, может происходить на разных стадиях и иметь разные формы. Некоторые ПФР анализируют каждое финансовое сообщение по его поступлении в ПФР. Для других ПФР такая система невозможна из-за простого объема финансовых сообщений, которые они получают. Эти ПФР немедленно предоставляют финансовые сообщения в соответствующие следственные органы, а ПФР анализирует финансовые сообщения в ответ на информационные запросы или по своей собственной инициативе, но не в ответ на каждое переданное ему финансовое сообщение. Во все возрастающей степени многие ПФР внедрили аналитические программные средства, которые помогают им определять тенденции отмывания денег и схемы для использования правоохранительными органами, для обеспечения обратной связи сообщающим организациям и, в некоторых случаях, в целях активной разработки. Во всех случаях должен иметься некоторый минимальный уровень анализа, чтобы категорировать конкретную информацию и определить, какое ведомство, или группа ведомств, должна получить ее. Передачу. ПФР как минимум должно иметь возможность передавать информацию из финансовых сообщений и результаты своего анализа в отношении отмывания денег и связанных преступлений, как определено внутренним законодательством, и финансирования терроризма, во-первых, компетентным органам своей страны и, во-вторых, другим ПФР. Важным элементом в оценке возможности передачи является оценка степени, в которой закон ПФР-кандидата разрешает сотрудничество с другими ПФР через информационный обмен. 4. Сообщения с финансовой информацией. Они являются материалами, которые ПФР используют и передают друг другу для выявления и борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. В этом отношении ПФР могут обмениваться общедоступной открытой информацией, а также закрытой информацией (финансовые сообщения или правоохранительная информация) с компетентными органами на условиях, которые защищают информацию против неправильного использования. 5. Касающиеся доходов, в отношении которых имеются подозрения в их криминальном происхождении и потенциальном финансировании терроризма. Первый вид сообщения с финансовой информацией относится к сообщениям о подозрительных или необычных операциях или деятельности со средствами, в отношении которых имеются подозрения, что они получены от преступной деятельности или предназначены для поддержки террористической деятельности. [Сообщения иные], требуемые в соответствии с национальным законодательством или правилами. Это требование подчеркивает все иные обязательные виды требований по сообщениям, требуемые законом, будь то с наличными, чеками, переводами или иными операциями. 6. Для борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. Эта фраза подчеркивает общую цель каждого ПФР. ПРИНЦИПЫ ИНФОРМАЦИОННОГО ОБМЕНА МЕЖДУ ПОДРАЗДЕЛЕНИЯМИ ФИНАНСОВОЙ РАЗВЕДКИ ПО ДЕЛАМ ОБ ОТМЫВАНИИ ДЕНЕГ ГРУППЫ "ЭГМОНТ" (Гаага, 13 июня 2001 года) A. Введение 1. Группа "Эгмонт" работает в целях укрепления развития подразделений финансовой разведки (ПФР) <1> и информационного обмена. -------------------------------<1> См.: Определение в "Заявлении о целях" Группы "Эгмонт". 2. Группа "Эгмонт" одобрила свое Заявление о целях, принятое в Мадриде 24 июня 1997 г., с целью продолжать среди своих приоритетов стимулирование информационного обмена и преодолеть препятствия, мешающие трансграничному информационному обмену. 3. Договоренности по информационному обмену должны иметь целью продвижение самого широко возможного сотрудничества между ПФР. 4. Следующие принципы информационного обмена между ПФР предназначены для обозначения всеобще разделяемых концепций, в то же время давая странам необходимую гибкость. B. Общая структура 5. Международное сотрудничество между ПФР по делам, связанным с отмыванием денег, должно поощряться и быть основано на принципе взаимного доверия. 6. ПФР должны принять шаги, чтобы собирать информацию, которая может быть использована другими установленными правоохранительными органами или органами финансового надзора внутри страны, занятыми в правоприменительной и связанной с нею регулирующей деятельностью, относящейся к отмыванию денег. 7. ПФР должны поощрять разработку национальных правовых стандартов и законов об охране частной информации так, чтобы мешать обмену информацией, в соответствии с этими принципами, между ПФР. 8. Договоренности по обмену информацией должны признавать и давать возможность для решений конкретных проблем по конкретным делам. C. Условия для обмена информацией 9. ПФР должны быть в состоянии свободно обмениваться информацией с другими ПФР на основе взаимности или взаимного соглашения и в соответствии с процедурами, обусловленными запрашиваемой и запрашивающей стороной. Такой обмен, по запросу или спонтанный, должен предоставлять любую доступную информацию, которая может быть уместна для анализа или расследования финансовых операций, и другую уместную информацию, связанную с отмыванием денег и вовлеченными лицами или компаниями. 10. ПФР, запрашивающее информацию, должно раскрыть ПФР, которое будет обрабатывать запрос, как минимум причину запроса, цель, с которой информация будет использоваться и информацию, достаточную для того, чтобы позволить получающему ПФР определить, соответствует ли запрос его внутреннему законодательству. D. Разрешенное использование информации 11. Информация, обмен которой осуществляется между ПФР, может использоваться только для конкретной цели, для которой информация запрашивалась или была предоставлена. 12. Запрашивающее ПФР не имеет права передавать информацию, сообщенную отвечающим ПФР, третьему лицу, а также использовать информацию в административных, следственных, обвинительных или судебных целях без предварительного согласия ПФР, предоставившего информацию. E. Конфиденциальность - защита секретности 13. Вся информация, обмен которой осуществлен ПФР, должна подлежать строгому контролю и гарантиям, чтобы обеспечить использование информации только разрешенным образом, в соответствии с национальными положениями по защите частной информации и данных. Как минимум с полученной информацией нужно обращаться с применением тех же положений о конфиденциальности, как с аналогичной информацией, поступающей в получающее ПФР из источников внутри страны. ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ ЭФФЕКТИВНОГО НАДЗОРА ЗА БАНКОВСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ (Базельский комитет по банковскому надзору, сентябрь 1997 года) 1. Ослабление банковской системы любой страны, как развитой, так и развивающейся, представляет угрозу финансовой стабильности и в данной стране, и за ее пределами. Необходимость укрепления финансовой системы становится проблемой, привлекающей все большее внимание во всем мире. В Коммюнике по итогам встречи "большой семерки" в Лионе в июне 1996 г. содержится призыв к активным мерам в этой области. Поиском путей укрепления финансовой стабильности в мировом масштабе в последнее время занимается ряд официальных органов, в том числе Базельский комитет по банковскому надзору, Банк международных расчетов, Международный валютный фонд и Всемирный банк. 2. Базельский комитет по банковскому надзору <1> на протяжении многих лет работает в этой области как непосредственно, так и путем контактов с органами банковского регулирования во всем мире. На протяжении последних полутора лет изучались возможности укрепления пруденциального банковского надзора во всех странах путем развития сотрудничества со странами, не входящими в "десятку", а также укрепления пруденциального надзора в странах - членах Комитета. В частности, Комитет подготовил для распространения два документа: -------------------------------<1> Базельский комитет по банковскому надзору является комитетом органов банковского надзора, основанным в 1975 г. председателями центральных банков десяти промышленно развитых европейских стран. В него входят руководители инстанций банковского надзора и центральных банков Бельгии, Канады, Франции, Германии, Италии, Люксембурга, Нидерландов, Швеции, Швейцарии, Великобритании и США. Его заседания обычно проходят в Банке международных расчетов в Базеле, где расположен его постоянный Секретариат. - перечень Основных принципов эффективного банковского надзора (Базельские принципы), применимых как в странах, входящих в "десятку", так и в странах - членах Комитета (прилагается); - периодически обновляемый Сборник существующих рекомендаций, установок и стандартов Базельского комитета, многие из которых корреспондируют с Базельскими принципами. 3. При разработке Принципов Базельский комитет тесно сотрудничал с органами банковского надзора стран, не входящих в "десятку". Этот документ подготовлен при участии членов Базельского комитета, а также представителей Чили, Китая, Чешской Республики, Гонконга, Мексики, России и Таиланда. Помощь в этой работе оказывали также девять других стран (Аргентина, Бразилия, Венгрия, Индия, Индонезия, Корея, Малайзия, Польша и Сингапур). Кроме того, при подготовке документа проводились консультации с многочисленными представителями надзорных органов - как непосредственно, так и через ряд региональных органов надзора. 4. Базельские основные принципы представляют собой двадцать пять базовых принципов, обеспечивающих эффективность системы надзора. Принципы определяют: Номер принципа Условия, необходимые для эффективного банковского надзора Лицензирование и структура Пруденциальные требования и пруденциальное регулирование Методика текущего банковского регулирования Требования по представлению информации Полномочия надзорных инстанций Международные банковские операции 1 2 - 5 6 - 15 16 - 20 21 22 23 - 25 В дополнение к изложению Принципов документ содержит разъяснения по методам их внедрения органами надзора. 5. Национальным органам надзора следует применять принципы при осуществлении надзора за деятельностью всех банковских организаций в рамках данной юрисдикции <1>. Принципы представляют собой минимальные требования и в некоторых случаях требуют дополнения другими мерами, соответствующими конкретным условиям и рискам, существующим в финансовой сфере отдельных стран. -------------------------------<1> В странах, где небанковские учреждения оказывают услуги, близкие по своей природе к банковским, многие из принципов, содержащихся в этом документе, могут применяться и в отношении таких небанковских учреждений. 6. Базельские принципы призваны служить основополагающим документом для органов банковского надзора и других государственных органов во всех странах. Национальным органам банковского надзора, многие из которых ищут возможности для укрепления существующего надзорного режима, рекомендуется использовать прилагаемый документ для пересмотра своей надзорной деятельности и разработки специальной программы преодоления недостатков, насколько это возможно в рамках их полномочий. Принципы разработаны таким образом, что могут быть проверены на практике органами банковского надзора, региональными консультационными группами, а также по большому счету - рынком. Базельский комитет наряду с другими заинтересованными организациями будет наблюдать за успехами отдельных стран по внедрению Принципов. Международному валютному фонду, Всемирному банку и другим заинтересованным организациям предлагается использовать Принципы при оказании отдельным странам помощи в укреплении их надзорных органов в русле усилий, направленных на достижение всеобщей макроэкономической и финансовой стабильности. Состояние дел по внедрению Принципов будет обсуждаться на Международной конференции по банковскому надзору в октябре 1998 г. (и впоследствии каждые два года). 7. Органам надзора всех стран предложено одобрить Базельские принципы. Члены Базельского комитета и шестнадцать надзорных организаций шестнадцати стран, участвовавших в разработке проекта этого документа, уже выразили такое одобрение. 8. Первые лица региональных организаций по банковскому надзору <1> оказывают поддержку Базельскому комитету и готовы содействовать внедрению Основных принципов в своих странах. Большинство этих организаций планирует обсудить Базельские принципы на совещаниях, которые пройдут в ближайшие месяцы. В настоящее время обсуждается вопрос о том, какую роль региональные организации по банковскому надзору группы могли бы сыграть в содействии внедрению Принципов и наблюдении за их внедрением в отдельных странах. -------------------------------<1> Арабский комитет по банковскому надзору, Карибская группа по банковскому надзору, Ассоциация по банковскому надзору стран Латинской Америки и Карибского бассейна, Группа по банковскому надзору стран Восточной и Южной Африки, Группа по банковскому надзору стран Восточной и Центральной Европы, Комитет по банковскому надзору Совета по взаимопомощи стран Персидского залива, Офшорная группа по банковскому надзору, Региональный комитет по банковскому надзору стран Средней Азии и Закавказья, Форум по банковскому надзору СЕАНСА, Комитет по банковскому надзору Восточной и Центральной Африки. 9. Базельский комитет надеется, что принятие Базельских принципов каждой страной будет большим шагом на пути достижения финансовой стабильности как в отдельно взятой стране, так и в международном масштабе. Эта цель будет достигаться в разных странах с разной скоростью. Во многих странах потребуется существенно изменить законодательную базу и полномочия надзорных инстанций, поскольку в настоящее время не все надзорные органы обладают достаточной компетенцией для внедрения Принципов. В таких случаях Базельский комитет считает необходимым срочно поставить перед национальными законодательными органами вопрос о внесении в законодательство соответствующих изменений, которые позволят внедрить Принципы. В таких случаях Базельский комитет считает необходимым, чтобы национальные законодатели в первоочередном порядке рассмотрели вопрос о внесении в правовую систему изменений, которые позволят внедрить Принципы. 10. Базельский комитет будет продолжать свою деятельность по унификации ключевых понятий и положений в области управления рисками и банковского надзора, как это было, в частности, сделано в документах, вошедших в Сборник рекомендаций. Базельские принципы будут служить отправной точкой для последующей работы Комитета, в том числе в сотрудничестве с органами банковского надзора стран, не входящих в "десятку", и их региональными организациями. Комитет готов оказать содействие работе по внедрению Принципов на национальном уровне в сотрудничестве с надзорными органами и другими заинтересованными сторонами. Наконец, Комитет намерен укреплять взаимодействие с надзорными органами государств, не входящих в "десятку", и оказывать им существенное техническое содействие и помощь в обучении персонала. Перечень основных принципов, обеспечивающих эффективность банковского надзора Условия, необходимые для эффективного банковского надзора. 1. Эффективная система банковского надзора предполагает, что каждый орган, осуществляющий надзор за банковской деятельностью, должен иметь четко сформулированные задачи и обязанности. Каждый такой орган должен располагать оперативной самостоятельностью и соответствующей материальной базой. Необходима также адекватная юридическая база банковского надзора, включающая регулирование процедуры получения разрешения на банковскую деятельность и последующий надзор за ней; полномочия на выявление соответствия деятельности поднадзорной организации требованиям законодательства, а также аспекты безопасности и устойчивости банков, правовую защиту субъектов надзора. Необходимы также механизмы обмена информацией между надзорными органами и обеспечения конфиденциальности такой информации. Лицензирование и структура требований. 2. Следует четко определить разрешенные виды деятельности организаций, требующие лицензирования и надзора над ними как над банками. Следует контролировать, насколько это возможно, правомерность использования в названиях организаций слова "банк". 3. Орган, выдающий лицензии, должен иметь право устанавливать определенные критерии и не принимать заявки на лицензирование учреждений, не соответствующих набору этих стандартных требований. Процесс лицензирования должен включать как минимум оценку структуры отношений собственности в банке, данных о профессиональном соответствии директоров и старших менеджеров, оперативного финансового плана, структуры внутреннего контроля, финансового состояния банка, включая собственные средства банка. В случае если предполагаемым владельцем или материнской компанией является иностранный банк, необходимо предварительное согласие надзорного органа страны его местонахождения. 4. Органы банковского надзора должны иметь право рассматривать и в случае необходимости отклонять предложения о передаче значительных долей участия или контроля в существующих банках третьим лицам. 5. Органы банковского надзора должны иметь полномочия устанавливать критерии для переоценки приобретений или инвестиций, сделанных банком, и убеждаться в том, что дочерние и зависимые структуры не создают для банка чрезмерных рисков, не препятствуют осуществлению эффективного надзора за его деятельностью. 6. Органы банковского надзора должны определять соответствие требованиям по достаточности капитала для всех банков. Эти требования должны соответствовать уровню рисков, которые банк принимает на себя, а также определять конкретные составляющие капитала, принимая во внимание ее способность покрывать возможные потери. Для банков, совершающих транснациональные операции, эти данные должны быть не ниже установленных Базельским соглашением по капиталу и поправками к нему. 7. Неотъемлемой частью любой системы надзора является независимая проверка политики, оперативной деятельности банка и применяемых им процедур, связанных с предоставлением кредитов и инвестированием, а также текущего управления кредитным и инвестиционным портфелями. 8. Органы банковского надзора должны быть удовлетворены в случае, если банк разработал и придерживается адекватной политики, соответствующей практике и методике оценки качества активов, а также обеспечения резервов на покрытие потерь по ссудам. 9. Органы банковского надзора должны быть удовлетворены при наличии в банке адекватной информационной системы, позволяющей руководству определять группы связанных друг с другом кредиторов и заемщиков. Органы банковского надзора должны определять пределы допустимой концентрации заемных средств у одного заемщика или группы связанных заемщиков. 10. В целях предотвращения злоупотреблений при кредитовании связанных заемщиков органы банковского надзора должны требовать, чтобы банки выдавали такие кредиты на одинаковых для всех основаниях и могли эффективно контролировать их, а также предпринимать другие необходимые меры с целью контроля и минимизации рисков. 11. Органы банковского надзора должны быть удовлетворены, если у банка выработана адекватная политика и методика определения, отслеживания и контроля странового риска и риска, возникающего при переводе средств из страны в страну при осуществлении международного кредитования и международной инвестиционной деятельности, а также политика поддержания резервов для покрытия возможных потерь по таким рискам. 12. Органы банковского надзора должны быть удовлетворены при наличии у банка систем для точной оценки, наблюдения и контроля рисков, связанных с колебаниями рыночных цен и котировок. Они должны иметь полномочия по установлению для таких рисков определенных лимитов и (или) определенного обеспечения капиталом. 13. Органы банковского надзора должны быть удовлетворены, если в банке действует система, охватывающая управление всеми принятыми банком рисками (в том числе при участии совета директоров и высшего руководства), которая позволяет также определять, измерять, вести мониторинг и контролировать все прочие существенные риски и, если это возможно, создавать обеспечение на случай потерь по ним. 14. Органы банковского надзора должны потребовать, чтобы в банках существовала система внутреннего контроля, соответствующая характеру и масштабу проводимых банком операций. В этой системе должны быть четко определены делегированные полномочия и ответственность; разделены функции, связанные с управлением банком, пополнением его резервов, составлением финансовой отчетности по активам и пассивам, согласованием этих процедур, слежением за сохранностью активов, надлежащим независимым внутренним или внешним аудитом, а также с соответствующими функциями по проверке соблюдения правил такого контроля и применяемых законов и норм банковского регулирования. 15. Органы банковского надзора должны требовать, чтобы у банков была выработана политика, практика и методы работы, включая строго выполняемое правило иметь дело только с проверенными клиентами, что должно способствовать повышению этических и профессиональных стандартов в финансовом секторе и предотвращать преднамеренное или непреднамеренное использование банка криминальными элементами. Методы текущего банковского надзора. 16. Эффективная система банковского надзора должна включать как внешнее наблюдение за деятельностью банка, так и проверки банков и (или) внешний аудит. 17. Органы банковского надзора должны поддерживать регулярные контакты с руководством банков и глубоко понимать природу операций, осуществляемых этими институтами. 18. Органы банковского надзора должны обладать средствами сбора, проверки и анализа пруденциальных отчетов и статистической информации, поступающей от банков по отдельным вопросам, а также общего характера. 19. Органы банковского надзора должны иметь возможность независимой проверки получаемой информации путем проверки банков на местах или проведения внешнего аудита. 20. Неотъемлемым элементом банковского надзора является наличие у органов надзора возможности осуществлять надзорные функции в отношении банковских групп на консолидированной основе. Требования по представлению информации. 21. Органы банковского надзора должны иметь возможность проверять, ведется ли в банке бухгалтерский учет в соответствии с установленными правилами и методикой, позволяющими органу надзора получать достоверную информацию о финансовом положении банка и его прибыльности, а также регулярные публикации банком своей финансовой отчетности, адекватно отражающей его финансовое положение. Полномочия надзорных инстанций. 22. Органы банковского надзора должны иметь в своем распоряжении адекватные инструменты, для того чтобы время от времени вносить коррективы в случае несоответствия деятельности банков пруденциальным требованиям (таким как норма достаточности капитала), когда нарушаются правила регулирования банковской деятельности или создается угроза интересам вкладчиков любым другим путем. При экстремальных обстоятельствах органы надзора должны иметь возможность аннулировать лицензию на осуществление банковской деятельности или рекомендовать это сделать соответствующей инстанции. Международные банковские операции. 23. Органы банковского надзора должны практиковать надзор в глобальном масштабе за банковскими учреждениями, осуществляющими международные банковские операции, проводя соответствующий мониторинг и применяя пруденциальные нормы ко всем аспектам операций, проводимых этими банковскими учреждениями в любой стране, и в первую очередь - их зарубежными филиалами, совместными предприятиями и дочерними банками. 24. Ключевым компонентом глобального надзора является поддержание контактов и информационный обмен с другими органами надзора, имеющими отношение к поднадзорным банкам, особенно с органами надзора той страны, на территории которой зарегистрированы подобные банки. 25. Органы банковского надзора должны требовать, чтобы операции, осуществляемые иностранными банками в данной стране, соответствовали национальным стандартам. Надзорные органы должны иметь полномочия по предоставлению надзорным органам страны местонахождения штабквартиры банка информации, необходимой им для осуществления надзора за деятельностью данного банка в целом, включая его зарубежные подразделения. Раздел I. ВВЕДЕНИЕ Эффективный надзор за деятельностью кредитных организаций является неотъемлемым компонентом развитой экономики, в которой банковская система играет центральную роль, состоящую в осуществлении расчетов, мобилизации и распределении денежных сбережений. Надзор должен обеспечивать надлежащее исполнение и надежность банковских операций и следить за тем, чтобы капитал и резервы банков были достаточными для поддержания занятых ими рисковых позиций. Строгий и эффективный банковский надзор служит общему благу, которое не может быть достигнуто исключительно с помощью рыночных рычагов, и наряду с эффективной макроэкономической политикой является важнейшим условием финансовой стабильности в любой стране. Стоимость эффективного банковского надзора достаточно высока, однако, как показывает жизнь, за его отсутствие приходится платить еще более высокую цену. При разработке настоящих Основных принципов эффективного банковского надзора их составители исходили из следующих основных посылов: - основной целью надзора является поддержание стабильности и атмосферы доверия в финансовой системе, что ведет к минимизации риска потерь вкладчиков и других кредиторов; - органы надзора должны способствовать поддержанию рыночной дисциплины путем поощрения квалифицированного корпоративного руководства (через специальную соответствующую структуру и системы ответственностей, устанавливаемых для совета директоров банка и его высшего руководства) <1> и стимулирования рыночной открытости и контроля; -------------------------------<1> Под структурой управления в банках составители данного документа подразумевают традиционную структуру, состоящую из совета директоров и правления. Однако Комитет отдает себе отчет в том, что в разных странах существуют большие различия в требованиях к функциям совета директоров и высшего руководства, предъявляемых законодательством. В некоторых странах совет директоров обладает основными, если не исключительными правами давать указания исполнительному органу (старшему менеджеру (правлению), генеральному директору) и контролировать выполнение ими своих обязанностей. Поэтому в некоторых случаях этот орган называется наблюдательным советом. Это означает, что совет директоров не обладает исполнительными функциями. В других странах, напротив, совет директоров обладает более широкими полномочиями по решению оперативных задач, возникающих в деятельности банка. Ввиду этих различий понятия "совет директоров" и "правление" употребляются не как элементы юридической структуры, а исключительно в целях обозначения двух уровней принятия решений в банке. - для успешного выполнения своих функций органы надзора должны обладать оперативной самостоятельностью, иметь возможность сбора соответствующей информации как путем наблюдений, так и проверок на местах, а также полномочия по приданию своим решениям обязательного характера; - органы банковского надзора должны иметь хорошее представление о сути банковской деятельности и добиваться по мере возможности того, чтобы банки квалифицированно управляли принимаемыми ими рисками; - эффективный банковский надзор требует, чтобы размеры и характер рисков, принимаемых на себя отдельными банками, оценивались, и таким оценкам должен соответствовать характер надзора; - органы банковского надзора должны убедиться в том, что банк располагает ресурсами, соответствующими принятым им рискам, в частности достаточными капиталом, квалифицированным руководством, эффективными системами контроля и учета; - необходимо тесное сотрудничество между надзорными инстанциями, в особенности при осуществлении банками международных операций. Банковский надзор должен способствовать формированию эффективной и конкурентной банковской системы, отвечающей потребностям общества в квалифицированных финансовых услугах, предоставляемых по приемлемым ценам. Следует отметить, что существует взаимосвязь между уровнем защиты упомянутых интересов общества, который гарантирует надзор, и стоимостью финансового посредничества. Чем ниже уровень допустимых рисков в банковской сфере и финансовой системе, тем, вероятнее, более навязчивым м дорогостоящим будет банковский надзор, который в конце концов станет неблагоприятно сказываться на внедрении инноваций и распределении ресурсов. Надзор не может и не должен гарантировать, что поднадзорные банки не разорятся. В рыночной экономике возможное банкротство является неотъемлемой частью предпринимательского риска. Подход, который применяется к разорившимся банкам, и размер необходимых при этом расходов в значительной мере зависят от государственной политики, а именно от решения следующего вопроса: должны ли привлекаться государственные средства для поддержания банковской системы, и если да, то в каких размерах. Таким образом, подобные вопросы не всегда находятся исключительно в компетенции органов банковского надзора, и тем не менее органы банковского надзора должны иметь соответствующие договоренности для разрешения таких проблемных ситуаций в банках. Существуют определенные элементы инфраструктуры, которые способствуют эффективности надзора. Там, где они отсутствуют, органы банковского надзора должны пытаться убедить правительство в необходимости их создания, и при этом они могут участвовать в разработке таких элементов (эти элементы рассматриваются в разделе II). В некоторых странах лицензирование банковской деятельности отделено от текущего надзора. Очевидно, что, на ком бы ни лежала ответственность за выполнение этих функций, лицензирование обеспечивает такие же высокие стандарты банковских операций, как и текущий надзор, который является главным объектом рассмотрения в настоящем документе. Раздел III посвящен некоторым принципам и аспектам выдачи банковских лицензий. Основные принципы банковского надзора, которые приводятся выше, а также в разделах III - VI настоящего документа, составляют основу для создания надлежащей системы надзора. Следует принимать во внимание локальные особенности, влияющие на внедрение этих принципов. Приводимые стандарты являются минимально необходимыми и сами по себе в определенных ситуациях могут быть недостаточными. Системой надзора должны приниматься во внимание типичные черты и наиболее часто встречающиеся риски, характерные для данной инфраструктуры. Каждая страна должна решить, в какой мере эти принципы могут быть дополнены другими требованиями, связанными с конкретными рисками и общей рыночной конъюнктурой. Более того, функция банковского надзора динамична по своей природе и призвана реагировать на изменения рынка. Таким образом, органы банковского надзора должны быть готовы к тому, что им придется периодически пересматривать политику и практику надзора в свете новых тенденций или событий. Для этого необходима гибкая законодательная база, которая позволила бы фиксировать эти изменения. Раздел II. УСЛОВИЯ, НЕОБХОДИМЫЕ ДЛЯ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ЭФФЕКТИВНОГО БАНКОВСКОГО НАДЗОРА Банковский надзор является составной частью более широкого круга механизмов обеспечения финансовой стабильности. К таким механизмам относятся: 1) рациональная и долговременная экономическая политика; 2) развитая общественная инфраструктура; 3) высокая рыночная дисциплина; 4) методы эффективного разрешения проблем в банковской сфере; 5) механизмы, обеспечивающие достаточный уровень системной защиты (или система общественной безопасности). 1. Рациональная и долговременная экономическая политика не относится к компетенции органов банковского надзора. Однако эти органы должны высказывать свое мнение в том случае, если будет установлено, что экономическая политика страны отрицательно сказывается на надежности и безопасности банковской системы. При отсутствии рациональной макроэкономической политики надзорные инстанции будут поставлены перед практически невыполнимой задачей. Поэтому рациональная макроэкономическая политика является основой стабильной финансовой системы. 2. Развитая общественная инфраструктура должна содержать в себе следующие элементы, неадекватное состояние которых может значительно дестабилизировать финансовую систему: - система законов, включающая корпоративное законодательство, договорное законодательство, законодательство о частной собственности, о банкротстве, о защите прав потребителей, которые постоянно совершенствуются и служат юридической основой механизмов для адекватного решения возникающих споров; - исчерпывающие и четко определенные принципы и правила бухгалтерского учета, признанные на международном уровне; - система независимого аудита крупных компаний, обеспечивающая возможность для пользователей финансовой информацией, включая банки, убедиться в том, что отчетность содержит достоверную информацию о финансовом положении компании и подготовлена в соответствии с принятыми правилами бухгалтерского учета, при этом аудиторы отвечают за свою работу; - эффективная система банковского надзора (она рассмотрена в настоящем документе); - четкие правила, регулирующие прочие финансовые рынки, и система надзора за этими рынками и их участниками; - надежная и эффективная система расчетов и взаимозачетов, необходимая для проведения финансовых операций, в которой контролируются риски, связанные с поведением контрагентов. 3. Высокая рыночная дисциплина зависит от адекватного потока информации, получаемой участниками рынка, наличия финансовых стимулов для поощрения хорошо управляемых организаций и отдельных программ, вселяющих уверенность в том, что инвесторы не пострадают от последствий принимаемых ими решений. Среди вопросов, заслуживающих внимания, надо выделить корпоративное поведение в целом, а также вопрос о том, представляется ли заемщиками точная, содержательная, доступная и достоверная информация для ознакомления инвесторов и кредиторов. Однако информация о состоянии рынка может оказаться искаженной, а рыночная дисциплина подорванной, если правительство пытается оказать влияние на принятие коммерческих решений, в особенности связанных с предоставлением кредитов, для достижения целей, затрагивающих общественные интересы. При таких обстоятельствах важно, чтобы под такие кредиты имелись гарантии, дающие возможность компенсировать финансовым учреждениям потери от возможного невозврата "политических" кредитов. 4. Для эффективного разрешения проблем в банковской сфере необходимы достаточно гибкие полномочия. Там, где проблемы поправимы, органам надзора следует пытаться выявлять их природу и применять соответствующие решения. Если проблемы не поддаются разрешению, надо прибегать к незамедлительной ликвидации таких кредитных организаций, не способных удовлетворять требованиям надзора. Такой подход должен быть предусмотрен в эффективной финансовой системе. Попустительское отношение к проблемным банкам, независимо от того, вызвано оно политическим нажимом или нет, обычно приводит к усугублению проблем и росту расходов на их урегулирование. Органу банковского надзора следует брать на себя ответственность за правильность применения ликвидационных процедур или оказывать содействие в их применении, с тем чтобы вкладчики могли получить компенсацию в возможно больших размерах из ресурсов банка-банкрота (к которой могут быть добавлены суммы, на которые были застрахованы их депозиты) <1>, причем требования вкладчиков должны удовлетворяться прежде, чем требования акционеров, владельцев субординированных долговых обязательств и прочих связанных с разорившимся банком лиц. -------------------------------<1> Поскольку страхование вкладов связано с банковским надзором, некоторые его аспекты изложены в приложении 2. В некоторых случаях интересы вкладчиков могут быть удовлетворены за счет реструктуризации, возможно, путем слияния с более сильной в финансовом отношении организацией, вливания дополнительных средств или привлечения новых акционеров. Органы надзора могут содействовать такому решению вопроса. Важно, чтобы конечный результат такой реструктуризации в полной мере отвечал всем требованиям надзора и чтобы эта задача была реально достижима в короткий и четко определенный срок, а интересы вкладчиков на протяжении такого переходного периода были защищены. 5. Принятие решений по созданию механизмов, обеспечивающих достаточный уровень системной защиты, является серьезным политическим вопросом, требующим участия соответствующих государственных органов (включая центральные банки), особенно это касается вопросов, связанных с использованием общественных средств. Органы надзора здесь также могут играть свою роль, поскольку они глубоко знают специфику задействованных организаций. Для сохранения оперативной независимости органов надзора важно четко разграничивать вышеназванную системную защиту (систему общественной безопасности) и текущий надзор за деятельностью жизнеспособных кредитных организаций. При работе с системными вопросами необходимо, с одной стороны, учитывать риски, угрожающие подрывом доверия к финансовой системе и могущие негативно отразиться на положении "здоровых" банков, и с другой - необходимость минимизировать искажение информации о рыночной конъюнктуре и падение дисциплины рынка. Может быть также затронута сфера страхования депозитов, если таковая существует. Принцип 1. Эффективная система банковского надзора предполагает, что каждый орган, осуществляющий надзор за банковской деятельностью, должен иметь четко сформулированные задачи и обязанности. Каждый такой орган должен располагать оперативной самостоятельностью и соответствующей материальной базой. Необходима также адекватная юридическая база банковского надзора, включающая регулирование процедуры получения разрешения на банковскую деятельность и последующий надзор за ней; полномочия на выявление соответствия деятельности поднадзорной организации требованиям законодательства, а также аспекты безопасности и устойчивости банков, правовую защиту субъектов надзора. Необходимы также механизмы обмена информацией между надзорными органами и обеспечения конфиденциальности такой информации. Для осуществления этого принципа необходимо следующее: - ясно сформулированные, достижимые и совместимые между собой задачи и обязанности, определенные законодательством для каждого органа надзора, при достаточной степени оперативной самостоятельности, что необходимо для устранения возможности политического давления, и ответственности за выполнение этих задач; - соответствующие ресурсы (включая людские, финансовые и технологические) для достижения поставленных целей, предоставляемые на условиях, не ставящих под сомнение автономность, целостность и независимость органа надзора; - банковское законодательство, определяющее минимальные требования, которым должны удовлетворять банки; оно дает органам банковского надзора возможность при необходимости устанавливать пруденциальные правила в административном порядке для достижения поставленных целей, а также применять качественный анализ состояния банков; предоставляет полномочия по сбору информации и ее независимой проверке; предоставляет также органам надзора полномочия применять наказания в тех случаях, когда нарушаются пруденциальные требования (включая полномочия освобождать от занимаемой должности отдельных лиц, налагать санкции и отзывать лицензии); - защита (обычно законодательная) от персональной или солидарной ответственности за добросовестные действия, предпринимаемые в ходе осуществления надзора; - система взаимодействия и обмена соответствующей информацией между различными надзорными органами, как национальными, так и зарубежными, отвечающими за безопасность и устойчивость финансовой системы; это сотрудничество должно подкрепляться соглашениями по сохранению конфиденциальности информации, получаемой при осуществлении надзора, и ее использованию только в целях, связанных с повышением эффективности надзора над институтами, которых это касается. Раздел III. ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ И СТРУКТУРА СОБСТВЕННОСТИ Принцип 2. Следует четко определить разрешенные виды деятельности организаций, требующие лицензирования и надзора над ними как над банками. Следует контролировать, насколько это возможно, правомерность использования в названиях организаций слова "банк". Принцип 3. Орган, выдающий лицензии, должен иметь право устанавливать определенные критерии и не принимать заявки на лицензирование учреждений, не соответствующих набору этих стандартных требований. Процесс лицензирования должен включать как минимум оценку структуры отношений собственности в банке, данных о профессиональном соответствии директоров и старших менеджеров, оперативного финансового плана, структуры внутреннего контроля, финансового состояния банка, включая собственные средства банка. В случае если предполагаемым владельцем или материнской компанией является иностранный банк, необходимо предварительное согласие надзорного органа страны его местонахождения. Для создания здоровой финансовой среды и точного определения круга поднадзорных организаций следует четко определить процедуру лицензирования и виды деятельности, право на осуществление которых дает лицензия. В частности, деятельность, связанная с приемом денежных вкладов населения, должна разрешаться институтам, обладающим соответствующей лицензией и являющимся объектами надзора, таким как банки. Термин "банк" <1> должен быть четко определен, и его использование в названиях организаций должно как можно более строго контролироваться, иначе граждане могут быть введены в заблуждение противоправным и неконтролируемым использованием в названии организации этого термина. -------------------------------<1> Это же касается всех родственных слов, включая слово "банковский". Основывая банковский надзор над системой лицензирования (или регистрации) кредитных организаций (и, по возможности, также финансовых учреждений других типов), органы надзора получают возможность оценивать количество поднадзорных учреждений, благодаря чему доступ в банковскую систему становится контролируемым. Орган, выдающий лицензии, должен убедиться, что вновь создаваемые кредитные организации имеют благонадежных акционеров, достаточные финансовые возможности, соответствующую характеру деятельности организационно-правовую форму, достаточно опытное руководство, способное квалифицированно управлять банком. Важно, чтобы требования, предъявляемые при выдаче лицензий, были совместимы с требованиями текущего надзора. Это нужно для создания механизма отзыва лицензии у существующей кредитной организации, нарушающей пруденциальные требования. В тех случаях, когда надзор и лицензирование осуществляются разными органами, необходимо их тесное сотрудничество в процессе выдачи лицензий, а также предоставление органам надзора законодательно закрепленного права давать рекомендации лицензионному органу. Четкие и объективные критерии, применяемые при лицензировании, также снижают возможность потенциального политического вмешательства в этот процесс. Хотя процесс лицензирования не может гарантировать, что новый банк будет работать успешно, он может быть эффективным способом сокращения численности сомнительных организаций, появляющихся в банковской сфере. Лицензионное регулирование, так же как и инструменты надзора, должно быть таким, чтобы ограничивать число разоряющихся банков и потери вкладчиков и в то же время не отражаться на эффективности и конкурентности банковской сферы при ограничении доступа в нее. Оба эти элемента необходимы для поддержания общественного доверия к банковской системе. Установив жесткие критерии рассмотрения заявок на получение банковской лицензии, лицензирующий орган должен иметь возможность отклонить заявку, не отвечающую эти критериям. Процесс лицензирования как минимум должен включать ознакомление со структурой отношений собственности, кандидатурами директоров и высшего руководства, оперативным финансовым планом и внутренним контролем, предполагаемыми финансовыми показателями, включая размер капитала. В случае если в качестве собственника будет выступать зарубежный банк, необходимо получение предварительного согласия органов надзора страны его местонахождения. А. Структура отношений собственности. Органы банковского надзора должны иметь возможность ознакомления со структурой отношений собственности в банковских организациях. Исследование ими этой структуры должно включать прямой и косвенный контроль банка, основных <1> прямых и косвенных акционеров. Следует изучить предыдущую банковскую и небанковскую деятельность основных акционеров, их место и репутацию в деловом мире, а также финансовое положение всех основных акционеров и их возможности предоставить финансовую поддержку, если в этом возникнет необходимость. Следует также выявить происхождение капитала, который акционеры первоначально собираются инвестировать. -------------------------------<1> В некоторых странах к крупным акционерам относят владельцев 10 и более процентов акций. Если банк является подразделением более крупной организации, органы лицензирования и надзора должны убедиться, что особенности отношений собственности и организационной структуры не окажут отрицательного влияния на устойчивость банка и риски для его вкладчиков, связанные с влиянием деятельности других компаний данной группы на положение банка, будут минимальными. Необходимо анализировать участие основных акционеров в других связанных с банком организациях и проверять их финансовое положение. Банк не должен рассматриваться как источник финансирования его владельцев. При оценке корпоративных связей и места банка в группе компаний органы надзора и лицензирования обязаны убедиться, что место банка в корпоративной структуре позволит им получить представление о том, кто отвечает за устойчивое положение банка, как и о том, что эти лица обладают в рамках группы достаточной самостоятельностью, чтобы при необходимости оперативно реагировать на требования и рекомендации органов надзора. Наконец, органы надзора и лицензирования должны обладать полномочиями по недопущению корпоративных связей, препятствующих эффективному надзору за деятельностью банка. К таковым можно отнести структуры, в которых материальные ценности находятся в юрисдикциях, в которых законодательная защита конфиденциальности информации или неадекватный финансовый контроль являются серьезным препятствием для надзора, а также структуры, в которых одни и те же владельцы параллельно контролируют несколько банков, которые тем не менее нельзя рассматривать как единый объект надзора по причине отсутствия обыкновенных корпоративных связей. Б. Рабочий план, система контроля и внутренняя структура. Другим элементом, требующим оценки в процессе лицензирования, является перечень предполагаемых видов банковских операций и общая стратегия развития банка. Рабочий план должен включать описание и анализ сектора экономики, который предполагает преимущественно обслуживать банк и определять стратегию его предстоящей деятельности. Заявка должна также содержать сведения о том, как банк будет организован и контролироваться изнутри. Орган лицензирования должен определить, соответствуют ли эти сведения предполагаемой стратегии развития банка, а также проверить наличие соответствующих внутренних процедур, методик и кадровых ресурсов. Требуется также убедиться, что будет иметь место соответствующее корпоративное руководство банком (структура управления с четкой системой подотчетности; совет директоров, способный произвести независимую проверку управления банком, независимый аудит) и что руководство банка будет следовать принципу "четырех глаз" (разделение разнородных функций, перекрестный контроль, двойной контроль за использованием активов, система двух подписей важных документов и т.д.). Необходимо убедиться в том, что юридическая и операционная структуры не будут препятствовать осуществлению надзора как за отдельной сферой деятельности банка, так и за деятельностью банка в целом и что органы надзора получат в достаточной мере доступ к высшим менеджерам банка и к информации. Поэтому органы надзора не должны выдавать лицензию банкам, штаб-квартира которых находится за пределами страны, кроме случаев, когда надзорная инстанция не сомневается в том, что в будущем она получит достаточный доступ к менеджменту и информации (особенности, касающиеся лицензирования банков, зарегистрированных за границей, рассматриваются в подразделе "Д"). В. Назначение и проверка профессионального соответствия директоров и старших менеджеров. Одним из ключевых вопросов лицензирования является оценка правомочности, порядочности и профессионализма предполагаемого руководства, включая совет директоров <1>. Орган лицензирования должен получить соответствующую информацию о кандидатах на посты директоров и старших менеджеров и оценить их опыт работы в банковской сфере, как и другой деловой опыт, личные качества и соответствующие навыки. Такая оценка руководства должна охватывать проверку прошлой деятельности, включая судимость и привлечение к административной ответственности, что может вызвать сомнения относительно его правомочности, намерений и честности. Важно, чтобы среди кандидатов на руководящие посты было достаточное количество лиц, профессионализм которых не вызывал бы сомнений в банковской сфере. Органы банковского надзора должны требовать уведомления о существенном изменении в дальнейшем состава руководства, для того чтобы предотвращать назначения, угрожающие интересам вкладчиков. -------------------------------<1> Принимая во внимание необходимость проверки "точнейшего соответствия", в особых случаях следует подчеркивать различия, существующие между требованиями к членам совета директоров и членам правления. Г. Финансовое планирование, включая планирование капитала. Орган лицензирования обязан формально проверить финансовую отчетность и предполагаемые финансовые показатели создаваемого банка. Эта проверка должна установить соответствие их стратегическому плану развития банка и реальность их достижения и ответить на вопрос о том, достаточно ли у банка активов для реализации этой стратегии, в особенности в свете расходов на "раскрутку" банка и возможных потерь по операциям на начальных этапах работы. В дополнение к этому лицензирующий орган должен оценить реалистичность проекта и потенциальную жизнеспособность создаваемого банка. Во многих странах установлен минимальный размер первоначального уставного капитала. Следует оценивать также возможности акционеров по оказанию вновь созданному банку дополнительной финансовой поддержки в случае необходимости. Если предполагается корпоративный акционер банка со значительной долей участия, то необходимо также оценить финансовое положение такой компании, включая достаточность капитала. Д. Получение предварительного согласия органов надзора страны местонахождения зарубежного банка - предполагаемого владельца организации, претендующей на получение лицензии (см. также раздел 5 Б). Когда зарубежный банк, дочерний банк зарубежной группы банков или зарубежное небанковское финансовое учреждение (поднадзорное соответствующему органу) предлагает открыть в другой стране свой банк или филиал, орган лицензирования этой страны должен следовать "Минимальным базельским требованиям" <1>, содержащим, в частности, положение о том, что лицензия, как правило, не выдается до получения на то разрешения надзорного органа страны местонахождения основного банка. Орган надзора страны, на территории которой предполагается открыть офис, также должен оценить, сможет ли в данном случае орган надзора страны нахождения основного банка осуществлять надзор за всей этой банковской структурой на консолидированной основе <2>. Изучая этот вопрос, лицензионный орган должен не только рассмотреть характер и интенсивность банковского надзора в другой стране, но и убедиться, что организационная структура банка-заявителя или соответствующей банковской группы не будет препятствовать эффективному надзору со стороны органов надзора как страны местонахождения главного офиса, так и страны нахождения филиала. -------------------------------<1> См.: Минимальные требования для надзора за деятельностью международных банковских корпораций и их транснациональных подразделений. <2> См.: Надзор за международными банковскими операциями (приложение Б) - Часть III "Сборника рекомендаций" для выяснения того, справляется ли надзорный орган с подобными функциями. Е. Передача акций или паев банка. Принцип 4. Органы банковского надзора должны иметь право рассматривать и в случае необходимости отклонять предложения о передаче значительных долей участия или контроля в существующих банках третьим лицам. В дополнение к лицензированию банковской деятельности органы банковского надзора должны получать уведомление о каких бы то ни было прямых и косвенных инвестициях в капитал банка или о его увеличении, а также любых других изменениях в долях участия относительно его пороговой величины и иметь право пресекать такие инвестиции или предотвращать осуществление голосования на основании таких долей участия, если их приобретение не соответствует требованиям, предъявляемым к вновь создаваемым банкам. Часто также требуется получение соответствующего уведомления от владельцев банков о приобретении контрольного пакета голосующих или простых акций, а иногда и контроль за соблюдением предельных размеров концентрации акций банка у одного акционера <1>. Величина этого показателя при получении разрешения на владение значительной долей акций выше, чем в режиме уведомления. -------------------------------<1> Эти значения обычно составляют от 5 до 10%. Ж. Основные капиталовложения, или инвестиции банка. Принцип 5. Органы банковского надзора должны иметь полномочия устанавливать критерии для переоценки приобретений или инвестиций, осуществленных банком, и убеждаться в том, что дочерние и зависимые структуры не создают чрезмерных рисков для банка и не препятствуют осуществлению эффективного надзора за его деятельностью. Во многих странах банк с момента получения лицензии может проводить любые операции, обычно разрешаемые банкам, и осуществлять виды деятельности, предусмотренные лицензией. Следовательно, приобретения и инвестиции автоматически являются допустимыми, если не выходят за рамки, установленные органами надзора, банковским законодательством или нормами регулирования банковской деятельности. При некоторых обстоятельствах органы надзора требуют от банков уведомления или получения соответствующего разрешения на то или иное приобретение или инвестирование средств. При этом органы надзора должны установить, имеет ли банк достаточные финансовые и управленческие ресурсы для данного приобретения, и проверить правомочность указанных инвестиций в свете действующего законодательства и других нормативных актов. Орган банковского надзора должен четко определить, какие виды и объемы инвестиций нуждаются в предварительном согласовании и для каких достаточно уведомления. Уведомление о свершившемся факте наиболее уместно в тех случаях, когда объект инвестирования связан с банковской сферой и размер вложений невелик по сравнению с размером капитала банка. Раздел IV. ПРЕДМЕТ ТЕКУЩЕГО БАНКОВСКОГО НАДЗОРА А. Риски банковских операций. Банковское дело по своей природе связано с рисками, порождаемыми многочисленными обстоятельствами. Органы банковского надзора должны понимать суть этих рисков и следить за тем, чтобы банки правильно оценивали их и могли управлять ими. Ниже рассматриваются основные риски, с которыми сопряжена банковская деятельность. Кредитный риск. Предоставление кредитов является важнейшей функцией большинства банков. Кредитная деятельность требует от банков умения оценивать кредитоспособность своих заемщиков. Эту оценку не всегда удается произвести точно, тем более что кредитоспособность заемщика может со временем понижаться по разным причинам. Поэтому основным риском в банковской сфере является риск неспособности контрагента исполнить свои договорные обязательства. Этот риск возникает в отношении не только кредитов, но и других балансовых и забалансовых статей, таких как банковская гарантия, акцепт, вложения в ценные бумаги. У банков возникали серьезные проблемы из-за того, что они не могли вовремя выявить ухудшение качества активов, создать резервы под их списание и временно приостановить выплату процентного дохода, если это было возможно. Крупные ссуды, выданные одному заемщику или группе связанных заемщиков, часто являются причиной возникающих у банков проблем, состоящих в концентрации кредитного риска. Большие концентрации риска могут возникать и при кредитовании предприятий одной отрасли, сектора экономики, одного географического региона или большого количества заемщиков с другими общими характеристиками, которые делают их уязвимыми при воздействии одних и тех же неблагоприятных факторов (так называемые сделки с большим мультиплицирующим эффектом). Связанное кредитование, т.е. предоставление кредита лицам или компаниям, связанным с банком через отношения собственности или имеющим возможность осуществлять прямой или косвенный контроль банка, если оно не контролируется соответствующим образом, может привести к существенным проблемам, поскольку кредитоспособность таких заемщиков не всегда определяется объективно. В круг связанных с банком лиц входят материнские организации, основные акционеры, дочерние структуры, компании-филиалы, директора и высшие должностные лица банка. Компания также считается связанной с банком, если контролируется одной семьей или группой физических лиц. В подобных обстоятельствах такая связанность банка может привести к кредитованию определенных лиц на привилегированных условиях и, как следствие, к повышению риска потерь по ссудам. Страновой и трансфертный риски. В дополнение к кредитному риску, неизбежному при кредитовании вообще, международные кредитные операции связаны с риском страны контрагента, который представляет собой риск, обусловленный экономической, социальной и политической ситуацией в стране заемщика. Страновой риск может быть весьма значительным при кредитовании иностранных правительств или их органов, поскольку такое кредитование обычно осуществляется без достаточного обеспечения. При решении вопроса о кредитовании или инвестировании в другую страну важно также учитывать, предназначены ли данные средства для государственного или частного заемщика. Одним из компонентов странового риска является трансфертный риск, который возникает в случаях, когда обязательство должника деноминировано не в национальной валюте. "Валюта обязательства" может оказаться недоступной для заемщика независимо от его финансового положения. Рыночный риск. Банки сталкиваются с риском потерь по балансовым и забалансовым позициям, связанным с колебанием рыночных цен и котировок. Существующие правила бухгалтерского учета обычно делают такие риски наиболее распознаваемыми, особенно в биржевой деятельности банка, независимо от того, идет ли речь о долговых обязательствах или акциях, валютных сделках или операциях с товарами. Одним из элементов рыночного риска является риск, связанный с изменением валютных курсов. Банки выступают на валютной бирже в качестве маркет-мейкеров, котируя ставки своих клиентов и занимая открытые позиции в разных валютах. Риски, присущие валютообменным операциям, особенно связанные с открытыми валютными позициями, возрастают в периоды колебаний обменных курсов. Процентный риск. Процентный риск связан с опасностью потерь в результате превышения процентных ставок, выплачиваемых банком по привлеченным средствам, над ставками по предоставленным кредитам. Такой риск затрагивает как доходы банка, так и экономическую стоимость его активов, обязательства и забалансовые инструменты. Основные виды процентного риска, которому обычно подвергаются банки, следующие: 1) риск переоценки, возникающий из-за временной разницы между сроком платежа в счет погашения обязательства (по твердой ставке) и сроком переоценки (по плавающей ставке) активов, обязательств и забалансовых позиций банка; 2) риск кривой доходности, связанный с изменением крутизны и формы кривой доходности; 3) базисный риск, возникающий из-за несовершенной корреляции при регулировании получаемых и выплачиваемых банком процентов по разным инструментам со сходными характеристиками при их переоценке; 4) фактор неопределенности (опционность), возникающий из-за наличия определенных и косвенных опционов, встроенных во многие банковские активы, обязательства и забалансовые позиции. Хотя названные риски в корне присущи банковскому делу, чрезмерно высокий уровень процентного риска может представить значительную угрозу для капитала и доходов банка. Важность вопроса управления такими рисками возрастает для развитых финансовых рынков, клиенты которых активно управляют принимаемыми ими процентными рисками. Особое внимание следует уделять таким рискам в странах, где не существует правил регулирования процентных рисков. Риск ликвидности. Риск ликвидности возникает из-за неспособности банка предотвратить уменьшение объема обязательств или финансировать рост своих активов. Когда у банка появляются проблемы с ликвидностью, он не может получить необходимые средства за счет увеличения объема обязательств или быстрой оборачиваемости своих активов по разумной цене, что отрицательно влияет на доходность его операций. В экстремальных случаях недостаточная ликвидность может привести к банкротству банка. Операционный риск. Наиболее важные виды операционных рисков связаны с несоблюдением правил внутреннего контроля и ошибками в корпоративном управлении. Это может привести к финансовым потерям по причине ошибок, мошенничества, невозможности своевременного принятия банком необходимых мер или возникновению других угроз интересам банка, в частности, со стороны его дилеров, сотрудников кредитного отдела, злоупотребляющих своими полномочиями или ведущих дела с нарушением этических норм и неоправданно высокими рисками. Другие аспекты операционного риска - это серьезные сбои в работе информационно-технологических систем, а также пожары и стихийные явления. Правовой риск. Банки подвергаются различным видам правового риска. Он может включать риск, связанный с тем, что в результате недостаточных или неквалифицированных правовых консультаций или неправильного ведения документации стоимость активов может оказаться ниже, а объем обязательств значительно большим по сравнению с планируемым. К тому же существующие законы не всегда способны разрешить правовые вопросы, возникающие у банка; судебное разбирательство с участием того или иного банка может повлечь за собой более серьезные, чем ожидалось, последствия для банковского бизнеса, чреватые дополнительными расходами для данного банка или для многих или даже всех других банков; могут быть внесены изменения в законодательство, регулирующее деятельность банков и других коммерческих предприятий. Банки становятся особенно уязвимыми для правового риска в то время, когда они только приступают к новым видам операций и когда еще не установлены юридические права партнера банка на совершение соответствующих сделок. Риск репутации. Риск, связанный с потерей репутации надежного банка, возникает по причине операционных просчетов, неспособности банка соответствовать требованиям законов и других правовых актов или по другим причинам. Этот вид риска особенно опасен для банков, поскольку характер их деятельности предполагает доверие к ним со стороны вкладчиков, кредиторов и всего рыночного сектора. Б. Разработка и осуществление пруденциальных норм и правил. Риски, свойственные банковскому делу, должны выявляться, отслеживаться и контролироваться. Важная роль в этом отведена органам банковского надзора, наделенным полномочиями по разработке и исполнению пруденциальных норм и правил в целях контроля за рисками, включая требования по достаточности собственного капитала банка, создания резервов под возможные потери по ссудам, по недопущению чрезмерной концентрации активов, ликвидности, управлению рисками и внутреннему контролю. Цель органов надзора состоит в том, чтобы ограничивать степень рисков, которые необоснованно принимают на себя банки. Эти требования не должны предопределять решения руководства банка. Их назначение - устанавливать минимальные пруденциальные стандарты, обеспечивающие надлежащее проведение банковских операций. Динамичное по своей природе банковского дело требует периодического пересмотра органами надзора своих пруденциальных требований и оценки ими степени соответствия существующих норм реальной ситуации, как и необходимости разработки новых нормативов. 1. Достаточность капитала. Принцип 6. Органы банковского надзора должны определять соответствие требованиям по достаточности капитала для всех банков. Эти требования должны соответствовать уровню рисков, которые банк принимает на себя, а также определять конкретные составляющие капитала, принимая во внимание его способность покрывать возможные потери. Для банков, совершающих транснациональные операции, эти данные должны быть не ниже установленных Базельским соглашением по капиталу и поправками к нему. Акционерный капитал служит нескольким целям: он обеспечивает постоянный источник дохода акционеров и финансирования для банка; он способен обеспечивать риск и покрывать убытки; он является базой для дальнейшего роста банка, а также дает акционерам мотивацию для стремления к тому, чтобы банк управлялся надежно и разумно. Минимальные требования к соотношению капитала и обязательств необходимы для защиты интересов вкладчиков, кредиторов и прочих контрагентов банка, а также для того, чтобы помогать органам надзора в выполнении их задачи по поддержанию стабильности всей банковской системы. Органы надзора должны устанавливать коэффициенты минимальной достаточности капитала и стимулировать проведение банковских операций с капиталом при превышении этого минимума. Надзорным органам следует устанавливать требования по достаточности капитала, превышающие минимальные, в случаях, когда банк особенно подвержен какому-то конкретному риску или возникают сомнения относительно качества активов, концентрации риска или наличествуют другие негативные показатели финансового положения банка. Если коэффициент покрытия у банка падает ниже минимального нормативного уровня, представители надзорного органа должны гарантировать, что у банка есть реалистичный план восстановления минимального значения этого норматива. Они должны также решить, нужно ли вводить дополнительные ограничивающие требования в таких случаях. В 1988 г. страны - члены Базельского комитета по банковскому надзору предложили метод, позволяющий обеспечивать достаточность собственного капитала банка <1>. Многие другие страны приняли Соглашение по капиталу (Capital Accord) или подобные документы. Соглашение затрагивает два важных вопроса деятельности банков: -------------------------------<1> См.: Международное соглашение по измерению капитала и требования к нему. 1) различные уровни кредитного риска, отражаемые в его балансовом отчете; и 2) внебалансовые направления деятельности, которые связаны со значительным риском. Соглашение определяет, какие виды капитала приемлемы для надзорных целей, и подчеркивает необходимость достижения достаточного уровня "базового капитала" (в Соглашении он называется капиталом первого уровня), состоящего из постоянного акционерного капитала и открытых резервов, созданных или поддерживаемых за счет нераспределенной прибыли или других излишков (например, премия, получаемая при продаже акций по цене выше их номинала; нераспределенная прибыль; общие резервы и резервы, созданные в соответствии с требованиями законодательства). Открытые резервы также включают общие фонды, отвечающие следующим требованиям: 1) отчисления в фонды должны производиться за счет нераспределенной прибыли, остающейся после уплаты налогов, или за счет доналоговых поступлений, скорректированных на сумму всех потенциальных налоговых выплат; 2) фонды, как и выплаты из них и их пополнения, должны отражаться раздельно в публикуемых отчетах банка; 3) эти фонды должны быть доступны для покрытия убытков банка; 4) убытки не следует начислять непосредственно на фонды - они должны проводиться по счету прибылей и убытков. Соглашение предусматривает и другие формы дополнительного капитала (капитала второго уровня), такие как различные формы резервов и инструменты гибридного капитала, которые должны быть учтены при измерении степени достаточности капитала банка. Соглашение предусматривает взвешивание рисков по балансовым и забалансовым статьям с отнесением их к широким категориям относительно рискованности. Рамки взвешивания максимально упрощены - используются всего пять значений взвешенных величин: 0, 10, 20, 50 и 100%. Соглашение устанавливает минимальные требования к уровню капитала банков, проводящих международные операции: на уровне 4% - от величины капитала первого уровня и 8% - от общей величины капитала (капитал первого уровня плюс капитал второго уровня) в зависимости от величины активов, взвешенных с учетом риска <1>. Эти требования предъявляются к банку на консолидированной основе <2>. Следует отметить, что приведенные процентные величины считаются минимальными стандартами, и многие представители надзорных органов требуют увеличения этих величин или более строгого определения собственного капитала банка или же увеличения значений взвешенных величин, определяющих рамки категорий относительной рискованности, установленных Соглашением. -------------------------------<1> Несмотря на то что Соглашение касается только банков, работающих на международном рынке, во многих странах его требования применяются и к прочим банкам. <2> Очевидно, органам банковского надзора следовало бы предъявлять требования к капиталу в отношении отдельных структурных единиц банка. 2. Управление кредитными рисками. (I). Стандартное кредитование и мониторинг кредитов. Принцип 7. Весьма важным элементом любой системы надзора является независимая оценка политики, практики банка и применяемых им процедур, связанных с кредитованием и размещением инвестиций, а также с текущим управлением портфелями займов и инвестиционными портфелями. Органы банковского надзора должны убедиться в том, что подход к кредитованию и инвестированию в конкретном банке объективен и рационален. Наличие разумной методологии кредитования, оформленной в письменной форме, процедур получения административного согласия на предоставление кредита, соответствующей кредитной документации - все это неотъемлемые элементы управления кредитными операциями банка. Кредитование и инвестирование должны основываться на пруденциальных стандартах гарантий по размещению кредита, которые должны одобряться советом директоров банка и доводиться до сведения всех сотрудников, занимающихся кредитованием. Для надзорного органа также важно убедиться в том, что решения банка о предоставлении кредитов принимаются при отсутствии конфликта интересов и давления со стороны третьих лиц. У банков должна быть хорошо отлаженная система мониторинга текущих кредитных отношений, включая мониторинг финансового положения заемщиков. Ключевым элементом любой управленческой информационной системы должна быть база данных, содержащая необходимые сведения о состоянии кредитного портфеля банка, включая информацию о внутреннем рейтинге и системе классификации кредитов. (II). Оценка качества активов и достаточности обеспечения для покрытия сомнительной задолженности. Принцип 8. Органы банковского надзора должны убедиться в том, что банки выработали и придерживаются адекватной политики, практических мер и процедур по оценке качества активов, достаточности банковских фондов и резервов на покрытие сомнительной задолженности. Органы банковского надзора должны оценивать политику банка по периодическому пересмотру отдельных кредитов, классификации активов и созданию резервов. Они должны убеждаться в том, что эта политика регулярно пересматривается и последовательно претворяется в жизнь. Органы надзора должны заботиться о том, чтобы банки располагали механизмом отслеживания проблемных кредитов и сбора просроченных ссуд. Если объем проблемных кредитов банка вызывает озабоченность представителей надзорных органов, то последние могут потребовать от банка усовершенствования процедур кредитования, введения стандартов предоставления кредитов и повышения его общей финансовой надежности. Если кредит обеспечивается гарантией или покрытием, банк должен располагать механизмом постоянной оценки надежности этих гарантий и стоимости обеспечения. Органы банковского надзора также должны следить за тем, чтобы банки правильно регистрировали и выделяли достаточный капитал на покрытие внебалансовых рисков. (III). Концентрации рисков и крупных рисковых позиций. Принцип 9. Органы банковского надзора должны проверять наличие в банках управленческих информационных систем, позволяющих руководству банков идентифицировать концентрацию в рамках портфеля. Органы банковского надзора должны устанавливать допустимые пределы, ограничивающие риск потенциальных убытков от отдельных заемщиков или групп связанных между собой заемщиков. Органы банковского надзора должны устанавливать пруденциальные пределы, с тем чтобы ограничить риск для банка от отдельных заемщиков, групп связанных между собой заемщиков и значительных концентраций риска <1>. Эти пределы обычно выражаются в процентном отношении к капиталу банка, и хотя они могут варьироваться, типичный максимальный предел - это 25% капитала, сумма, которую банк или банковская группа может без согласия органа надзора предоставлять в качестве кредита отдельному небанковскому частному заемщику или группе связанных заемщиков. Практика показывает, что недавно созданные или очень небольшие банки могут сталкиваться с трудностями в своих усилиях по диверсификации, что требует более высокого уровня капитала для покрытия соответствующего риска. -------------------------------<1> В качестве пособия по контролю концентрации рисков Базельский комитет принял обзор наиболее удачной практики предоставления крупных кредитов. Этот документ был принят в 1991 г. и содержит определения кредитования, отдельного заемщика, связанных сторон, а также рекомендует соответствующие пределы выдачи крупных кредитов и описывает риски, возникающие в результате того или иного распределения активов. См.: Часть 1 Сборника "Измерение крупных рисков, связанных с кредитованием, и контроль за ними". Органы надзора должны отслеживать подход банков к концентрациям рисков и могут требовать, чтобы банки предоставляли им информацию по каждому из таких рисков, превышающему установленный лимит (например, 10% от величины капитала), или по рискам крупных заемщиков. В некоторых странах устанавливаются лимиты на совокупный размер таких крупных кредитов. (IV). Предоставление кредитов лицам, связанным с банком. Принцип 10. В целях предотвращения злоупотреблений, связанных с кредитованием аффилированных сторон, орган банковского надзора должен требовать, чтобы банки предоставляли кредиты таким организациям и связанным с ними лицам на одинаковых для всех условиях при эффективном наблюдении за таким кредитованием и использовании других мер по контролю за рисками или их минимизации. Органы банковского надзора должны быть в состоянии предотвращать злоупотребления, связанные с кредитованием аффилированных или связанных между собой организаций и лиц. Для этого необходимо принять меры, обеспечивающие, чтобы такое кредитование проводилось исключительно на общих, одинаковых для всех условиях, а суммы погашаемых кредитов отслеживались. Этого проще всего добиться путем введения требований, предусматривающих, чтобы условия предоставления таких кредитов не были привилегированными по сравнению с кредитами, предоставляемыми несвязанным заемщикам, а также путем установления жестких лимитов для такого кредитования. Органы банковского надзора должны иметь полномочия в соответствующей ситуации пойти еще дальше устанавливать абсолютные лимиты по категориям таких кредитов и вычитать суммы этих кредитов из капитала при оценке достаточности капитала банка или требовать их обеспечения. Операции со сторонами, связанными с банком, вызывающими особый риск, должны предварительно утверждаться советом директоров банка, о них должны уведомляться надзорные органы или же они могут быть полностью запрещены. При некоторых обстоятельствах для выявления проблем, возникающих при связанном кредитовании, и уменьшения неблагоприятных последствий от этого достаточно надзора за банками на консолидированной основе. Надзорные органы должны также иметь полномочия выносить по своему усмотрению дискреционное решение о наличии связей между банками и другими сторонами. Это особенно необходимо в тех случаях, когда банк и связанные с ним стороны стремятся скрыть такие связи. (V). Страновой и трансфертный риски. Принцип 11. Органы банковского надзора должны убедиться в том, что банки располагают адекватной политикой и процедурами, позволяющими идентифицировать, отслеживать и контролировать в ходе проведения международных ссудных и инвестиционных операций страновой и трансфертный риски, и предусматривают резервы на покрытие таких рисков <1>. -------------------------------<1> Эти вопросы затрагиваются в докладе Базельского комитета "Управление международным банковским кредитованием", 1982 г. 3. Управление рыночными рисками. Принцип 12. Органы банковского надзора должны убедиться в том, что банки располагают системами, позволяющими достаточно точно оценивать, отслеживать и эффективно контролировать риски, связанные с колебаниями рыночных цен и котировок. Органы банковского надзора должны иметь полномочия на установление в необходимых случаях конкретных лимитов и (или) требования к капиталу на покрытие рыночного риска. Органы банковского надзора должны убедиться в том, что банки с необходимой точностью оценивают и должным образом контролируют рыночные риски. При необходимости можно создать дополнительные резервы на покрытие ценовых рисков, которые принимает на себя банк, особенно рисков, связанных с торговыми операциями. Еще одним важным шагом по укреплению стабильности финансовых рынков может стать дисциплина, соблюдение которой связано с выполнениями банками требований к капиталу. Помимо этого банки должны располагать достаточно структурированными количественными и качественными стандартами управления рисками, применяемыми к рыночному риску <1>. Органы банковского надзора должны также убедиться, что руководство банка установило соответствующие лимиты и осуществляет необходимый контроль за валютообменными операциями банка <2>. -------------------------------<1> В январе 1986 г. Базельский комитет выпустил поправки к Соглашению по капиталу, вводящие новые требования к капиталу в связи с рыночными рисками. Эти требования вступили в силу с конца 1997 г. Для расчета обеспечения капиталом банки будут использовать либо стандартный метод, либо свои собственные схемы. Органы надзора стран "десятки" будут использовать в отношении оценки рисков, принимаемых банками, метод ретроспективного сравнительного анализа, т.е. сравнения расчетных результатов с реально достигнутыми. См.: Обзор дополнений к Соглашению по капиталу, внесенных с целью совершенствования управления рыночными рисками; Дополнения к Соглашению по капиталу, внесенные с целью совершенствования управления рыночными рисками и Надзор с использованием метода ретроспективного сравнительного анализа и подхода к требованиям по рыночному рисковому капиталу, основанного на построении внутренних моделей. Часть 2 Сборника. <2> См.: Надзор за валютообменными операциями банков. Часть 1 Сборника. 4. Управление прочими рисками. Принцип 13. Органы банковского надзора должны убедиться в том, что банк разработал всеобъемлющий процесс управления рисками (включая соответствующий надзор со стороны правления и руководства банка), позволяющий идентифицировать, оценивать, отслеживать и контролировать и другие виды материальных рисков, и в случае необходимости располагает капиталом для покрытия таких рисков. Стандарты управления рисками <1> являются необходимым элементом банковского надзора и приобретают все большую важность по мере усложнения финансовых инструментов и методов оценки рисков. Влияние новой технологии на финансовый рынок не только позволяет банкам, но и требует от многих из них осуществления ежедневного мониторинга портфелей своих сделок и оперативных корректировок степени риска с учетом рыночных тенденций и интересов клиентов. В этих условиях руководство банка, инвесторы и органы надзора нуждаются в корректной, полной и своевременной информации о рисковых позициях банка. Органы банковского надзора могут содействовать этому путем поощрения и укрепления рациональной банковской политики и требований введения процедур, обеспечивающих доступность такой информации. -------------------------------<1> Базельский комитет недавно создал рабочую подгруппу для изучения вопросов, связанных с управлением рисками и системами внутреннего контроля в банках. (I). Процентный риск. Органы банковского надзора должны следить за тем, каким образом банки контролируют процентный риск, что предусматривает эффективный надзор со стороны совета директоров и руководства банка; наличие адекватной политики и процедур по управлению риском, системы измерения и мониторинга риска, а также всестороннего контроля <1>. В дополнение к этому надзорные органы должны получать от банков достаточную и своевременную информацию, позволяющую оценивать уровень процентного риска. Эта информация должна включать сведения о сроках платежей и валютах в каждом портфеле банка, а также другие факторы, такие, например, как различия между торговлей и неторговой деятельностью. -------------------------------<1> Базельский комитет недавно выпустил документ, касающийся управления процентным риском, содержащий ряд принципов, которые следует применять органам надзора при оценке управления этим видом рисков в банках. См.: Принципы управления процентным риском. Часть 1 Сборника. (II). Управление ликвидностью. Цель управления ликвидностью состоит в том, чтобы обеспечить выполнение банком всех его договорных обязательств. Важными элементами надлежащей политики по управлению ликвидностью являются отлаженные системы управленческой информации, централизованный контроль за ликвидностью, анализ требований по чистому фондированию в соответствии с альтернативными сценариями, диверсификация источников фондирования и планирование на случай непредвиденных обстоятельств <1>. Органы банковского надзора должны требовать, чтобы банки управляли своими активами, пассивами и внебалансовыми обязательствами с целью поддержания необходимого уровня ликвидности. Банки должны располагать диверсифицированной системой фондирования - с точки зрения источников средств и распределения сроков платежей по обязательствам. Они также должны располагать определенным объемом ликвидных активов. -------------------------------<1> Базельским комитетом был выпущен документ, содержащий методику оценки и управления ликвидностью. Хотя в документе рассмотрен опыт крупных, известных банков, он полезен как методическое руководство для любого банка. См.: Методика оценки и управления ликвидностью. Часть 1 Сборника. (III). Операционный риск. Органы банковского надзора обязаны убедиться в том, что высшее руководство банка располагает эффективной системой внутреннего контроля и аудита, а также в том, что им разработана политика по управлению операционным риском или по его минимизации (например, путем страхования или планирования на случай непредвиденных обстоятельств). Органы надзора должны убедиться в том, что у банка есть обоснованные планы восстановления всех вышедших из строя основных систем с возможностью использования в экстренных ситуациях резервного технологического оборудования, расположенного на достаточном удалении. 5. Внутренний контроль. Принцип 14. Органы банковского надзора должны убедиться в том, что банки располагают системой внутреннего контроля, соответствующей характеру и масштабам их операций. Такой контроль должен предусматривать четкое распределение полномочий и ответственности; разделение функций принятия обязательств от имени банка, выплаты его фондов и составления финансовой отчетности по его активам и обязательствам; согласование процессов, соответствующих названным функциям; гарантию сохранения активов банка; наличие функций надлежащего независимого внутреннего или внешнего аудита и функций по проверке такого контроля, а также выполнение банком соответствующих положений законодательства и правил. Принцип 15. Органы банковского надзора должны убедиться в том, что банки придерживаются адекватной политики, практики и процедур, включая четкие правила проверки клиентов, которые способствуют повышению этических и профессиональных стандартов в финансовом секторе и препятствуют умышленному или неумышленному использованию банка преступными элементами. Цель внутреннего контроля состоит в том, чтобы убедиться, что дела в банке ведутся рационально, с необходимой осмотрительностью, в соответствии с политикой и стратегией, разработанной советом директоров банка; операции проводятся только после получения соответствующего разрешения; активы и обязательства находятся под контролем; бухгалтерская отчетность и другие документы содержат полную, точную и своевременную информацию, а руководство банка в состоянии идентифицировать, оценивать и управлять рисками, которые принимает на себя банк. Можно выделить четыре основные подконтрольные области: - организационные структуры (распределение обязанностей и ответственности, ограничение полномочий на разрешение выдачи кредитов и процедуры принятия решений); - бухгалтерский учет (согласование счетов, контрольные списки, периодические промежуточные балансы); - принцип "четырех глаз" (разделение функций, перекрестные проверки, двойная подпись и т.д.); - непосредственный контроль за активами и инвестициями. Эти виды контроля должны дополняться эффективным аудитом, который может независимо оценивать достаточность, операционную эффективность и надежность систем контроля внутри организации. Следовательно, внутренний аудитор должен иметь соответствующие статус и подотчетность в банке, что должно обеспечивать его независимость <1>. Внешний аудит должен способствовать эффективному контролю за этим процессом. Органы надзора должны быть удовлетворены, если банк проводит эффективную политику, а его руководство принимает адекватные корректирующие меры в случае слабости внутреннего контроля, выявленной внутренними и внешними аудиторами. -------------------------------<1> В некоторых странах органами надзора рекомендуется создавать под эгидой совета директоров комитеты по аудиту. Задача этого комитета способствовать информированности совета директоров о положении в банке. Поскольку деятельность банков регулируется многочисленными банковскими и небанковскими законами и правилами, они должны располагать адекватной политикой и соответствующими процедурами по соблюдению этих законов и правил. Их нарушение может нанести ущерб репутации банка и стать причиной применения к нему санкций, а в крайних случаях может поставить под угрозу платежеспособность банка. Нарушения установленных требований свидетельствуют также о том, что банк не управляется с такой надежностью и квалификацией, которых следует ожидать от банковского учреждения. Крупным банкам особенно важно иметь независимый механизм, обеспечивающий соблюдение законодательных положений и правил, и надзорные органы должны требовать, чтобы эти функции осуществлялись достаточно эффективно. Общественное доверие к банкам может быть подорвано, и репутация банка может пострадать также в случае его связи (даже неумышленной) с наркодельцами и другими криминальными элементами. Поэтому, хотя органы банковского надзора не несут ответственности за применение уголовных мер наказания в случае таких правонарушений, как "отмывание" денег, или за усилия по борьбе с "отмыванием" денег, предпринимаемые в их странах, они должны следить за тем, чтобы банки применяли соответствующие процедуры, включая жесткую политику изучения своих клиентов, что должно исключать связи и операции с наркодельцами и другими криминальными элементами, а также содействовать достижению высоких этических и профессиональных стандартов в финансовом секторе <1>. Если говорить конкретнее, то органы надзора должны поощрять принятие рекомендаций, разработанных организацией по финансовым мероприятиям, направленным на борьбу с "отмыванием" денег (FATF). Эти рекомендации касаются выбора клиентов и ведения бухгалтерской отчетности; повышенного внимания и незамедлительных соответствующих действий финансовых учреждения в случае обнаружения подозрительных транзакций, о которых следует уведомлять соответствующие инстанции, а также мер при проведении операций с контрагентами в странах, где усилия по борьбе с "отмыванием" денег недостаточны или вовсе отсутствуют. -------------------------------<1> См.: Предупреждение использования банковской системы криминальными кругами в целях отмывания денег. Часть 1 Сборника "Измерение крупных рисков, связанных с кредитованием, и контроль за ними". Случаи мошенничества в банках или вовлечения банков в мошенничество также должны вызывать озабоченность органов надзора по следующим причинам. Во-первых, в широком смысле такие действия могут поставить под угрозу платежеспособность банков, а также нанести ущерб надежности и имиджу всей финансовой системы. Во-вторых, это может свидетельствовать о слабости внутреннего контроля в банке и потому заслуживает внимания надзорных органов. В-третьих, это чревато неблагоприятными последствиями для репутации банка и доверия к нему, которые, затронув один банк, могут распространиться на всю банковскую систему. Поэтому банки должны располагать средствами коммуникации, охватывающими системы менеджмента банка и внутренней службы безопасности или охраны, независимой от менеджмента, чтобы незамедлительно получать информацию о возникновении таких проблем. Сотрудники банка обязаны информировать руководство или службу внутренней безопасности о всех подозрительных фактах. Более того, банкам следует вменять в обязанность, чтобы они информировали органы надзора о подозрительной деятельности и фактах мошенничества. Органам банковского надзора совсем необязательно заниматься расследованием случаев мошенничества в банках, что требует специальных навыков и знаний, однако в таких случаях они обязаны проследить за тем, чтобы о возникшей ситуации были оповещены правоохранительные органы. Последние должны рассматривать такие сообщения и при необходимости принимать меры для предотвращения подобных случаев в других банках, а также уведомлять их о выявленных видах мошеннической деятельности или попытках таковой, чтобы помочь банкам противостоять этим попыткам. В. Методы текущего банковского надзора. Принцип 16. Эффективная система банковского надзора должна включать формы надзора, осуществляемого как непосредственно на местах, так и с помощью методов внешнего наблюдения. Принцип 17. Органы банковского надзора должны поддерживать регулярные контакты с руководством банка и хорошо понимать суть операций, осуществляемых этим банком. Принцип 18. Органы банковского надзора должны располагать средствами для сбора, оценки и анализа пруденциальных отчетов и статистической информации, поступающей от банков на индивидуальной и консолидированной основе. Принцип 19. Органы банковского надзора должны располагать средствами независимой оценки надзорной информации путем проведения проверок на местах или с помощью внешних аудиторов. Принцип 20. Важным элементом банковского надзора является способность надзорного органа осуществлять надзор за банковской группой на консолидированной основе. Надзор предполагает сбор и анализ информации. Это можно сделать, проводя проверки на местах (непосредственно в банках) или путем внешнего наблюдения. В некоторых странах проверки на местах осуществляются инспекторами, в других - дипломированными внешними аудиторами. В эффективных системах надзора используются оба эти метода. Есть также страны, где применяется смешанная система проверок на местах наряду с сотрудничеством надзорных органов с внешними аудиторами. Объем проверок на местах и методы, с помощью которых они проводятся, зависят от ряда факторов. Независимо от того, в какой мере надзорные органы применяют проверки на местах и путем внешнего наблюдения или в какой мере они прибегают к услугам бухгалтеров, привлеченных извне, они должны поддерживать регулярные контакты с руководством банка и до тонкостей разбираться в осуществляемых им операциях. Анализ отчетов внутренних и внешних аудиторов может стать неотъемлемой частью проверок как на местах, так и путем внешних наблюдений. В ходе текущего надзора следует периодически возвращаться к оценке изменчивых характеристик, связанных с деятельностью банка, которые рассматривались в процессе его лицензирования. Банкам должно вменяться в обязанность периодическое представление органам надзора информации для анализа, а органы надзора должны регулярно обсуждать с банками все сколько-нибудь существенные вопросы, возникающие в ходе их деятельности и направления этой деятельности. В случае возникновения проблем банки должны быть уверены, что могут довериться надзорному органу, проконсультироваться с ним и ожидать конструктивного и конфиденциального совместного обсуждения этих проблем. Банки должны также осознавать свою обязанность своевременно информировать надзорные органы о всех важных делах, связанных с их деятельностью. 1. Внешнее наблюдение за деятельностью банка. Органы банковского надзора должны располагать средствами для сбора, оценки и анализа пруденциальных отчетов и статистической информации, представляемых банками на индивидуальной или консолидированной основе. Сюда входят основные финансовые показатели банка, а также дополнительные данные, дающие более детальное представление о подверженности банка разным типам рисков и прочих аспектах его финансовой деятельности, включая резервы и забалансовые операции. Органы надзора должны также иметь возможность получать информацию об аффилированных небанковских учреждениях и, кроме того, максимально использовать информацию и аналитические материалы о банках и их деятельности, доступные широкой публике. Такая отчетность может использоваться для проверки соответствия деятельности банка пруденциальным требованиям, таким как требования к достаточности капитала или лимиты на кредитование одного заемщика. Внешнее наблюдение часто помогает распознать потенциальные проблемы, особенно в промежутках между проверками на местах, и тем самым способствует обнаружению этих проблем на ранних стадиях и принятию корректирующих мер до того, как эти проблемы станут серьезными. Названная отчетность может также использоваться для выявления тенденций в функционировании не только конкретных банков, но и банковской системы в целом. Эта отчетность может служить основой для соответствующих обсуждений с руководством банка, проводимых на периодической основе или в связи с возникновением проблем. Она также является одним из ключевых компонентов планирования инспекционных проверок, которые помогают с максимальной эффективностью использовать то ограниченное время, которое отводится для проверки на местах. 2. Проверки банков на местах и (или) привлечение внешних аудиторов <1>. -------------------------------<1> В некоторых странах внешние аудиторы, привлекаемые органом надзора для проведения проверки от его имени, называются государственными аудиторами. Органы надзора должны располагать средствами для оценки надзорной информации путем проверок на местах или внешнего наблюдения. Работа на местах, проводящаяся силами самого надзорного органа или от его имени внешними аудиторами, должна строиться таким образом, чтобы выяснить, соответствует ли корпоративное поведение банка установленным требованиям и достоверна ли представляемая им финансовая информация. Проверки на местах позволяют органу банковского надзора выяснять или оценивать ряд вопросов, включая: - достоверность представляемой банком отчетности; - операции, осуществляемые банком, и его финансовое состояние; - эффективность системы управления и процедур внутреннего контроля, применяемых банком; - качество кредитного портфеля и достаточность обеспечения для покрытия возможных потерь по ссудам, а также резервов; - компетентность управленческого аппарата; - эффективность систем бухгалтерского учета и управленческой информации; - проблемы, выявленные в процессе внешнего наблюдения или предшествующих проверок на местах; - соответствие деятельности банка законами и правилам банковского регулирования, а также условиям, предусмотренным лицензией на осуществление банковской деятельности. Орган банковского надзора должен установить четкие внутренние инструкции, определяющие частоту и масштабы таких проверок. Кроме того, должны быть разработаны политика и процедуры проведения проверок, с тем чтобы проверки осуществлялись тщательно и последовательно с четко определенными целями. В зависимости от того, как предполагается использовать персонал, осуществляющий проверки, надзорный орган может пользоваться услугами аудиторов для выполнения всех или части вышеназванных функций. В некоторых случаях такие функции могут быть частью обычного аудиторского процесса (например, оценка качества кредитного портфеля и необходимого обеспечения). В других случаях надзорному органу необходимо иметь соответствующие полномочия нанимать специалистов для надзорных целей (например, для оценки достоверности отчетности, представляемой надзорному органу, или эффективности систем контроля). Однако привлечение внешних аудиторов в надзорных целях можно практиковать лишь тогда, когда в стране есть хорошо подготовленные, профессионально независимые кадры, обладающие достаточным опытом для выполнения таких задач. В данных случаях надзорный орган должен иметь право вето при найме фирм внешних аудиторов, поскольку речь идет о том, чтобы он мог полностью полагаться на работу привлеченной фирмы с надзорными целями. Кроме того, надзорные органы должны настаивать на том, чтобы банковские группы привлекали одну и ту же аудиторскую фирму и стремились, насколько это возможно, проводить проверки всех членов группы в одни и те же сроки. Важно также, чтобы надзорные органы и внешние аудиторы имели четкое понимание своих взаимосвязей в ходе работы. Прежде чем заниматься выявлением возникших у банка проблем, внешние аудиторы должны ясно осознавать свою ответственность за контакты с надзорным органом, равно как быть защищенными от личной ответственности за добросовестную передачу ему такой информации. Следует разработать механизм, облегчающий обсуждения рабочих моментов органами банковского надзора совместно с внешними аудиторами <1>. Во многих случаях в таких обсуждениях должны участвовать и представители банка. -------------------------------<1> Базельский комитет рассмотрел проблему взаимоотношений аудиторов с органами надзора и выпустил обзор наиболее удачной практики такого сотрудничества. См.: Взаимоотношения между органами банковского надзора и внешними аудиторами. Часть 3 Сборника. При всех обстоятельствах орган банковского надзора должен обладать закрепленными законодательством полномочиями и средствами для проведения независимых проверок банка в связи с обнаруженными там настораживающими фактами. 3. Надзор на консолидированной основе. Неотъемлемым элементом банковского надзора является наличие у надзорного органа полномочий на осуществление надзора за консолидированной банковской организацией. Это означает, что надзорный орган должен иметь полномочия осуществлять проверку как банковской, так и небанковской деятельности банковского учреждения, делая это непосредственно или косвенно (через дочерние компании или филиалы), причем эта деятельность должна охватывать все учреждения банка как в стране местонахождения, так и зарубежные. Надзорные органы должны учитывать, что нефинансовая деятельность банка или группы может быть источником рисков для банка. Надзорные органы должны решать, какие пруденциальные требования применять к банку как к отдельному банковскому учреждению (на индивидуальной основе), какие - на консолидированной основе и какие - на той и на другой. Во всех случаях органы банковского надзора должны быть осведомлены о всей структуре банковской организации или группы, в которую входит банк <1>. Органы банковского надзора должны также иметь возможность координировать свои действия с другими инстанциями, осуществляющими надзор за деятельностью небанковских организаций, входящих в поднадзорную организационную структуру. -------------------------------<1> В разных странах существуют разные понятия о конфиденциальной информации, но практически всегда она включает данные о счетах клиентов и о проблемах банка, которые орган надзора помогает ему разрешить. Г. Требования к банковским учреждениям по представлению финансовой отчетности. Принцип 21. Органы банковского надзора должны быть удовлетворены, убедившись в том, что каждый банк ведет необходимую отчетность на основе последовательно проводимой бухгалтерской политики и практики, что позволяет надзорному органу получать достоверную информацию о финансовом состоянии банка и прибыльности проводимых им операций, и в том, что банк регулярно публикует свою финансовую отчетность, адекватно отражающую его состояние. В целях эффективного внешнего надзора за банками и оценки национального рынка банковских услуг надзорные органы должны регулярно получать информацию, которая должна периодически проверяться путем проведения проверок на местах или привлечения внешних аудиторов. Органы банковского надзора должны убедиться в том, что каждый банк ведет необходимую отчетность на основе последовательной бухгалтерской политики и практики, позволяющей надзорному органу получать достоверную информацию о финансовом состоянии банка и его прибыльности. Для того чтобы такие отчеты были достоверными и беспристрастными, необходимо регистрировать активы банка по их реальной стоимости и, если требуется, с учетом их текущей стоимости, а также исчислять прибыль в чистом виде с учетом реально полученных сумм и отчислений в фонд резервов на покрытие потерь по ссудам. Важно, чтобы банки представляли информацию в форме, позволяющей сопоставить ее с аналогичной информацией по другим банкам, хотя в определенных случаях органам надзора могут быть полезны данные, получаемые из системы внутренней управленческой информации. Периодическая отчетность должна включать как минимум балансовый отчет банка и отчет о прибылях и убытках с необходимыми деталями и перечислением основных рисковых позиций. Надзорный орган может столкнуться с трудностями или быть введенным в заблуждение, если банки умышленно или ошибочно представят искаженную информацию, имеющую существенную важность для процесса осуществления надзора. Если банк представляет информацию, заведомо зная, что она в значительной мере ложна или может ввести представителей надзорного органа в заблуждение, или если банк делает это по недосмотру, то против виновных в этом лиц и банковского учреждения, в котором они работают, могут быть приняты надзорные и (или) уголовные меры воздействия. 1. Стандарты бухгалтерского учета. Чтобы быть уверенным в сопоставимости и ясности информации, представляемой банками, орган банковского надзора должен давать банкам четкие инструкции по бухгалтерским стандартам, которые должны использоваться в банках при подготовке отчетности. Эти стандарты должны основываться на принципах и правилах бухгалтерского учета, получивших широкое международное признание и предназначенных специально для банковских учреждений. 2. Объем и периодичность представления отчетности. Органу банковского надзора необходимы полномочия для того, чтобы определять объем и периодичность представления отчетности, которая должна отражать все перемены характера деятельности банка и помогать надзорному органу отслеживать ситуацию в банке на индивидуальной и консолидированной основе, а также в банковской системе страны в целом. Органам надзора следует разработать форму информационных отчетов, которые банки должны регулярно готовить и представлять им. Некоторые отчеты могут представляться ежемесячно, другие - ежеквартально или один раз в год. Иногда отчеты могут запрашиваться "по мере необходимости", т.е. в случае наступления определенного события (например, инвестирование средств в новый филиал банка). Представители надзорного органа должны учитывать, что подготовка отчетности означает дополнительную нагрузку для персонала банков. Поэтому они могут решить, есть ли в конкретных случаях необходимость в том, чтобы каждый банк представлял все отчеты. Соответствующие решения могут приниматься с учетом организационной структуры конкретных банков, их размеров и характера деятельности. 3. Подтверждение достоверности представляемой информации. Ответственность за точность, полноту и своевременность пруденциальной, финансовой и другой информации, содержащейся в отчетах, направляемых надзорному органу, несет руководство (менеджмент) банка. Поэтому руководство банка должно гарантировать, что представляемые доклады предварительно проверялись и что внешние аудиторы подтверждали адекватность системы отчетности и достоверность представляемых данных. Внешние аудиторы должны проверять финансовый отчет и отчет руководства банка, представляемый акционерам и широкой публике. Слабость стандартов банковского аудита в той или иной стране может потребовать участия органов надзора в разработке четких указаний относительно масштаба и содержания аудиторской проверки, а также применяемых стандартов. В крайних случаях, когда надзорный орган не может быть удовлетворен качеством финансовых отчетов, отчетом о выполнении банковских нормативов или же работой, проделанной внешними аудиторами, он должен иметь право использовать свои надзорные полномочия для того, чтобы своевременно сделать соответствующие коррективы и зарезервировать за собой право утверждать отчетность, предназначенную для широкой публики. Оценивая характер и качество проделанной аудиторами работы, а также степень доверия, которого она заслуживает, орган надзора должен принимать во внимание, насколько тщательно аудиторы оценивали такие показатели деятельности банка, как его кредитный портфель, резервы под возможные потери по ссудам, недействующие активы (включая методику начисления процентов на суммы таких активов), оценка активов, биржевые и другие операции с ценными бумагами и производными финансовыми инструментами, рост объема операций с ценными бумагами, адекватность внутреннего контроля за составлением финансовой отчетности. Внутренний аудит, если он достаточно профессионален и независим от руководства банка, может быть надлежащим источником получения информации и способствовать лучшему пониманию надзорным органом состояния банка. 4. Конфиденциальность информации о банках, которую получают надзорные органы. Хотя участники рынка должны иметь доступ к достоверной и своевременной информации, существуют определенные виды доверительной информации <1>, которая не должна разглашаться органом банковского надзора. В интересах установления отношений взаимного доверия банки должны ставиться в известность о том, что конфиденциальность такой информации будет обеспечиваться органом банковского надзора и другими национальными и иностранными надзорными органами. -------------------------------<1> В разных странах существуют разные понятия о конфиденциальной информации, но практически всегда она включает данные о счетах клиентов и о проблемах банка, которые орган надзора помогает ему разрешить. 5. Раскрытие информации. Для надлежащей работы рыночных рычагов, обеспечивающих стабильность и эффективность финансовой системы, участникам рынка необходимо иметь доступ к достоверной и своевременной информации. Поэтому раскрытие такой информации дополняет банковский надзор. По этой причине от банков следует требовать опубликования достаточно полной и достоверной информации, касающейся их деятельности и финансового состояния. Такая информация должна быть своевременной и достаточной для того, чтобы участники рынка могли оценивать риски, связанные с каждой банковской организацией <1>. -------------------------------<1> Базельский комитет организовал рабочую подгруппу для исследования вопросов, связанные с раскрытием информации. Раздел V. ОФИЦИАЛЬНЫЕ ПОЛНОМОЧИЯ НАДЗОРНЫХ ОРГАНОВ Принцип 22. Органы банковского надзора должны располагать адекватными возможностями для осуществления своевременных корректирующих мер в отношении банков, не соблюдающих установленные пруденциальные требования (такие, например, как минимальные требования достаточности капитала), а также в случае нарушения банками правил банковского регулирования или создания любой другой угрозы интересам вкладчиков. А. Корректирующие меры. Несмотря на все усилия органов банковского надзора, могут возникать ситуации, когда банки не в состоянии выполнить требования надзора или когда у них возникает проблема платежеспособности. Чтобы защитить вкладчиков и кредиторов банка, а также предотвратить широкое распространение таких проблем, органы надзора должны иметь возможность вмешиваться в подобные ситуации. Они должны располагать адекватными надзорными мерами воздействия, позволяющими своевременно провести нужные корректировки в зависимости от характера выявленных проблем. В тех случаях, когда выявленная проблема относительно невелика, орган надзора может ограничиться неофициальным вмешательством, например просто устным или письменным контактом с руководством банка. В других случаях могут потребоваться официальные действия. Такие корректирующие меры имеют наибольшие шансы на успех тогда, когда они являются частью комплексной программы финансового оздоровления банка, разработанной самим банком и выполняющейся в соответствии с четким временным графиком. Однако если не удается достигнуть соответствующего согласия с руководством банка, то это не должно удерживать надзорный орган от предъявления банку требований принять необходимые корректирующие действия. Орган банковского надзора должен иметь полномочия не только ограничивать текущую деятельность банка, но и препятствовать проведению им новых видов операций и капиталовложений. Он должен также иметь право ограничивать или приостанавливать выплаты акционерам дивидендов или других доходов, а также ограничивать переводы активов и скупку банком своих собственных акций. Надзорный орган должен располагать эффективными средствами для решения управленческих проблем, включая право контролировать смену владельцев, директоров и менеджеров банка, ограничивать их полномочия, а при необходимости лишать права отдельных лиц заниматься банковской деятельностью. В крайних случаях орган надзора может ввести внешнее управление в банке, который не в состоянии соблюдать пруденциальные или другие требования, установленные для банковских учреждений. Важно, чтобы все такие корректирующие меры предпринимались через совет директоров банка, поскольку этот орган несет ответственность за деятельность банка в целом. _ Сразу после принятия конкретных действий и корректирующих мер надзорный орган должен бдительно отслеживать состояние проблем, послуживших причиной применения мер, и периодически проверять, как банк выполняет предписанные меры. Если ситуация ухудшается или если руководство банка игнорирует неофициальные замечания со стороны надзорного органа о необходимости принятия корректирующих мер, то следует постепенно ужесточать применяемые к банку меры воздействия. Б. Ликвидационные процедуры. В самых крайних случаях, даже при всех уверениях органа надзора в том, что проблемная ситуация разрешена, банковская организация может оказаться финансово несостоятельной. В таких случаях надзорный орган может быть привлечен к участию в работе по поглощению данного банка или его слиянию с другим, более крепким в финансовом отношении учреждением. На тот случай, если все принятые меры не дали результата, надзорный орган должен располагать полномочиями закрыть или содействовать в закрытии нежизнеспособного банка в целях сохранения стабильности всей банковской системы. Раздел VI. МЕЖДУНАРОДНЫЕ БАНКОВСКИЕ ОПЕРАЦИИ Изложенные в этом разделе принципы согласуются с так называемым Базельским конкордатом и принятыми впоследствии на его основе документами <1>. Конкордат устанавливает основы взаимоотношений и сотрудничества между органами надзора стран нахождения банков и их зарубежных подразделений. Последний из упоминавшихся выше документов - "The supervision of Cross-border Banking" ("Надзор за международными банковскими операциями") разработан Базельским комитетом совместно с Офшорной группой по банковскому надзору (Offshore Group of Banking supervisors") и одобрен представителями 130 стран на Международной конференции по банковскому надзору в июне 1996 г. В этом документе содержатся 29 рекомендаций по устранению препятствий на пути эффективного контроля за деятельностью банка на консолидированной основе. -------------------------------<1> См.: Принципы надзора за деятельностью зарубежных подразделений банка, Минимальные стандарты по надзору за деятельностью транснациональных банковских групп и их зарубежных подразделений, Надзор за проведением международных операций. Часть 3 Сборника. А. Обязанности органов надзора страны нахождения банка. Принцип 23. Органы банковского надзора должны осуществлять надзор на консолидированной основе, адекватный мониторинг и применять пруденциальные нормы в отношении всех аспектов банковских операций, проводимых банковскими организациями их страны в международном масштабе, прежде всего через филиалы, совместные предприятия и дочерние отделения. Принцип 24. Одним из ключевых моментов надзора на консолидированной основе являются установление контактов и обмен информацией с другими причастными к делу органами надзора, в первую очередь с надзорными органами принимающей страны. Органы банковского надзора должны осуществлять глобальный надзор на консолидированной основе, применяя мониторинг и соответствующие пруденциальные нормы в отношении всех аспектов международных операций, проводимых банковским учреждением, включая операции всех его иностранных отделений, совместных предприятий и дочерних компаний. Главная обязанность надзорной инстанции страны родительского банка следить за тем, чтобы этот банк осуществлял эффективный контроль не только за своими заграничными учреждениями, но и за своими совместными предприятиями и дочерними компаниями. Такое наблюдение со стороны родительского банка должно включать мониторинг соблюдения норм внутреннего контроля, регулярное получение необходимой информации и периодические проверки ее достоверности. Во многих случаях иностранные отделения банка могут осуществлять операции, которые принципиально отличаются от операций в его собственной стране. Поэтому надзорные органы должны убедиться в том, что банк располагает необходимым опытом для разумного и осмотрительного проведения таких операций. Одним из ключевых моментов надзора на консолидированной основе является установление контактов и обмен информацией с другими надзорными органами, прежде всего с надзорными органами зарубежной стороны. Эти контакты должны начинаться на стадии выдачи разрешений, когда надзорный орган принимающей стороны, прежде чем выдать банку лицензию, запрашивает согласие на это надзорного органа страны нахождения родительской компании. Между этими органами нередко существуют договоренности о сотрудничестве. Они могут быть полезными при определении характера информации, которой предполагают обмениваться надзорные органы, а также условий этого обмена. До тех пор пока соглашение по вопросу информации, удовлетворяющее обе стороны, не будет достигнуто, органам надзора не следует разрешать своим банкам осуществлять операции в странах, где законы о банковской тайне и другие регламентации препятствуют информационному обмену, необходимому для надлежащего банковского надзора. Надзорный орган страны родительского банка должен также быть осведомлен о характере и рамках того надзора, который осуществляет в отношении банков из его страны принимающая сторона. В тех случаях, когда этот надзор не отвечает возложенным на него требованиям, орган страны родительского банка может пойти на принятие дополнительных мер, с тем чтобы компенсировать недостатки надзора путем проверок на местах или запроса дополнительной информации от головного отделения банка или от его внешних аудиторов. Если применение таких мер не дает желаемого результата, то, принимая во внимание связанные с этим риски, надзорный орган страны родительского банка может столкнуться с необходимостью потребовать закрытия соответствующего иностранного учреждения. Б. Обязанности органов надзора принимающей страны. Принцип 25. Органы банковского надзора должны требовать, чтобы проводимые в их стране операции иностранных банков соответствовали тем же высоким стандартам, которые установлены для национальных банковских учреждений, и иметь полномочия для обмена соответствующей информацией о таких банках с надзорными органами стран нахождения родительских банков, что необходимо для осуществления надзора за банками на консолидированной основе. Нередко иностранные банки способствуют усилению конкуренции на местных рынках банковских услуг и потому становятся важными участниками этих рынков. Органы банковского надзора должны требовать, чтобы операции иностранных банков в их стране осуществлялись на основе тех же высоких стандартов, которые установлены для местных банковских учреждений, и должны в интересах консолидированного надзора обмениваться информацией по таким банкам с надзорными органами стран нахождения родительских банков. Поэтому в отношении операций иностранных банков должен применяться тот же пруденциальный подход и предъявляться такие же требования по проверкам и отчетности, что и для местных банков (с учетом особенностей некоторых учреждений, например таких как отделения, не обладающие самостоятельным капиталом). Поскольку надзорные учреждения принимающей страны осуществляют надзор лишь за ограниченной частью операций родительского иностранного банка, они должны убедиться в том, что надзорные органы страны этого банка ведут надзор на консолидированной основе - как за всеми его внутренними, так и зарубежными операциями. Чтобы надзорный орган страны нахождения родительского банка мог эффективно осуществлять консолидированный надзор, надзорный орган принимающей страны должен делиться с ним информацией о местных операциях иностранных банков при условии взаимности и защиты конфиденциальности такой информации. Кроме того, иностранные надзорные органы должны иметь доступ к своим местным офисам и дочерним учреждениям, находящимся в принимающей стране. Если законодательство принимающей страны препятствует обмену информацией или сотрудничеству с надзорными органами страны нахождения родительского банка, то власти принимающей страны должны добиваться соответствующего изменения своего законодательства с целью обеспечения возможности эффективного консолидированного надзора в стране нахождения родительского банковского учреждения. Приложение N 1 СПЕЦИАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ, КАСАЮЩИЕСЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ГОСУДАРСТВЕННЫХ БАНКОВ Во многих странах есть коммерческие банки, которые полностью или в значительной мере принадлежат национальному правительству или другим государственным учреждениям <1>. В других странах принадлежащие правительству коммерческие банки составляют основную часть банковской системы, что обычно обусловлено историческими причинами. В принципе, ко всем банкам, независимо от формы собственности, должны применяться одни и те же операционные и надзорные стандарты, однако нельзя не учитывать и своеобразие принадлежащих государству коммерческих банков. -------------------------------<1> В их число могут входить сберегательные или кооперативные банки. Однако в эту группу не входят так называемые отраслевые, или специализированные, банки, которые обычно занимаются определенным типом кредитования или обслуживают определенный сектор экономики. Деятельность правительственных коммерческих банков обеспечивается ресурсами государства. Эта поддержка придает им дополнительную прочность. Хотя такая помощь со стороны государства может иметь свои преимущества, надо отметить, что иногда меры по разрешению возникающих в этих банках проблем откладываются и правительство не всегда имеет возможность рекапитализировать банк в тот момент, когда делать это необходимо. В то же время правительственная поддержка может привести к тому, что руководство банка станет принимать на себя неоправданно высокие риски. Кроме того, когда участники рынка знают, что какой-то банк пользуется поддержкой правительства и поэтому имеет доступ к более крупным (и, возможно, более дешевым) заемным средствам, чем сравнимый по размеру частный банк, то это вызывает снижение рыночной дисциплины. Поэтому важно, чтобы органы надзора добивались от государственных коммерческих банков такого же высокого уровня профессионализма и дисциплины, какой требуется от частных коммерческих банков, исходя из необходимости сохранения высокой культуры кредитования и контроля в банковской системе в целом. Кроме того, надзорные органы должны применять к государственным коммерческим банкам те же методы надзора, что и ко всем другим коммерческим банкам. Приложение N 2 ЗАЩИТА БАНКОВСКИХ ВКЛАДОВ Несмотря на все усилия органов банковского надзора, банки нередко разоряются. В таких случаях возможные потери всех или части банковских средств увеличивают риск того, что вкладчики перестанут доверять и другим банкам. Поэтому во многих странах с целью защиты мелких вкладчиков разработаны программы страхования депозитов. Обычно эти программы разрабатываются правительством, центральным банком или банковской ассоциацией и являются, скорее, обязательными, нежели рекомендательными. Страхование депозитов дает дополнительные гарантии для многих кредиторов банка, содействуя тем самым повышению общественного доверия к банкам и укреплению стабильности банковской системы. Страхование может также ограничить влияние проблем, возникших у одного банка, на другие, здоровые в финансовом отношении банки, действующие на том же рынке, что уменьшает возможность цепной реакции или "заражения" всей банковской системы. Одно из главных преимуществ страхования состоит в том, что вместе с соответствующими ликвидационными процедурами оно дает органам банковского надзора большую свободу действий, избавляя их от необходимости помогать нежизнеспособным банкам. Страхование вкладов, однако, может увеличить риск неосмотрительного поведения отдельных банков. Мелкие вкладчики при этом будут менее склонны к тому, чтобы отзывать свои вклады даже в том случае, если банк придерживается высоко рисковой стратегии, что ослабляет механизм контроля за неадекватными действиями его менеджеров. Государственные должностные лица и сотрудники органов надзора должны помнить о названном эффекте дополнительной гарантии безопасности и пресекать принятие банками неоправданно высоких рисков. Один из методов такого пресечения состоит в использовании системы страхования, в соответствии с которой страхование распространяется не на всю сумму вклада, а на ее часть (например, 90%), и (или) гарантирует страховое возмещение лишь до определенной суммы, так что вкладчики всетаки рискуют некоторой частью своих средств. Другие методы предусматривают начисление премий в зависимости от степени риска или удержание сумм депозитного страхования с крупных институциональных депонентов. Программа такого рода должна учитывать конкретные обстоятельства, а также исторические и культурные особенности данной страны <1>. -------------------------------<1> Определенные формы страхования банковских вкладов есть во всех странах - членах Базельского комитета. Опыт этих стран является полезным при разработке программ страхования. См.: Схемы защиты вкладов в странах "десятки". Часть 3 Сборника. 1997. Сентябрь. ПРЕСС-РЕЛИЗ БАЗЕЛЬСКОГО КОМИТЕТА ПО БАНКОВСКОМУ НАДЗОРУ ОТ 5 ОКТЯБРЯ 2006 Г. (неофициальный перевод с английского языка) Органы банковского надзора из 120 стран одобряют обновленные международные принципы эффективного банковского надзора. На Международной конференции органов банковского надзора, состоявшейся 4 - 5 октября 2006 г. в г. Мерида (Мексика), представители органов банковского надзора центральных банков и надзорных органов из 120 стран одобрили обновленную версию Базельских основополагающих принципов эффективного банковского надзора (далее - Основополагающие принципы) и Методологию основополагающих принципов (далее Методология). Участники конференции заявили о своей дальнейшей поддержке реализации международных минимальных стандартов банковского надзора во всех странах. Основополагающие принципы были разработаны и согласованы в 1997 г. в рамках принятых в глобальном плане мер по укреплению международной финансовой системы в связи с финансовыми кризисами, произошедшими в 80-е и 90-е гг. Основополагающие принципы являются согласованными международным сообществом минимальными требованиями к системе банковского регулирования и надзора в таких областях, как лицензирование, структура собственности, достаточность банковского капитала, управление рисками, консолидированный надзор, разграничение функций и ответственности между надзорными органами страны происхождения и страны пребывания, определяющими способы решения проблем в банках. Разработанная в 1999 г. Методология обеспечивает дальнейшую детализацию Основополагающих принципов и является руководством, способствующим толкованию и оценке 25 Основополагающих принципов. Систематическая оценка соблюдения Основополагающих принципов помогает странам определять сильные и слабые стороны своих надзорных систем и методов и способствует совершенствованию их работы, а также поиску оптимальных мер для устранения недостатков. Такие оценки могут проводиться в различных формах. Многие страны провели самооценки. Кроме того, в настоящее время в рамках Программы оценки финансового сектора Международный валютный фонд и Всемирный банк провели или в настоящее время продолжают проводить оценку свыше 130 стран. В результате этих оценок многие страны приняли меры по усовершенствованию надзорных систем и методов, призванных укреплять финансовую стабильность. Совершенствование Основополагающих принципов. Со времени публикации Основополагающих принципов в 1997 г. многое изменилось в банковской сфере, в частности, в применении и использовании финансовых инструментов в деятельности финансовых рынков, на которых работают банки, в методах и подходах, используемых надзорными органами. Кроме того, накопленный в результате проведения страновых оценок опыт выявил необходимость дальнейшего разъяснения и уточнения принципов. В этой связи в 2004 г. Базельский комитет по банковскому надзору (далее Базельский комитет) решил, что настало время приступить к обновлению Основополагающих принципов, с тем чтобы они и впредь сохраняли гибкость и применялись в международном масштабе. Публикуемые сегодня обновленные Основополагающие принципы действенны и полезны, как и прежде. При пересмотре Основополагающих принципов Базельский комитет стремился обеспечить преемственность и сопоставимость с версией 1997 г. Признана также необходимость придания им большей гибкости в целях обеспечения эффективности надзора как за развитыми, так и за менее развитыми банковскими системами путем совершенствования основных и дополнительных критериев Методологии. В пересмотренных Основополагающих принципах существенно большее внимание уделяется надежной практике управления рисками и корпоративному управлению. Добавлен новый "зонтичный" принцип, охватывающий все общие стороны различных видов рисков, и более тщательно проработаны критерии оценки процентного и операционного рисков и риска ликвидности. Помимо этого были дополнены критерии, касающиеся борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма, а также недопущения мошенничества. Кроме того, более полное отражение нашли трансграничные и межсекторальные тенденции и изменения, равно как и потребность в более тесном сотрудничестве и информационном обмене между надзорными органами различных финансовых секторов и различных стран. В пересмотренных Основополагающих принципах также подчеркивается важность независимости, подотчетности и прозрачности деятельности органов банковского надзора. Изменение Основополагающих принципов и Методологии осуществлено в сотрудничестве с Группой взаимодействия по Основополагающим принципам, рабочей группой Базельского комитета, включающей представителей органов банковского надзора 15 стран, не являющихся членами Базельского комитета, а также МВФ и Всемирного банка. Проект дважды подвергался предварительному обсуждению, в первый раз с участием таких напрямую заинтересованных сторон, как региональные группы органов банковского надзора, а также с участием других международных органов - разработчиков стандартов. После этого Основополагающие принципы обсуждались общественностью. Выступая на Международной конференции органов банковского надзора, Председатель Базельского комитета и Президент Нидерландского банка г-н Н. Веллинк сказал: "В течение многих лет Основополагающие принципы служили полезным инструментом для стран, помогая им в совершенствовании банковского надзора. В настоящее время осуществленный пересмотр Основополагающих принципов позволит обеспечить их актуальность в будущем". Г-н Н. Веллинк также поблагодарил участников конференции за работу и вклад при подготовке пересмотренного документа, отметив, что "процессу пересмотра способствовало участие всех надзорных органов, имеющих различную надзорную систему, структуру и опыт. Это служит примером того, как сотрудничество широкого ряда стран и других заинтересованных сторон может повысить качество работы". Г-н Г. Линд, представитель Банка Швеции в Базельском комитете, возглавлявший данный проект, сказал, что "новый текст отражает недавние изменения в банковской сфере и банковском надзоре. Одновременно мы стремились сохранить эффективность Основополагающих принципов и обеспечить их преемственность, внося лишь безусловно необходимые изменения". Пересмотренные Основополагающие принципы, как правило, должны использоваться для будущих оценок банковского регулирования и надзора в разных странах. Базельский комитет признает, что их реализация потребует времени, и международные финансовые институты отразят это в своих оценках согласно новому стандарту. Преемственность и необходимость принципов 1997 г. означает, что ныне осуществляемая работа по оценке эффективности систем банковского регулирования и надзора может продолжаться, базируясь на версии 1997 г. Это облегчит переход к обновленным подходам. Участники Международной конференции органов банковского надзора призывают международное сообщество к работе по приведению законодательства, правил и методов надзора в соответствие с усовершенствованными стандартами, закрепленными в пересмотренных принципах. Международная конференция органов банковского надзора - это проводящееся с 1979 г. раз в два года мероприятие, на котором присутствуют представители руководящего звена надзорных органов и центральных банков со всего мира. Она содействует сотрудничеству национальных надзорных органов при осуществлении надзора за деятельностью международных банков и облегчает обмен мнениями по широкому кругу актуальных вопросов. Базельский комитет по банковскому надзору является форумом для постоянного сотрудничества по вопросам банковского надзора. В последнее время Базельский комитет постепенно превратился в орган, устанавливающий стандарты по всем аспектам банковского надзора, в том числе в части подходов к регулятивному капиталу, изложенных в Базеле II. В состав Базельского комитета входят представители Бельгии, Канады, Франции, Германии, Италии, Японии, Люксембурга, Нидерландов, Испании, Швеции, Швейцарии, Великобритании и США. Группа взаимодействия по Основополагающим принципам объединяет представителей старшего руководящего звена из восьми стран членов Базельского комитета (Франции, Германии, Италии, Японии, Нидерландов, Испании, Великобритании и США), 15 надзорных органов стран, не входящих в Группу 10 (Аргентины, Австралии, Бразилии, Чили, Китая, Чехии, Гонконга, Индии, Южной Кореи, Мексики, Польши, России, Саудовской Аравии, Сингапура, Южной Африки), Западно-африканского валютного союза, Европейской комиссии, МВФ, Всемирного банка и Института финансовой стабильности. Группа взаимодействия по Основополагающим принципам, созданная в качестве технической группы для обсуждения и контроля за применением Базельских основополагающих принципов, сохранив первоначальные цели, превратилась в форум на высшем уровне, позволяющий Базельскому комитету осуществлять постоянную связь с руководителями надзорных органов стран, не входящих в Группу 10, МВФ и Всемирным банком по основным вопросам повестки дня Базельского комитета. МЕТОДОЛОГИЯ ОСНОВНЫХ ПРИНЦИПОВ ЭФФЕКТИВНОГО БАНКОВСКОГО НАДЗОРА БАЗЕЛЬСКОГО КОМИТЕТА ПО БАНКОВСКОМУ НАДЗОРУ <1> (Базельский комитет по банковскому надзору, Базель, Швейцария, октябрь 1999 г.) -------------------------------<1> Банк России представляет неофициальный перевод документа "Методология Основных принципов эффективного банковского надзора" Базельского комитета по банковскому надзору. 1. Основные принципы эффективного банковского надзора стали важнейшим международным стандартом пруденциального регулирования и надзора. Подавляющее большинство стран одобрили Основные принципы и объявили о своем намерении внедрить их. В качестве первого шага на пути к их внедрению следует дать оценку возможностям страны соблюдать Принципы. Такая оценка должна выявлять слабости в существующей системе надзора и регулирования и создать основу для корректирующих мер, предпринимаемых официальными властями и органами банковского надзора. Эти оценки обычно производятся самими странами или различными внешними организациями. 2. Базельский комитет по банковскому надзору решил не делать свои оценки из-за нехватки необходимых ресурсов. Однако комитет выразил готовность оказывать содействие путем предоставления консультаций и организации обучения персонала. В индивидуальном порядке члены комитета также могут участвовать в оценках, проводимых такими организациями, как МВФ и Всемирный банк, региональные банки развития, региональные органы надзора и частные консультационные фирмы. Не исключаются и "взаимные проверки", когда специалисты по надзору одной страны проводят оценку другой страны, и наоборот. 3. В целях достижения по возможности более объективных и единообразных оценок должны использоваться гармонизированные стандарты для выполнения Основных принципов. Как показывает накопленный опыт, эти принципы могут толковаться в очень широком диапазоне и неправильные интерпретации могут привести к противоречивым оценкам. Именно поэтому на своем заседании в октябре 1998 г. Базельский комитет выступил с инициативой разработать документ о правилах проведения оценок. Он был подготовлен временной рабочей группой, состоящей из представителей учреждений стран - членов Базельского комитета, МВФ и Всемирного банка. При разработке документа проводились консультации с Группой по координации Основных принципов, состоящей из старших инспекторов стран Группы 10 и других стран, МВФ и Всемирного банка. 5. Структура документа выглядит следующим образом: в первой главе излагается предыстория Основных принципов и объясняется необходимость их своевременного и эффективного внедрения; здесь же описываются условия, в которых должны проводиться оценки, а также предпосылки для эффективного банковского надзора, которые должны учитываться при вынесении оценок. 6. Вторая глава посвящена изложению нескольких главных соображений относительно проведения оценки, составления и представления результатов. Здесь же отмечается, что оценщик должен иметь доступ к соответствующей информации, не нарушая при этом правовые требования к инспекторам о сохранении конфиденциальности определенных сведений, а также доступ к широкому кругу организаций и экспертов. В этой главе подчеркивается, что проверка должна учитывать цепочку связанных требований, которые могут относиться к законодательству, пруденциальному регулированию, надзорным нормативам, проверкам на местах и анализу на основе документации, надзорной отчетности и публичному раскрытию информации, а также к свидетельствам о соблюдении или несоблюдении законов. Здесь также подчеркивается важность наличия у надзорного органа необходимых опыта и навыков, ресурсов и приверженности внедрению Основных принципов. 7. В третьей главе подробно рассматривается каждый Основной принцип. Перечисляются все существенные относящиеся к соблюдению критерии. Используются две категории критериев - "обязательные критерии" и "дополнительные критерии". К обязательным критериям относятся те элементы, которые обычно должны иметь место в отдельных странах и которые считаются эффективными для проведения надзора. Дополнительными критериями являются элементы, которые еще более усиливают надзор и которые все страны должны стремиться выполнять. Обязательные критерии и в значительной степени дополнительные критерии извлечены из документа об Основных принципах (сентябрь 1997 г.) и других документов Базельского комитета. Рабочая группа стремилась избегать введения новшеств путем разработки дополнительных концепций или толкований, хотя в некоторых случаях, особенно в части дополнительных критериев, изложение и (или) сущность могут быть более точными или подробными по сравнению с предыдущими документами. 8. В целях достижения полного соблюдения принципов обязательные критерии должны в общем и целом выполняться без существенных отклонений. Конечно, могут быть случаи, когда страна сможет показать, что соблюдение принципа было достигнуто другими способами. И наоборот, ввиду специфических условий в отдельных странах обязательные критерии могут не всегда быть достаточными для достижения соблюдения принципа, и поэтому дополнительные критерии и (или) другие меры могут также стать необходимыми для осуществления эффективного банковского надзора за тем направлением, к которому относится этот принцип. 9. Например, Базельский комитет приводит в качестве приложения формат, разработанный МВФ и Всемирным банком для проведения своих собственных оценок хода внедрения Основных принципов в отдельных странах. 10. Комитет рассматривает представленные в документе формулировки как непрерывный процесс, в которые по мере накопления опыта будут вноситься уточнения. Совершенствование регулирующих и надзорных стандартов и процедур будет сопровождаться разработкой дополнений и поправок. Таким образом, появится необходимость в периодическом обновлении документа. Глава I. ВСТУПЛЕНИЕ Цели Основных принципов эффективного банковского надзора 11. Основные принципы эффективного банковского надзора, разработанные Базельским комитетом по банковскому надзору в сотрудничестве с надзорными органами стран, не входящих в Группу 10, обеспечивают международное финансовое сообщество ориентиром, на основе которого можно оценивать действенность систем банковского надзора. 12. Необходимость усиления надзора за банками была особо подчеркнута в качестве первоочередной задачи, поскольку стало общепризнанным, что слабости банковских систем были главной причиной появления финансовых кризисов во многих странах в последнее десятилетие. Поскольку возникающие банковские кризисы отрицательно сказываются на многих развитых и развивающихся странах, мониторинг банковских систем становится все более значимым и обязывающим для надзорных органов. В целях сведения к минимуму распространения такой "инфекции" промышленно развитым и развивающимся странам настоятельно рекомендуется принять и эффективно внедрять надежные методы надзора. Одобрение Основных принципов международным сообществом 13. Основные принципы были выпущены Базельским комитетом в сентябре 1997 г. и одобрены международным финансовым сообществом на ежегодном совещании МВФ и Всемирного банка в Гонконге в октябре 1997 г. В докладе Рабочей группы по финансовой стабильности в странах с развивающимися рынками были одобрены Основные принципы, также высказывалась просьба к МВФ и Всемирному банку сыграть главную роль в их реализации. В октябре 1998 г. страны Группы 22 опубликовали свои доклады о международной финансовой архитектуре, а в своем докладе "Об укреплении финансовых систем" Группа одобрила несколько наборов международно приемлемых принципов, включая Основные принципы, и подчеркнула важность их своевременного воплощения. Международная конференция органов банковского надзора в Сиднее одобрила Основные принципы и приняла на себя обязательство активно способствовать их внедрению и обратилась с просьбой к Базельскому комитету разработать более исчерпывающую инструкцию в этой области. Международное давление, направленное на быстрое внедрение Основных принципов 14. Вследствие повышенной озабоченности стабильностью финансового сектора сообществом органов банковского надзора оказывается давление, направленное на обеспечение эффективного надзора за банками. В частности, это нашло отражение в нарастающих требованиях к странам о внедрении Основных принципов. 15. Базельский комитет признает, что проведение финансовых реформ и улучшение банковского надзора требуют приложения широкомасштабных и интенсивных усилий в течение длительного времени. Однако представляется очень важным принятие национальными надзорными органами следующих безотлагательных мер по: 1) выявлению слабостей в своих надзорных системах; 2) устранению недостатков, не терпящих отлагательства; 3) побуждению официальных властей оказывать полную поддержку всем необходимым мерам по укреплению устойчивости финансового сектора, включая внедрение Основных принципов. 16. Как учредитель стандартов Базельский комитет продолжит очень активно заниматься толкованием этих Основных принципов, обеспечивая повсеместную подготовку инспекторов и распространение норм и образцовой практики. Базельский комитет может счесть необходимым и далее совершенствовать Основные принципы, с тем чтобы они стали всеохватывающими и подходили всем желающим применить их странам. Что касается интерпретации или пересмотра принципов, то комитет будет тесно сотрудничать с государствами, не входящими в Группу 10, а также с МВФ и Всемирным банком в рамках Координационной группы по Основным принципам. 17. МВФ и Всемирный банк будут играть активную роль в процессе внедрения принципов. В контексте своих полномочий по банковскому надзору МВФ будет побуждать своих членов соблюдать Основные принципы и работать с ними в этом направлении на приоритетной индивидуальной основе. В своей повседневной деятельности Всемирный банк будет побуждать страны, являющиеся его клиентами, принимать Основные принципы, равно как и работать с ними при оценке национальных надзорных механизмов с учетом Основных принципов. МВФ и Всемирный банк будут стремиться к тому, чтобы страны устраняли выявленные недостатки в своих регулирующих и надзорных режимах, и на приоритетной основе окажут техническое содействие, обеспечат обучение персонала в целях преодоления этих недостатков. Для удовлетворения растущих потребностей финансового сектора в этой области обе организации увеличивают число служащих с соответствующими опытом и навыками. 18. Базельский комитет, Координационная группа по Основным принципам, МВФ и Всемирный банк ведут постоянный диалог, направленный на: 1) координацию усилий для достижения общих целей в этой области; 2) обеспечение наилучшего использования скудных экспертных ресурсов. С учетом значимости задачи по усилению банковского надзора в мировом масштабе и нехватки ресурсов для ее выполнения вышеуказанные группы полностью осознают необходимость в осуществлении тесной координации своей деятельности. Эти организации будут также использовать ресурсы, предоставленные всеми надзорными органами для оказания помощи нуждающимся в техническом содействии странам с целью проведения оценки своих надзорных систем в соответствии с Основными принципами. Первоначальные оценки соблюдения Основных принципов 19. Если процесс внедрения Основных принципов начинается с оценки соблюдения, то оценка является средством достижения цели, а не конечной самоцелью. Вместо этого оценка позволит надзорному органу (а в некоторых случаях и правительству) инициировать стратегию по улучшению системы банковского надзора. Оценки соблюдения уже начаты в нескольких различных контекстах. 20. В апреле 1998 г. Базельский комитет предпринял проведение обзора соответствия Основным принципам с целью сбора информации для рассмотрения на Международной конференции органов банковского надзора в Сиднее в октябре 1998 г. Комитет направил анкету примерно в 140 стран и попросил надзорные органы дать жесткую оценку своим надзорным системам в целях определения степени внедрения Основных принципов. Более 120 стран прислали в комитет свои самооценки, хотя качество ответов варьировалось. 21. Тем временем по просьбе нескольких стран МВФ и Всемирный банк провели свой обзор соблюдения Основных принципов. Будучи проведенными впервые, эти оценки позволили апробировать как применимость, ясность и полноту Основных принципов, так и степень формирования внешним оценщиком своей точки зрения на их соблюдение. 22. Предварительные проверки соблюдения, проведенные либо через самооценки, либо третьими сторонами, ясно показали, что желательно иметь гармонизированную методологию оценок. Необходимость в гармонизированной оценочной методологии 23. Основные принципы предназначались для обеспечения общего руководства, которое можно было бы применить к различным надзорным режимам, допуская при этом некоторую гибкость в структуре и реализации конкретных мер. Поступая таким образом, Базельский комитет также допускал, что национальные надзорные власти могли неправильно истолковать Основные принципы. В этом смысле не исключено, что оценка следования Основным принципам различными заинтересованными сторонами (например, МВФ, Всемирный банк, региональные надзорные группы, региональные банки развития, консультационные фирмы) могут привести к различным интерпретациям и, возможно, к непоследовательным рекомендациям. Хотя результаты оценок можно и не предавать гласности, все же представляется важным выносить оценки странам в последовательной манере. 24. В целях достижения необходимой последовательности Базельский комитет обязался разработать методологию проведения оценок, включая разработку подробных критериев для определения соблюдения принципов. Эта методология не устранит необходимость для надзорных органов и оценщиков использовать свои суждения при оценке соблюдения. Использование методологии 25. Методологию можно использовать в многообразных контекстах: 1) самооценка самими надзорными органами; 2) взаимная проверка, проводимая, например, в рамках региональных группировок органов банковского надзора; 3) проверки такими частными третьими сторонами, как консультационные фирмы; 4) проверки, проводимые в рамках надзорных функций МВФ или ссудных операций Всемирного банка. 26. Вне зависимости от контекста следующие факторы являются определяющими: - несмотря на преимущества самооценки, в целях достижения полной объективности соблюдение Основных принципов лучше всего оценивается достаточно квалифицированной внешней стороной, состоящей из двух лиц с различными подходами, с тем чтобы обеспечить сдержки и противовесы; - справедливую оценку банковского надзорного процесса нельзя проводить без искреннего сотрудничества всех смежных ведомств; - оценка состояния банковского надзора неспециалистами даже на основе самого подробного перечня вопросов может ввести в заблуждение; процесс оценки каждого из 25 принципов требует рассудительного взвешивания многочисленных элементов, которое могут обеспечить только квалифицированные оценщики, обладающие соответствующим практическим опытом; - оценка может потребовать правовую экспертизу в толковании соблюдения Основных принципов; эти юридические толкования должны учитывать законодательную структуру страны. Кроме того, может потребоваться участие юрисконсультов, которые могут привлекаться после проведения оценок на местах; - оценка должна быть достаточно глубокой для вынесения суждения о соблюдении критериев на практике, а не просто на концептуальных посылках. При этом необходимы эффективное воплощение и соблюдение действующих законов и регулирующих правил. Только наличие последних еще не служит показателем того, что они выполнятся. Предварительные условия для эффективного банковского надзора 27. Базельский комитет признает, что эффективный банковский надзор требует наличия предварительных условий <1>. Если эти условия и находятся в основном вне контроля надзорных властей, то слабости или недостатки в этой области могут существенно снизить способность надзорных органов эффективно внедрять Основные принципы. Следовательно, оценщики должны составить мнение о наличии таких предварительных условий, а также о потенциальных проблемах, которые могут вызвать эти недостатки, равно как и о предпринимаемых мерах по устранению этих недостатков. Как указано в следующих пяти пунктах, предварительные условия охватывают целый набор направлений, в том числе: надежную и устойчивую макроэкономическую политику; хорошо развитую государственную инфраструктуру; высокую рыночную дисциплину; процедуры эффективного разрешения проблем в банках; механизмы обеспечения должного уровня системной защиты (или государственную страховочную сетку). -------------------------------<1> См.: Основные принципы эффективного банковского надзора. Раздел II. 28. Макроэкономическая среда и устойчивость макроэкономической политики являются главными проблемами ввиду их двустороннего взаимодействия с надежностью банков. В то время как оценка делает упор на достаточность процессов банковского надзора страны, оценщик должен стремиться к формированию суждения о наличии макроэкономических уязвимостей и рисков, которые влияют на эффективность пруденциальных гарантий и стабильность финансовой системы. Таким образом, оценка совокупной эффективности банковского надзора и соблюдения отдельных Основных принципов должна принимать во внимание состояние макроэкономической среды. В этой связи также важно, чтобы при оценке принимались в расчет структура банковского сектора и макроэкономическая среда, в которой функционируют банки. 29. Государственная инфраструктура может оказывать существенное воздействие на потенциал соблюдения Основных принципов. Важнейшим аспектом является, пожалуй, наличие должной культуры кредитования, т.е. среды, которая способствует соблюдению и принудительному выполнению условий финансовых контрактов. Эта культура должна строиться на достаточном наборе законов, охватывающих широкий круг финансовых проблем, включающих среди прочего контракты, банкротство, залог и возмещение ссуд. Но наличие законов еще само по себе недостаточно, они должны подкрепляться значительным числом этически надежных профессиональных юристов и судей, а также достаточно действенной судебной системой, постановления которой неукоснительно проводятся в жизнь. Адекватная инфраструктура также требует приближения стандартов бухучета к международной образцовой практике, дабы инвесторы и надзорные органы могли должным образом определять финансовое положение банков, а банки могли отслеживать состояние институтов, которым они выделяют ссуды. Представление точных финансовых данных зависит от наличия профессиональных бухгалтеров и аудиторов. К другим ключевым элементам оценки состояния государственной инфраструктуры относятся эффективность надзора в смежных финансовых секторах и на рынках, равно как и присущие платежной системе риски. 30. Высокий уровень рыночной дисциплины основан на финансовой прозрачности и эффективном корпоративном управлении. Однако процесс оценки может быть подорван попытками государства оказывать влияние на принятие коммерческих решений, в особенности на кредитные операции. Следовательно, любое воздействие государства на кредитные операции должно быть как можно более прозрачным с приданием ему гласности и ясным раскрытием государственных гарантий. 31. Надзорные органы должны располагать достаточным и гибким на бором процедур для действенного разрешения проблем в банках. В Основных принципах отмечается необходимость наличия широкого круга полномочий, включая обязанности и способности оказывать помощь в оперативном и упорядоченном урегулировании проблемных банков. 32. Ощущается потребность в обеспечении государством надежной страховочной сетки. Ее главные элементы могут включать мероприятия по линии кредитора последней инстанции и (или) официальной системы страхования депозитов. Если минимальные стандарты функционирования государственной страховочной сетки остаются еще не согласованными, то недостатки в этой сетке могут иметь серьезные последствия для практики банковского надзора. Глава II. НЕКОТОРЫЕ СООБРАЖЕНИЯ ПРИ ПРОВЕДЕНИИ ОЦЕНКИ 33. Хотя Базельский комитет и не играет особой роли в разработке подробного руководства по проведению оценки, подготовке и представлению отчетов об оценке, он все же полагает, что имеются несколько соображений, которые оценщики должны принимать во внимание при проведении оценки и составлении отчета об оценке. Кроме того, в качестве примера комитет публикует в приложении предлагаемый формат, который будут применять МВФ и Всемирный банк при проведении своих оценок. Другие потенциальные оценщики (например, региональные банки развития, региональные надзорные группы) могут рассмотреть использование этого формата в своей работе, хотя он и представляет собой один из способов проведения оценки. 34. Во-первых, при проведении оценки оценщик должен иметь свободный доступ к широкому кругу информации и заинтересованным сторонам. Необходимые сведения могут включать не только опубликованную информацию - законы, правила и направления политики, но и более чувствительную информацию - любые самооценки, операционные нормативы для органов надзора и (по возможности) оценки надзорными органами отдельных банков. Такая информация должна предоставляться, если при этом не нарушаются обязательные для надзорных органов правовые нормы по сохранению ее конфиденциальности. Оценщику понадобится встречаться с широким кругом отдельных лиц и организаций, в том числе с органами банковского надзора, другими национальными надзорными органами, министерствами, банкирами и банковскими ассоциациями, аудиторами и другими участниками финансовой отрасли. Следует особо указывать на непредоставление требуемой информации, а также на воздействие, которое может оказать отсутствие информации на достоверность оценки. 35. Во-вторых, оценка соблюдения каждого Основного принципа требует определения цепочки смежных потребностей, которые могут, в зависимости от того или иного принципа, охватывать законодательство, пруденциальное регулирование, инструкции по надзору, проверки на местах и на основе документации, отчетности надзорных органов и публичного раскрытия информации, а также свидетельства о соблюдении или несоблюдении законов. Требуется также оценивать опыт и навыки надзорного органа, его ресурсы и приверженность внедрению Основных принципов. Оценка должна обеспечивать воплощение этих требований на практике. 36. В-третьих, главная цель оценки должна заключаться в выявлении характера и степени любых слабостей в системе банковского надзора и соблюдении отдельных Основных принципов. При оценке следует не только делать акцент на обнаруженные недостатки, но и освещать достижения. Такой подход обеспечит более точное определение совокупного следования принципам. Результаты оценок не должны использоваться для ранжирования или отнесения надзорной системы к той или иной категории. Они, скорее, предназначены для разработки плана мероприятий, определяющего первоочередность необходимых корректировок в целях достижения полного соблюдения Основных принципов. План должен содержать перечень мероприятий и график устранения недостатков, а также предусматривать возможность последующей оценки. 37. В-четвертых, достижение полного соблюдения Основных принципов обычно требует выполнения обязательных критериев без сколь-нибудь значительных отклонений. Конечно, могут иметь место случаи, когда страна может показать, что соблюдение принципа было достигнуто другими способами. И наоборот, ввиду специфических условий в отдельных странах обязательные критерии могут не всегда быть достаточными для достижения соблюдения принципа, и поэтому дополнительные критерии и (или) другие меры могут также стать необходимыми для осуществления банковского надзора за тем направлением, к которому относится этот принцип. 38. В-пятых, существуют определенные юрисдикции, в которых небанковские финансовые учреждения входят в состав банковских групп, не подвергающихся банковскому надзору, но занимаются деятельностью, схожей с банковскими операциями. На них приходится значительная часть совокупной финансовой системы, и эта часть в основном не охвачена надзором. Поскольку Основные принципы относятся конкретно к банковскому надзору, их нельзя применять к этим небанковским финансовым учреждениям. Однако в отчете об оценке следует как минимум упоминать о деятельности небанковских финансовых учреждений, которая оказывает воздействие на банки под надзором, а также указывать на потенциально сложные ситуации, которые могут возникнуть в результате деятельности небанковских учреждений. Глава III. КРИТЕРИИ ОЦЕНКИ СОБЛЮДЕНИЯ ОСНОВНЫХ ПРИНЦИПОВ Следующие наборы критериев для каждого из 25 Основных принципов излагаются ниже под двумя отдельными подзаголовками - "Обязательные критерии" и "Дополнительные критерии". К обязательным критериям относятся те элементы, которые должны присутствовать для подтверждения полного соблюдения принципа. В дополнительные критерии включены элементы, которые подкрепляют надзор и рекомендуются в целях повышения финансовой стабильности и усиления надзора. Они в особенности могут подходить к надзору за более сложными банковскими учреждениями и могут понадобиться в случаях ведения крупного международного бизнеса или при высокой степени неустойчивости местных рынков. Индивидуальные критерии главным образом основаны на материалах, содержащихся в полном документе Основных принципов (сентябрь 1997 г.) и в смежных документах Базельского комитета о надежной практике. При необходимости на документы делаются ссылки. Следует отметить, что, в то время как многие из критериев относятся к надзорным органам, наделенным полномочиями заниматься такой деятельностью, как установление определенных стандартов и требований для банков, эти критерии могут содержаться в законах и регулирующих правилах. И наоборот, там, где упоминается, что в отношении определенных проблем действуют законы и (или) регулирующие правила, в некоторых обстоятельствах может быть достигнут такой же результат благодаря применению инструкций. Принцип 1. Эффективная система банковского надзора определяет четкие обязанности и задачи каждого агентства, вовлеченного в надзор за банками. Каждое такое агентство должно обладать операционной независимостью и располагать достаточными ресурсами. Также необходимо иметь подходящую правовую основу банковского надзора, включая положения о выдаче разрешений на учреждение банков и их постоянный надзор; полномочия по соблюдению законов и обеспечению безопасности и надежности учреждений; правовую защиту надзорных органов. Должны быть предусмотрены мероприятия по обмену информацией между надзорными органами и защите конфиденциальности этой информации. Примечание. Принцип 1 разделен на шесть составляющих частей. Четыре части больше нигде не повторяются в Основных принципах. Однако две части (3-я и 4-я) излагаются более подробно в одном или нескольких последующих принципах. Для этих двух частей, поскольку критерии будут в дальнейшем приводиться повсеместно, этот раздел обозначает только самые основополагающие и важные критерии. 1(1). Эффективная система банковского надзора определяет четкие обязанности и задачи каждого агентства, вовлеченного в надзор за банками. Обязательные критерии. 1. Имеются законы о банковском деле и о (каждом) агентстве (агентствах), вовлеченном в банковский надзор. Четко определены обязанности и задачи каждого агентства. 2. Законы и (или) поддерживающие регулирующие правила обеспечивают основу минимальных пруденциальных стандартов, которые должны выполнять банки. 3. Надзорный орган участвует в принятии решения о том, когда и каким образом осуществлять упорядоченное разрешение ситуации с проблемным банком (которое может включать в себя закрытие, или оказание помощи в реструктуризации, или слияние с более крепким институтом). 4. Имеется устоявшийся механизм координации действий между агентствами, ответственными за банковский надзор, и свидетельство того, что он используется на практике. 5. Банковские законы обновляются, чтобы обеспечить сохранение их эффективности и соответствие изменениям в отрасли и регулирующей практике. Дополнительные критерии. 1. Надзорное агентство определяет цели, и результаты его деятельности с учетом обязанностей и задач подлежат регулярным проверкам на основе прозрачной отчетности и оценочного процесса. 2. Надзорное агентство обеспечивает доступ общественности к информации о финансовом положении и результатах деятельности отрасли, находящейся в его юрисдикции. 1(2). Каждое такое агентство должно обладать операционной независимостью и располагать достаточными ресурсами. Обязательные критерии. 1. На практике нет существенных свидетельств о вмешательстве государства или отрасли в операционную независимость каждого агентства и в способность каждого агентства получать и размещать ресурсы, необходимые для выполнения своих полномочий. 2. Надзорное агентство и его персонал пользуются доверием, основанным на их профессионализме и честности. 3. Каждое агентство финансируется таким способом, который не подрывает его автономию или независимость и позволяет ему осуществлять эффективный надзор и наблюдение. Сюда входят среди всего прочего: - шкала заработной платы, позволяющая привлекать и сохранять квалифицированный персонал; - способность нанимать внешних экспертов для работы в специфических ситуациях; - ассигнования в бюджете на программу обучения, позволяющую обеспечивать регулярную подготовку персонала; - ассигнования на компьютеры и другое оборудование в достаточном объеме для работы персонала с банковской отраслью; - ассигнования на поездки для проведения проверок на местах. Дополнительные критерии. 1. Руководитель такого агентства назначается на минимальный срок и может быть освобожден от должности только по прописанным законом причинам. 2. При снятии с должности руководителя агентства публично раскрываются причины этого. 1(3). Необходимо иметь подходящую правовую основу банковского надзора, включая положения о выдаче разрешений на учреждение банков и их постоянный надзор. Примечание. Этот компонент принципа 1 значительно расширяется в принципах, относящихся к лицензированию и структуре (2 - 5), пруденциальному регулированию и требованиям (6 - 15), методам постоянного банковского надзора (16 - 20) и информационным требованиям (21). Обязательные критерии. 1. Закон определяет ведомство (или ведомства), отвечающее за выдачу и отзыв банковских лицензий. 2. Закон уполномочивает надзорный орган устанавливать пруденциальные правила в административном порядке (без изменения законов). 3. Закон уполномочивает надзорный орган требовать от банков информацию по форме и периодичности, которые он считает необходимыми. 1(4). Необходима также подходящая правовая основа для банковского надзора, включая... полномочия по соблюдению законов и обеспечению безопасности и надежности учреждений. Примечание. Этот компонент принципа 1 расширяется в принципе 22, относящемся к официальным полномочиям надзорных органов. Обязательные критерии. 1. Закон позволяет надзорному органу следить за соблюдением законов и обеспечивать безопасность и надежность банков под его юрисдикцией. 2. Закон разрешает надзорному органу применять качественное суждение при формировании своего мнения. 3. Надзорный орган имеет беспрепятственный доступ к подшивкам документов банков в целях проверки соблюдения внутренних правил и ограничений, а также внешних законов и нормативов. 4. Если, по суждению надзорного органа, банк не соблюдает законы и нормативы или он занимается или намерен заниматься небезопасной или ненадежной практикой, закон уполномочивает надзорный орган: - предпринять (и (или) потребовать от банка предпринять) корректирующие действия; - прибегнуть к наложению санкций (включая отзыв банковской лицензии). 1(5). Необходима также подходящая правовая база банковского надзора, включая правовую защиту надзорных органов. Обязательные критерии. 1. Закон обеспечивает правовую защиту надзорному агентству и его персоналу против судебных процессов за действия, предпринятые при добросовестном исполнении своих служебных обязанностей. 1(6). Мероприятия по обмену информацией между надзорными органами и защите конфиденциальности этой информации. Обязательные критерии. 1. Функционирует система сотрудничества и информационного обмена между всеми отечественными ведомствами, на которые возложена ответственность за поддержание надежности финансовой системы. 2. Функционирует система сотрудничества и информационного обмена с иностранными агентствами, на которые возложена ответственность за надзор над банковскими операциями, представляющими значительный интерес для отечественного надзорного органа. 3. Надзорный орган: - может предоставлять конфиденциальную информацию другому надзорному органу финансового сектора; - должен принять обоснованные меры к тому, чтобы любая конфиденциальная информация, переданная другому надзорному органу, рассматривалась стороной-получателем как конфиденциальная; - должен принимать обоснованные меры к тому, чтобы любая конфиденциальная информация, переданная другому надзорному органу, использовалась только в целях надзора. 4. Надзорный орган может отказать в любом требовании предоставить конфиденциальную информацию в его распоряжение (кроме как по постановлению суда или указанию законодательного органа). Принцип 2. Должна быть четко определена допустимая деятельность институтов, имеющих лицензию и подлежащих надзору в качестве банков, а использование слова "банк" должно как можно строже контролироваться. Обязательные критерии. 1. Термин "банк" четко определен в законе или в регулирующих правилах. 2. Допустимые виды деятельности институтов, имеющих лицензии и подлежащих надзору в качестве банков, четко определены либо органами надзора, либо законами, либо регулирующими правилами. 3. Использование в названии слова "банк" и любого от него производного, такого как "банковское дело", ограничивается лицензированными и поднадзорными институтами при всех обстоятельствах, дабы избежать введения в заблуждение широких кругов общественности. 4. Принятие надлежащих банковских депозитов <1> от населения резервируются институтами, имеющими лицензию и подлежащими надзору. -------------------------------<1> Примером надлежащих банковских депозитов является депозит, на который не распространяется требование о раскрытии информации по Закону о ценных бумагах. Принцип 3. Орган по выдаче лицензий должен иметь право определять критерии и отклонять учредительские заявления, которые не отвечают установленным стандартам. Процесс лицензирования должен как минимум состоять из оценки структуры собственности банковской организации, директоров и старшего менеджмента, его операционных планов и внутреннего контроля, а также его прогнозируемого финансового положения, включая его собственные средства; если предполагаемым владельцем или материнской организацией является иностранный банк, должно быть получено предварительное согласие надзорного органа страны происхождения. Обязательные критерии. 1. Орган лицензирования имеет право на установление критериев для лицензирования банков. Эти критерии могут быть основаны на критериях, прописанных законом или регулирующими правилами. 2. Критерии для выдачи лицензий соответствуют критериям, которые применяются к постоянно действующему надзору. 3. Орган лицензирования имеет право отклонять заявления, если критерии не выполняются или если представленная информация считается недостаточной. 4. Орган лицензирования определяет, что предлагаемые правовая и управленческая структуры банка не помешают эффективному надзору. 5. Орган лицензирования определяет пригодность главных акционеров, прозрачность структуры собственности и источника первоначального капитала. 6. Минимальный размер первоначального капитала устанавливается для всех банков. 7. Орган лицензирования дает оценку предлагаемым директорам и старшему руководству относительно их профессиональной подготовки и честности (испытание на пригодность). Критерии пригодности включают: 1) опыт и навыки в проведении финансовых операций соизмеряются с предполагаемой деятельностью банка; 2) отсутствие уголовного прошлого или отрицательного заключения регулирующих органов, что делает лицо непригодным занимать важные должности в банке. 8. Орган лицензирования проверяет предлагаемые стратегические и операционные планы банка и определяет, что в банке будет создана должная система корпоративного управления. 9. Операционная структура должна включать, кроме всего прочего, адекватные операционные политику и процедуры, систему внутреннего контроля и должный надзор за различными сторонами деятельности банка. Операционная структура отражает масштаб и степень искушенности предлагаемой деятельности банка. 10. Орган лицензирования проверяет примерные финансовые отчетности и прогнозы для предлагаемого банка. Сюда входят оценка достаточности финансовых ресурсов для поддержки предлагаемого стратегического плана и финансовая информация о главных акционерах банка. 11. Если орган лицензирования и надзорный орган не выступают в одном лице, последний имеет прописанное законом право выносить на рассмотрение свою точку зрения на каждое конкретное заявление. 12. В случае учреждения иностранным банком отделения или дочернего предприятия необходимо получать предварительное согласие (или визу "возражений нет") органа надзора страны происхождения. 13. Если орган лицензирования или надзорный орган определяет, что при выдаче лицензии была преднамеренно использована ложная информация, лицензию можно отозвать. Дополнительные критерии. 1. В оценку заявления входит способность акционеров оказывать в случае необходимости дополнительную финансовую поддержку. 2. По крайней мере один из директоров должен досконально разбираться в каждом виде финансовой деятельности, которым банк намерен заниматься. 3. Орган лицензирования располагает процедурами для мониторинга процесса достижения новыми банками своих деловых и стратегических целей и для определения того, что надзорные требования, изложенные при одобрении лицензии, выполняются. Принцип 4. Органы банковского надзора должны иметь полномочия по рассмотрению и отклонению любых предложений о передаче значительных прав собственности или контрольных пакетов акций в существующих банках другим сторонам. Обязательные критерии. 1. В законе или регулирующем документе содержится четкое определение "значительного" права собственности. 2. Существуют требования о получении одобрения надзорного органа <1> или о представлении незамедлительного уведомления о предлагаемых изменениях, которые приведут к изменению в праве собственности или праве голоса сверх установленного порога или к изменению в контрольном пакете акций. -------------------------------<1> Одобрение надзорного органа может означать либо ясно выраженное предварительное одобрение, либо согласие с предварительным уведомлением. 3. Надзорный орган наделен полномочием отклонять любое предложение о значительном изменении в праве собственности или контрольном пакете акций или не допускать осуществления права голоса в отношении таких инвестиций, если они не отвечают критериям, сравнимым с критериями, которые используются при одобрении новых банков. Дополнительные критерии. 1. Путем анализа периодической отчетности или проведения проверок на местах надзорные органы получают от банков сведения обо всех значительных акционерах и количестве принадлежащих им акций, включая (по возможности) данные по бенефициарным владельцам акций, которые хранятся в институте по управлению чужим капиталом. Принцип 5. Органы банковского надзора должны иметь полномочие по установлению критериев для проверки крупных слияний или инвестиций банком и обеспечения того, что корпоративные приобретения или структуры не подвергают банк чрезмерному риску или препятствуют эффективному надзору. Обязательные критерии. 1. Законы или регулирующие правила четко определяют, какие виды и суммы (абсолютные и (или) в отношении к капиталу банка) приобретений и инвестиций требуют одобрения надзорного органа <1>. -------------------------------- <1> Примером надлежащих банковских депозитов является депозит, на который не распространяется требование о раскрытии информации по Закону о ценных бумагах. 2. Законы или регулирующие правила устанавливают критерии, на основе которых выносятся суждения по индивидуальным предложениям. 3. В соответствии с лицензионными требованиями к объективным критериям, используемым надзорным органом, относится критерий, согласно которому любые новые приобретения или инвестиции не подвергают банк чрезмерным рискам или препятствуют эффективному надзору. Надзорный орган с самого начала определяет, что банк располагает достаточными финансовыми и организационными ресурсами для управления приобретением/инвестициями. 4. Законы или регулирующие правила четко определяют, для каких случаев достаточно уведомления после приобретения или инвестирования. Такие случаи должны прежде всего относиться к деятельности, тесно связанной с банковским делом, а инвестиции при этом составляют небольшую сумму по отношению к капиталу банка. Принцип 6. Органы банковского надзора должны устанавливать минимальные требования достаточности капитала для банков, отражающие принимаемые банком риски, и должны определять компоненты капитала, имея в виду при этом его способность абсорбировать потери. Для банков, активно занимающихся международными операциями, эти требования должны быть не меньшими по сравнению с требованиями, установленными Базельским соглашением о капитале. Обязательные критерии. 1. Законы или регулирующие правила требуют от банков рассчитывать и постоянно поддерживать минимальный коэффициент достаточности капитала. По крайней мере для банков, активно занимающихся международной деятельностью, определение размера капитала, метод расчета и требуемый коэффициент не должны быть более низкими по сравнению с нормами, предусмотренными Базельским соглашением о капитале. 2. Требуемый коэффициент достаточности капитала отражает отношение отдельных банков к рискам, в особенности к кредитному и рыночному рискам. Сюда входят как балансовые, так и забалансовые риски. 3. Законы или регулирующие правила или надзорный орган определяют компоненты капитала, делая при этом акцент на те элементы капитала, которые предназначены абсорбировать потери. 4. Коэффициенты достаточности капитала рассчитываются и применяются на консолидированной банковской основе. 5. Законы или регулирующие правила четко наделяют надзорный орган полномочием принимать меры в случае снижения у банка коэффициента достаточности капитала. 6. От банков требуется представление (по крайней мере полугодовых) отчетностей надзорному органу о состоянии коэффициентов достаточности капитала и его компонентах. Дополнительные критерии. 1. Для отечественных банков и банков, активно занимающихся международной деятельностью, определение размера капитала в основном соответствует положениям Базельского соглашения о капитале. 2. Надзорный орган четко определяет действия в случае уменьшения капитала ниже минимальных стандартов. 3. Надзорный орган определяет, что банки имеют внутренние системы оценки своей совокупной достаточности капитала с учетом подверженности рискам. 4. Требования к достаточности капитала принимают во внимание условия, в которых функционирует банковская система. Следовательно, минимальные требования могут быть выше норм, установленных Базельским соглашением. 5. Коэффициенты достаточности капитала рассчитываются как на консолидированной, так и на индивидуальной основе для банковских субъектов в рамках банковской группы. 6. Законы и регулирующие правила устанавливают минимальный абсолютный размер капитала банков. (Ссылочный документ: "Международное сближение измерения капитала и стандартов капитала" - июль 1988 г.) Принцип 7. Важной частью любой надзорной системы является независимая оценка политики, практики и процедур в банке, относящихся к предоставлению кредитов, вложениям капитала и текущему управлению кредитным и инвестиционным портфелями. Обязательные критерии. 1. Надзорный орган требует и периодически проверяет, чтобы критерии, политика, практика и процедуры кредитования и инвестиций одобрялись, реализовывались и периодически рассматривались руководством банков и советами директоров <1>. -------------------------------<1> В этом документе под управленческой структурой подразумеваются совет директоров и старшее руководство. Комитет представляет себе, что в странах наблюдаются существенные различия в законодательных и регулирующих механизмах в отношении функций совета директоров и старшего руководства. В некоторых странах совет директоров выполняет главную, если не исключительную, функцию наблюдения за исполнительным органом (старшее руководство, общее руководство) с целью обеспечить выполнение последним своих задач. По этой причине в некоторых случаях он называется наблюдательным советом. Это означает, что у совета нет исполнительных функций. И наоборот, в других странах совет наделен более широкой компетенцией в том смысле, что он закладывает структурную основу для руководства банка. Ввиду этих различий понятия "совет директоров" и "старшее руководство" используются в этом документе не для обозначения юридических построений, а, скорее, для обозначения двух принимающих решения служб в банке. 2. Надзорный орган требует и периодически проверяет, чтобы эти политика, практика и процедуры сопровождались созданием должной и хорошо контролируемой среды для управления рисками, включая: - надежный и хорошо документально оформленный процесс выделения кредитов и инвестирования; - поддержание должного управления, измерения и текущего мониторинга/отчетности в процессе кредитования (в том числе ранжирование/классификация активов); - обеспечение адекватного контроля за кредитным риском. 3. Надзорный орган требует и периодически проверяет, что банки принимают кредитные решения вне поля конфликта интересов и на основе непредвзятости, а также без неуместного давления внешних сторон. 4. Надзорный орган требует, чтобы стандарты оценки и предоставления кредитов банком доводились до сведения как минимум всего персонала, занимающегося выделением кредитов. 5. Надзорный орган имеет полный доступ к информации о кредитном и инвестиционном портфелях и к должностным лицам кредитного отдела банка. Дополнительные критерии. 1. Надзорный орган требует, чтобы кредитная политика банка предписывала принимать на высоком управленческом уровне решения о кредитах или инвестициях, превышающих определенный размер или процент капитала банка. То же относится к кредитам или инвестициям, которые подвержены особому риску или которые не согласуются с основным направлением деятельности банка. 2. Надзорный орган требует, чтобы банки располагали системами управления информацией, которые обеспечивают предоставление важных подробностей о состоянии кредитного и инвестиционного портфелей. 3. Надзорный орган проверяет, что руководство банками проводит мониторинг общей задолженности субъектов, которым они выделяют ссуды. (Ссылочный документ: "Принципы управления кредитным риском" - июль 1999 г.) Принцип 8. Органы банковского надзора должны быть убеждены, что банки разрабатывают и придерживаются адекватных политики, практики и процедур оценки качества активов и достаточности обеспечений и резервов для покрытия потерь по ссудам. Обязательные критерии. 1. Либо закон, либо регулирующие правила, либо надзорный орган устанавливает правила для периодической проверки банками своих отдельных кредитов, классификации активов и отчислений в резерв, или закон/регулирующие нормативы устанавливают общий механизм и требуют от банков сформулировать конкретную политику для работы с проблемными кредитами. 2. Политика банка в области классификации и обеспечения резервами и ее воплощение регулярно проверяются надзорным органом или внешними аудиторами. 3. Система классификации и обеспечения резервами включает подверженные рискам забалансовые операции. 4. Надзорный орган определяет, что банки разработали должные политику и процедуры для обеспечения того, чтобы резервы на покрытие потерь по ссудам и списания отражали реалистичные ожидания о погашении кредитов. 5. Надзорный орган определяет, что банки располагают должными процедурами и организационными ресурсами для постоянного надсмотра за проблемными кредитами и для получения просроченных ссуд. 6. Надзорный орган наделен полномочием требовать от банка усилить свои кредитную политику, стандарты предоставления кредитов, повысить уровень резервов и обеспечений и укрепить общее финансовое состояние, если он посчитает, что размер проблемных активов вызывает беспокойство. 7. Надзорный орган периодически и достаточно подробно информируется о классификации кредитов и активов и обеспечении резервами. 8. Надзорный орган требует от банков наличия механизма непрерывной оценки надежности гарантий и оценки стоимости залога. 9. Требуется идентифицировать кредиты как подорванные, если есть основание полагать, что все причитающиеся суммы (основной долг и проценты) не будут получены в соответствии с условиями кредитного соглашения. 10. Требуется оценивать залог для отражения чистой реализуемой стоимости. Дополнительные критерии. 1. Требуется классифицировать ссуды, если платежи по контракту занимают минимальное количество дней просрочки платежа (например, 30, 60, 90 дней). Рефинансирование ссуд, которые в противном случае попадают в просроченные долги, не приводит к улучшению классификации таких ссуд. 2. Надзорный орган требует, чтобы оценка, классификация и резервирование под крупные кредиты проводились на индивидуальной постатейной основе. (Ссылочный документ: "Надежная практика учета кредитов и раскрытия информации" - июль 1999 г.) Принцип 9. Органы банковского надзора должны быть убеждены, что банки располагают системами управления информацией, которые позволяют руководству выявлять концентрации в портфеле, и надзорные органы должны устанавливать пруденциальные лимиты, ограничивающие объемы кредитов одному заемщику или группам связанных заемщиков. Обязательные критерии. 1. Недвусмысленно определяется понятие "тесно связанная группа" в целях отражения фактической подверженности рискам <1>. Надзорный орган располагает свободой действий, которая может быть предписана законом, в толковании этого определения на индивидуальной основе. -------------------------------<1> В определение можно включать не только юридически связанные компании, но и финансово связанные компании, например, с общими правами собственности. Физические лица также считаются частями тесно связанных групп, например, когда у них поставлены на карту значительные экономические интересы в группах (например, когда они являются крупными акционерами). 2. Законы, либо регулирующие правила, либо надзорный орган устанавливают пруденциальные лимиты на крупные объемы кредитов одному заемщику или тесно связанной группе заемщиков. Объемы кредитования включают все балансовые и забалансовые требования и сделки. 3. Надзорный орган проверяет, что банки имеют системы управления информацией, позволяющие руководству своевременно выявлять концентрации (включая крупные индивидуальные объемы кредитования) в портфеле на индивидуальной и консолидированной основе. 4. Надзорный орган проверяет, что руководство банка отслеживает эти лимиты и что они не превышаются на индивидуальной и консолидированной основе. 5. Надзорный орган регулярно получает информацию, что позволяет пересматривать концентрации в кредитном портфеле банка, включая объемы кредитования в секторальном и географическом разрезах. Дополнительные критерии. 1. От банков требуется придерживаться следующих определений: - 10 или более процентов капитала банка определяются как крупный объем кредита; - 25 процентов капитала банка являются лимитом для индивидуального крупного объема кредита небанковскому заемщику частного сектора или тесно связанной группе заемщиков. Незначительные отклонения от этих лимитов могут быть приемлемыми, в особенности если они носят отчетливо временный характер или относятся к очень мелким или специализированным банкам. (Ссылочный документ: "Измерение и контроль над крупными объемами кредитования" - январь 1991 г.) Принцип 10. Чтобы не допустить злоупотреблений, возникающих от связанного кредитования, у надзорных органов должны быть требования, согласно которым банки воздерживаются от предоставления кредитов связанным компаниям и частным лицам, а выделение таких кредитов эффективно отслеживается и принимаются другие подходящие меры по контролю и смягчению рисков. Обязательные критерии. 1. Исчерпывающее определение понятия "связанные или родственные стороны" прописано в законе и (или) регулирующих правилах. Надзорный орган наделен свободой действий, которая может быть предписана законом, выносить суждения о наличии связей между банком и другими сторонами. 2. Имеются законы и регулирующие правила, согласно которым кредиты связанным или родственным сторонам не выделяются на более льготных условиях (оценка кредита, срок, процентная ставка, амортизационный регламент, требование о залоге) по сравнению с соответствующими кредитами невзаимосвязанным партнерам <1>. -------------------------------<1> Исключение могут составлять выгодные условия, являющиеся частью совокупного пакета вознаграждения (например, служащие получают кредиты по льготным процентным ставкам). 3. Надзорный орган требует, что сделки со связанными сторонами, превышающие установленные суммы или каким-либо другим образом несущие в себе угрозу риска, подлежат одобрению совета директоров банка. 4. Надзорный орган требует, чтобы банки располагали процедурами, не допускающими участия обращающихся за кредитами лиц в подготовке оценки кредитов или в принятии самого решения о кредите. 5. Законы или регулирующие правила устанавливают или надзорный орган наделен полномочием устанавливать на общей или индивидуальной основе лимиты на ссуды родственным сторонам, вычитать такие ссуды из капитала при оценке достаточности капитала или требовать обеспечения под такие кредиты. 6. Надзорный орган требует от банков наличия информационных систем для выявления отдельных ссуд родственным сторонам и общих сумм таких ссуд и для их мониторинга через независимую процедуру управления кредитованием. 7. Надзорный орган получает и проверяет информацию о совокупном кредитовании родственным сторонам. Дополнительные критерии. 1. Определение понятия "связанные или родственные стороны", прописанное в законе и (или) нормативе, имеет широкое толкование и обычно включает аффилированные компании, крупных акционеров, членов совета, старшее руководство, ключевой персонал, а также близких членов семей, соответствующих лиц в аффилированных компаниях и компании, контролируемые инсайдерами и акционерами. 2. Установлены лимиты на совокупные объемы кредитов связанным и родственным сторонам. Эти лимиты должны по крайней мере быть такими же строгими, как и лимиты, относящиеся к одному заемщику и группе взаимосвязанных заемщиков. Принцип 11. Органы банковского надзора должны быть убеждены, что банки разработали политику и процедуры для выявления, мониторинга и контроля за страновым риском и за распространением риска на свою международную ссудную и инвестиционную деятельность, а также для поддержания соответствующих резервов под такие риски. Обязательные критерии. 1. Надзорный орган определяет, что политика и процедуры банка уделяют должное внимание выявлению, мониторингу и контролю за страновым риском и его распространением. Выявляются объемы кредитования по каждой стране и проводится их мониторинг (в дополнение к схеме заемщик/конечный партнер). От банков требуется вести мониторинг, оценивать состояние странового риска и его распространения и принимать контрмеры. 2. Надзорный орган проверяет наличие у банков информационных систем, систем управления рисками и систем внутреннего контроля в целях соблюдения принятой политики. 3. Осуществляется надзор за созданием подходящих резервов под страновой риск и его распространение. Наблюдаются различные виды международной практики, которые считаются приемлемыми, коль скоро они приводят к обоснованным результатам в контроле за рисками. Сюда входят среди прочего: - надзорный орган (или какое-либо другое официальное ведомство) принимает решение о подходящем минимальном резервировании путем установления фиксированного процента объема кредитования каждой стране; - надзорный орган (или какое-либо другое официальное ведомство) устанавливает интервалы между процентом для каждой страны, и банки могут решать в рамках этих интервалов, какие резервы нужно использовать для индивидуальных объемов кредитования; - сам банк (или какой-либо другой орган, такой как национальная банковская ассоциация) устанавливает проценты либо инструкции либо даже принимает решения о подходящем резервировании для каждого отдельного кредита, а затем внешний аудитор и (или) надзорный орган выносит свое суждение о резервах. 4. Надзорный орган своевременно получает и проверяет достаточность информации о состоянии странового риска/распространения риска в отдельных банках. (Ссылочный документ: "Управление банковским международным кредитованием" - март 1982 г.) Принцип 12. Органы банковского надзора должны быть убеждены, что банки располагают системами, которые точно измеряют, ведут мониторинг и осуществляют достаточный контроль за рыночными рисками; надзорные органы должны иметь полномочия устанавливать специальные лимиты и (или) специальные отчисления капитала под рыночные риски, если на это есть основание. Обязательные критерии. 1. Надзорный орган определяет, что банк разработал надлежащие политику и процедуры в отношении выявления, измерения, мониторинга и контроля за рыночным риском. 2. Надзорный орган определяет, что банк установил подходящие лимиты для различных рыночных рисков, в том числе для операций с иностранной валютой. 3. Надзорный орган имеет полномочие устанавливать специальное отчисление капитала и (или) специальные лимиты на подверженность рыночным рискам, в том числе по инвалютным операциям. 4. Надзорный орган проверяет, что банки имеют информационные системы, системы управления рисками и системы внутреннего контроля в целях следования принятой политике и проверяет соблюдение этих лимитов (либо внутренних, либо установленных надзорным органом). 5. Надзорный орган убежден в наличии систем и механизмов контроля в целях обеспечения того, что все сделки своевременно берутся под контроль и что позиции банков часто переоцениваются с использованием надежных и пруденциальных рыночных данных. 6. Надзорный орган определяет, что банки проводят ситуационные анализы, тесты в стрессовых ситуациях и разрабатывают планы на случай непредвиденных обстоятельств; для измерения рыночного риска используется периодическое определение пригодности или апробирование систем. 7. Надзорный орган обладает опытом и навыками для мониторинга фактического уровня всех сложностей в рыночной деятельности банков. Дополнительные критерии. 1. Либо работая на месте, либо привлекая внутренних или внешних специалистов, надзорный орган определяет, что старшее руководство разбирается в рыночных рисках, присущих направлениям деятельности/продуктам, и что оно регулярно пересматривает и осознает значение (и ограничения) получаемой информации об управлении рисками. 2. Надзорный орган проверяет качество управления информацией и составляет мнение о достаточности управления информацией для должного отражения состояния банков и их подверженности рыночному риску. В частности, надзорный орган проверяет посылки, используемые руководством в сценариях тестов в стрессовых ситуациях, и планы банков на случай непредвиденных обстоятельств для работы в таких условиях. 3. Надзорный орган, не имеющий доступа к изучению опыта, навыков и способностей банков, не разрешает им определять свои установленные правилами потребности в капитале, основанные на таких утонченных моделях, как стоимость под риском. (Ссылочный документ: "Поправка о рыночных рисках к Соглашению о капитале" - январь 1966 г.) Принцип 13. Органы банковского надзора должны быть убеждены, что у банков имеется всеобъемлющая процедура управления рисками (включая должный надсмотр со стороны совета и старшего руководства) для выявления, измерения, мониторинга и контроля за всеми значительными рисками и необходимый капитала под эти риски. Обязательные критерии. 1. Надзорный орган требует от индивидуальных банков наличия процедур всеобъемлющего управления рисками для выявления, измерения, мониторинга и контроля за существенными рисками. Эти процедуры являются достаточными для данного размера и масштаба деятельности банка, которые периодически корректируются в свете изменяющейся подверженности банка рискам и внешних рыночных условий. В эти процедуры входит надлежащий надсмотр со стороны совета и старшего руководства. 2. Надзорный орган определяет, что процедуры управления рисками охватывают риск ликвидности, процентный риск и операционный риск, а также другие риски, изложенные в других принципах (к примеру, кредитный и рыночный риски). Сюда входят: - по риску ликвидности - надежные системы управления информацией, центральный контроль за ликвидностью, анализ чистых потребностей в финансировании по различным сценариям, диверсификация источников финансирования, тесты в стрессовых ситуациях и планирование на непредвиденные обстоятельства. Управление ликвидностью должно по отдельности охватывать национальную и иностранную валюты; - по процентному риску - надежные системы управления информацией и тесты в стрессовых ситуациях; - по операционному риску - внутренний аудит, процедуры против мошенничества, надежные бизнес-планы по возврату средств, процедуры, покрывающие крупные системные изменения, и подготовка к значительным изменениям в деловой среде. 3. Надзорный орган выпускает стандарты по таким аспектам, как риск ликвидности, процентный риск, инвалютный риск и операционный риск. 4. Надзорный орган выпускает для банков инструкции по ликвидности, которые включают разрешение рассматривать как таковые только действительно ликвидные активы и принимают в расчет неполученные обязательства и другие забалансовые обязательства, а также существующие балансовые обязательства. 5. Надзорный орган определяет, что лимиты и процедуры доводятся до сведения персонала и основная ответственность за соблюдение лимитов и процедур возлагается на соответствующие подразделения. 6. Надзорный орган периодически проверяет, что эти процедуры управления рисками, требования достаточности капитала, инструкции по уровню ликвидности и качественные стандарты выполняются на практике. Дополнительные критерии. 1. Надзорный орган наделен полномочием требовать от банка держать капитал под риски в дополнение к кредитному и рыночному рискам. 2. Надзорный орган побуждает банки включать отчет о политике и процедурах управления рисками в свои доступные для общественности публикации. 3. Надзорные органы получают достаточную информацию, позволяющую им выявлять институты, совершающие значительные конвертации инвалютной ликвидности. 4. Надзорный орган определяет, что если банк ведет свой бизнес в нескольких валютах, то руководство разбирается в этом и решает возникающие при этом проблемы. Стратегия работы с инвалютной ликвидностью отдельно подвергается тестам в стрессовых ситуациях, и результаты этих тестов служат фактором при определении расхождений в сроках уплаты процентов по активам и пассивам. (Ссылочные документы: "Принципы управления процентным риском" - сентябрь 1997 г. и "Механизм измерения и управления ликвидностью" - сентябрь 1992 г.) Принцип 14. Органы банковского надзора должны определять, что банки располагают системой внутреннего контроля, достаточной с учетом характера и масштаба деятельности. Она должна включать четкие мероприятия по делегированию полномочий и ответственности; разделению функций, связанных с обязательствами банка, выплатой его средств и учетом его активов и пассивов; выверке этих процессов; предохранению его активов; надлежащему независимому внутреннему или внешнему аудиту и выполнению обязанностей по тестированию строгого соблюдения положений системы контроля, а также действующих законов и нормативов. Обязательные критерии. 1. Корпоративные или банковские законы определяют обязанности совета директоров в отношении принципов корпоративного управления в целях обеспечения эффективного контроля за каждым аспектом управления рисками. 2. Надзорный орган определяет наличие в банках системы внутреннего контроля, достаточной с учетом характера и масштаба деятельности. За функционирование системы отвечает совет директоров, и она охватывает организационную структуру, процедуры учета, сдержки и противовесы и предохранение активов и инвестиций. В более конкретном контексте: - по организационной структуре - определение круга обязанностей и сфер ответственности, включая четкое делегирование полномочий (например, четкое одобрение лимитов кредитования), процедуры принятия решений, разделение важнейших функций (например, происхождение бизнеса, платежи, выверка, управление рисками, бухучет, аудит и соблюдение правил); - по сдержкам и противовесам (или "принцип четырех глаз") разделение обязанностей, перекрестная проверка, двойной контроль за активами, две подписи; - по предохранению активов и инвестиций - включая физический контроль. 3. В целях создания надежной среды осуществления контроля надзорный орган требует, чтобы совет директоров и старшее руководство банка осознавали основные риски и отвечали по закону за создание такой среды. Следовательно, надзорный орган оценивает состав совета директоров и старшего руководства с целью определения, что они обладают необходимыми опытом и навыками с учетом размера и характера деятельности банка и могут справляться с изменениями в подверженности банка рискам и во внешних рыночных условиях. Для выполнения этих критериев надзорный орган имеет прописанное законом полномочие потребовать внесения изменений в состав совета директоров и руководства. 4. Надзорный орган определяет, что в банке соблюдается баланс между опытом и ресурсами операционного отдела и контрольными функциями, относящимися к отделу по операциям с клиентурой/происхождению бизнеса. 5. Надзорный орган определяет, что в банке имеется надлежащая аудиторская служба с обязанностью: а) обеспечивать соблюдение политики и процедур; б) проверять, пригодны и достаточны ли для деятельности банка существующие политика, практика и системы контроля. Надзорный орган определяет, что аудиторская служба: - имеет беспрепятственный доступ ко всем направлениям деятельности банка и вспомогательным отделам; - обладает должной независимостью, включая прямые доклады совету директоров, и пользуется таким статусом в банке, чтобы обеспечивать реагирование и действия старшего руководства в ответ на ее рекомендации; - располагает достаточными ресурсами и персоналом с надлежащей подготовкой и соответствующим опытом, чтобы понимать и оценивать подвергаемую аудиту деятельность; - применяет методологию, выявляющую основные риски, которым подвергается банк, и соответственно распределяет свои ресурсы. 6. Надзорный орган имеет доступ к заключениям аудиторской службы. Дополнительные критерии. 1. В странах с одноступенчатой структурой совета директоров (по сравнению с двухступенчатой структурой в составе наблюдательного совета и управляющего совета) надзорный орган требует, чтобы в совет директоров входил ряд опытных неисполнительных директоров. 2. Надзорный комитет требует, чтобы служба внутреннего аудита была подотчетна Комитету по аудиту. 3. В странах с одноступенчатой структурой совета директоров надзорный орган требует от Комитета по аудиту включать в его состав неисполнительных директоров. (Ссылочный документ: "Основы систем внутреннего контроля в банковских учреждениях" - сентябрь 1998 г.) Принцип 15. Органы банковского надзора должны определять, что в банках имеются адекватные политика, практика и процедуры, включая правило "знай своего клиента", которые способствуют повышению этических и профессиональных норм в финансовом секторе и предотвращают, намеренно или непреднамеренно, использование банка уголовными элементами. Обязательные критерии. 1. Надзорный орган определяет, что в банке имеются адекватные политика, практика и процедуры, которые способствуют повышению этических и профессиональных норм и предотвращают, намеренно или непреднамеренно, использование банка уголовными элементами. Сюда входят недопущение или обнаружение уголовных деяний или мошенничества и оповещение соответствующих властей о такой деятельности. 2. Надзорный орган определяет, что банк проводит документально оформленную и обеспеченную правовой санкцией политику идентификации клиентов и действующих от их имени лиц как часть программы против отмывания денег. Имеются правила о том, какие данные об идентификации клиента и индивидуальных сделках следует хранить, и о сроках хранения. 3. Надзорный орган определяет, что в банках действуют официальные процедуры опознавания подозрительных сделок. К ним могут относиться дополнительные разрешения на внесение крупных депозитов наличностью (или подобных депозитов) или снятие средств и специальные процедуры необычных сделок. 4. Надзорный орган определяет, что банки назначают старшее должностное лицо с исключительной обязанностью обеспечивать, чтобы политика и процедуры банка как минимум соответствовали законным и регулятивным требованиям против отмывания денег. 5. Надзорный орган определят, что в банке имеются доведенные до сведения всех служащих процедуры о том, что персонал должен докладывать о всех подозрительных сделках посвященному в эти дела старшему должностному лицу, отвечающему за соблюдение правил против отмывания денег. 6. Надзорный орган определяет, что в банках налажены линии связи как с руководством, так и со службой внутренней безопасности (блюститель порядка) для докладывания о проблемах. 7. В дополнение к информированию соответствующих властей банки докладывают надзорному органу о подозрительной деятельности и о случаях мошенничества, причиняющих ущерб безопасности, надежности или репутации банка. 8. Законы, регулирующие правила, и (или) политика банков обеспечивают, что служащий, добросовестно сообщающий о подозрительных сделках посвященному в эти дела должностному лицу, службе внутренней безопасности или непосредственно соответствующему органу, не может быть привлечен к ответственности. 9. Надзорный орган периодически проверяет, что служба контроля за отмыванием денег и ее системы по предотвращению, выявлению и оповещению о мошенничестве являются достаточными. Надзорный орган наделен адекватными принудительными полномочиями (регулятивное и (или) уголовное преследование) предпринять действия против банка, который не выполняет свои обязательства, принятые против отмывания денег. 10. Надзорный орган может (прямо или косвенно) обмениваться информацией, связанной с подозреваемыми или фактическими уголовными деяниями, с надзорными властями отечественного и иностранного финансового сектора. 11. Надзорный орган определяет, что банки выступают с заявлением об этических нормах и профессиональном поведении, которое ясно доводится до всего персонала. Дополнительные критерии. 1. Законы и (или) регулирующие правила воплощают в себе международную образцовую практику, такую как следование Сорока рекомендациям Особой группы финансовых действий, выпущенным в 1990 г. (пересмотренным в 1996 г.). 2. Надзорный орган определяет, что персонал банка достаточно подготовлен в области обнаружения и предотвращения отмывания денег. 3. Надзорный орган наделен прописанным законом обязательством информировать соответствующие правоохранительные органы о любых подозрительных сделках. 4. Надзорный орган может (прямо или косвенно) обмениваться информацией, связанной с подозреваемыми или фактическими уголовными деяниями, с соответствующими судебными властями. 5. Если другое ведомство не выполняет эти функции, надзорный орган располагает ресурсами профессиональных опытных специалистов для выполнения обязательств, принятых против финансовых мошенничеств и отмывания денег. (Ссылочный документ: "Предотвращение криминального использования банковской системы для отмывания денег" - декабрь 1998 г.) Принцип 16. Система эффективного банковского надзора должна включать некоторые формы надзора на местах и на основе анализа документации. Примечание. Этот принцип следует рассматривать в сочетании с принципами 17 - 20. Обязательные критерии. 1. Банковский надзор требует глубокого понимания, периодического анализа и индивидуальной оценки банков с акцентом на безопасность и надежность, основанных на встречах с руководством, и сочетания надзора на местах и на основе анализа документации. Надзорный орган располагает механизмом, который: а) использует проверку на местах (проводится либо собственным персоналом, либо внешним аудитором) в качестве главного инструмента: - обеспечения независимой проверки наличия в банках адекватного корпоративного управления (в том числе управление рисками и система внутреннего контроля); - определения надежности предоставляемой банками информации; - получения дополнительной информации для оценки состояния банка. б) использует анализ документации в качестве главного инструмента: - проверки и анализа финансового положения отдельных банков на основе пруденциальных отчетов статистических данных и другой подходящей информации, в том числе доступной информации, для общественности; - мониторинга тенденций и событий в банковском секторе в целом. 2. Надзорный орган проверяет соблюдение пруденциальных правил и других юридических требований путем проверки на местах и анализа документации. 3. Должное сочетание этих двух видов проверки определяется сложившимися в стране условиями и обстоятельствами. В любом случае этот механизм объединяет две функции, с тем чтобы добиться максимального синергизма и избежать пробелов в надзоре. Дополнительные критерии. 1. Надзорный орган располагает процедурами для оценки эффективности проверок на местах и на основе анализа документации и устранения выявленных слабостей. 2. Надзорный орган имеет право доступа к копиям отчетов, представленных совету директоров внутренними и внешними аудиторами. 3. Надзорный орган располагает методологией определения и оценки характера, значимости и размера рисков, которым подвергаются индивидуальные банки, включая основное направление деятельности, состояние управления рисками и внутреннего контроля. На основе результатов этой оценки определяются приоритеты из двух видов проверки. 4. По закону от надзорного органа требуется рассматривать полученную информацию как конфиденциальную и как часть надзорного процесса. Однако надзорный орган наделен законом полномочием раскрывать информацию в определенных оговоренных обстоятельствах. Законом не допускается раскрытие конфиденциальной информации, если надзорный орган не убежден в том, что получатель сохранит ее конфиденциальность, или если такое раскрытие не предусматривается самим законом. 5. Надзорный орган может не без оснований полагаться на заключение внутреннего аудита, достигнутое в результате компетентной и независимой работы. Принцип 17. Органы банковского надзора должны поддерживать регулярные контакты с руководством банка и глубоко разбираться в операциях института. Обязательные критерии. 1. С учетом подверженности отдельных банков рискам надзорный орган составляет план встреч с руководством старшего и среднего звена (включая совет директоров, неисполнительных директоров и руководителей отдельных подразделений) для обсуждения таких операционных вопросов, как стратегия, групповая структура, корпоративное управление, результаты деятельности, достаточность капитала, ликвидность, качество активов, системы управления рисками и т.д. 2. Надзорный орган глубоко разбирается в деятельности подопечных банков. Это достигается сочетанием анализа документации, проверок на местах и регулярных встреч. 3. Надзорный орган требует от банков уведомлять его о любых существенных изменениях в своей деятельности или любых важных негативных событиях, включая нарушения юридических и пруденциальных требований. 4. Как часть процесса лицензирования надзорный орган рассматривает качество руководства на постоянной основе во время обычного осуществления надзора. Принцип 18. Органы банковского надзора должны располагать средствами получения, обработки и анализа пруденциальных отчетов и статистических данных банков на индивидуальной и консолидированной основе <1>. -------------------------------<1> Этот Основной принцип относится к консолидации бухучета, который следует применять тем или иным способом ко всему банку, т.е. не только к цифрам отделений банка, но и к тем дочерним филиалам, в которых банк имеет значительный контрольный пакет акций. Обязательные критерии. 1. Надзорный орган имеет по закону полномочие требовать от банковских учреждений регулярного представления информации как на индивидуальной, так и консолидированной основе о своем финансовом положении и результатах деятельности. Эти отчеты содержат такие данные, как состояние балансовых и забалансовых активов и пассивов, прибылей и убытков, достаточности капитала, ликвидности, крупных кредитов, резервов под потери от ссуд, рыночного риска и источников вкладов. 2. Законы и регулирующие правила устанавливают или надзорный орган имеет полномочие устанавливать принципы и нормы в отношении консолидации счетов, а также в отношении использования методов бухучета. 3. Надзорный орган располагает средствами для обеспечения соблюдения требований о своевременном представлении достоверной информации. Надзорный орган определяет, что надлежащий уровень старшего руководства отвечает за точность надзорных данных, может накладывать штрафы за преднамеренное искажение отчетности и постоянные ошибки и может потребовать исправления недостоверной информации. 4. Требуемая информация включает стандартизированные пруденциальные и статистические отчеты, подробные балансовые отчеты и счета прибылей и убытков, а также вспомогательные таблицы с подробностями о балансовой и забалансовой деятельности и о включенных в капитал резервах. Также требуется включать данные о классификации кредитов и обеспечении. 5. Надзорный орган наделен полномочием запрашивать и получать любую относящуюся к делу информацию от банков, а также от любых связанных с ними компаний независимо от рода их деятельности, если надзорный орган считает, что такая информация представляется важной для финансового состояния банка или оценки подверженности банка рискам. 6. Надзорный орган располагает аналитической структурой, которая использует статистическую и пруденциальную информацию для постоянного мониторинга состояния и результатов деятельности индивидуальных банков. Результаты также используются в качестве компонента плана проведения надзора на местах. Для этого надзорному органу требуется иметь адекватную информационную систему. 7. В целях проведения значимых сравнений между банковскими учреждениями надзорный орган собирает данные из всех банков и других связанных субъектов внутри банковской организации на сопоставимой основе, и эти данные относятся к тем же датам (инвентаризационные данные) и периодам (данные о потоках). 8. Надзорный орган собирает данные из банков на месячной, квартальной и годовой основе в зависимости от характера запрашиваемой информации, а также от размера и масштаба деятельности каждого банка и степени его подверженности рискам. Принцип 19. Органы банковского надзора должны располагать средствами независимого подтверждения надзорной информации либо путем проверок на местах, либо с использованием внешних аудиторов. Обязательные критерии. 1. Надзорный орган имеет логически последовательную процедуру планирования и осуществления поездок на места с использованием либо своих инспекторов, либо внешних аудиторов исходя из целесообразности. Разработаны политика и процедуры для обеспечения того, что проверки проводятся на тщательной и последовательной основе с четкими обязанностями, целями и результатами. Надзорный орган проводит совещания с представителями банков и их аудиторами для обсуждения итогов работы, проделанной аудиторами, и согласования обязанностей в работе по исправлению. 2. Надзорный орган имеет полномочие на мониторинг качества выполненной внешним аудитором работы. Надзорный орган наделен полномочием непосредственно назначать внешних аудиторов для выполнения надзорных задач или противиться назначению внешнего аудитора, который считается не обладающим опытом и навыками и (или) независимостью. 3. Надзорный орган может также использовать внешних аудиторов для проверки специфических аспектов операций банков при условии наличия хорошо подготовленной, профессионально независимой аудиторской и бухгалтерской фирмы, обладающей умением и навыками взяться за выполнение этой работы. Надзорный орган при этом четко определяет роли и обязанности надзорного органа и аудиторов. 4. Надзорный орган имеет прописанное законом право на полный доступ ко всем записям в качестве поддержки в работе по надзору. Надзорный орган также имеет (при необходимости) доступ к совету директоров, старшему руководству и персоналу. 5. Надзорный орган имеет план периодической проверки надзорных данных инспекторами или внешними аудиторами. Существует требование, по которому определенные основные надзорные данные по таким важным аспектам, как достаточность капитала, должны проверяться аудиторами по крайней мере ежегодно, и заключение направляется надзорному органу. Дополнительные критерии. 1. Надзорный орган каждый год встречается с руководством и советом директоров для обсуждения результатов надзорной проверки или внешнего аудита. Такие посещения должны позволять надзорному органу отдельно встречаться с независимыми членами совета директоров. 2. Надзорный орган периодически встречается с фирмами по внешнему аудиту для обсуждения представляющих взаимный интерес вопросов, относящихся к банковским операциям. (Ссылочный документ: "Взаимоотношения между органами банковского надзора и внешними аудиторами" - июль 1989 г.) Принцип 20. Важным элементом банковского надзора является способность надзорных органов осуществлять надзор банковской группы на консолидированной основе <1>. -------------------------------<1> Надзор банковской группы на консолидированной основе выходит за рамки консолидированного учета. Он подразумевает, что существует охватывающий группу подход к надзору, при котором принимаются в расчет все риски банковской группы независимо от места их учета. Важно при этом заметить, что как консолидированный учет, так и консолидированный надзор являются ключевыми аспектами надзора банковских групп. Обязательные критерии. 1. Надзорному органу известна вся структура банковских организаций (т.е. банка и его дочерних отделений) или групп; он разбирается в деятельности всех важных частей этих групп, включая те, надзор за которыми непосредственно осуществляется другими ведомствами. 2. Надзорный орган располагает механизмом оценки рисков, которым могут подвергнуться банк или банковская группа при осуществлении небанковской деятельности банком или банковской группой. 3. Надзорный орган наделен прописанным законом полномочием проверять все направления деятельности банка независимо от того, осуществляется эта деятельность прямо (в том числе деятельность зарубежных отделений) или косвенно - через дочерние предприятия или филиалы банка. 4. Не существует помех прямому или косвенному надзору всех филиалов и дочерних предприятий банковской организации. 5. Законы или регулирующие правила устанавливают или надзорный орган имеет полномочие предписывать банковской организации пруденциальные стандарты на консолидированной основе. Надзорный орган использует свое полномочие устанавливать пруденциальные стандарты в целях охвата таких аспектов, как достаточность капитала, крупные кредиты и лимиты кредитования. 6. Надзорный орган собирает консолидированную финансовую информацию для каждой банковской организации. 7. Надзорный орган имеет договоренности с финансовыми регулирующими отделами индивидуальных подразделений в рамках группы банковской организации о получении важной информации о финансовом положении и достаточности управления рисками и системы контроля в таких подразделениях. 8. Надзорный орган имеет полномочие ограничивать или очерчивать сферу деятельности консолидированной банковской группы и зарубежных отделений, в которых может осуществляться деятельность; надзорный орган использует это полномочие, чтобы определить, что эта деятельность находится под надлежащим надзором и что безопасность и устойчивость банковской организации не компрометируются. Дополнительные критерии. 1. Для стран, разрешающих корпоративное право собственности банковских компаний: - надзорный орган имеет полномочие проверять деятельность материнских компаний и компаний, аффилированных с материнскими компаниями, и использует это полномочие на практике для определения безопасности и устойчивости банка; - надзорный орган имеет полномочие предпринимать корректирующие действия, включая моральные рычаги, в отношении материнских компаний и небанковских филиалов по проблемам, которые могли бы оказать воздействие на безопасность и надежность банка; - надзорный орган имеет полномочие устанавливать и проводить в жизнь пригодные и надлежащие стандарты для владельцев и старшего руководства материнских компаний. (Ссылочные документы: "Консолидированный надзор международной деятельности банков" - март 1979 г., "Надзор трансграничного банковского дела" - октябрь 1996 г.) Принцип 21. Органы банковского надзора должны быть убеждены, что каждый банк ведет адекватную учетно-отчетную документацию, составленную в соответствии с последовательной учетной политикой и практикой, которые позволяют надзорному органу получать достоверное и справедливое представление о финансовом положении банка и рентабельности его деятельности, и что банк регулярно публикует финансовые отчеты, объективно отражающие его состояние. Обязательные критерии. 1. Надзорный орган наделен полномочием возлагать на руководство обязанность обеспечивать надежность систем ведения финансовой документации и выдаваемых данных, а также своевременно представлять требуемые надзорным органом достоверные отчеты. 2. Надзорный орган имеет полномочие возлагать на руководство обязанность обеспечивать, чтобы отчет руководства и финансовые отчеты, ежегодно выпускаемые для общественности, проходили внешнюю проверку и содержали заключение внешнего аудитора. 3. Надзорный орган обеспечивает, что информация из учетно-отчетной документации банка периодически сверяется проверками на местах и (или) внешними аудиторами. 4. Надзорный орган обеспечивает, что задействованы открытые линии связи с внешними аудиторами. 5. Надзорный орган выпускает инструкции по составлению отчетов, в которых четко прописываются стандарты бухучета, используемые при подготовке отчетов о надзоре. Эти стандарты основаны на принципах и правилах бухучета, получивших широкое международное признание и специально направленных на использование банковскими учреждениями. 6. Надзорный орган требует от банков использовать последовательные, реалистичные и пруденциальные правила оценки, принимая в расчет по мере необходимости текущие стоимости, а прибыли показываются за вычетом соответствующих резервов. 7. Законы или регулирующие правила устанавливают (или в некоторых обстоятельствах надзорный орган обладает полномочием устанавливать) рамки и стандарты для внешних аудитов индивидуальных банков и добиваются обнародования финансовых отчетов отдельных банков, подлежащих его предварительному одобрению. 8. Надзорный орган может рассматривать определенные виды чувствительной информации как конфиденциальные. 9. Надзорный орган требует от банков составлять годовые финансовые отчеты, основанные на принципах и правилах бухучета, получивших широкое международное признание и прошедшие аудит в соответствии с международно-принятыми аудиторской практикой и стандартами. 10. Надзорный орган имеет право отзывать назначение аудиторов банка. 11. Если надзорные органы полагаются главным образом на работу внешних аудиторов (а не на свой собственный персонал), от банков требуется назначать аудиторов, которые признаются надзорным органом как обладающие необходимым опытом и навыками, а также независимостью при выполнении работы. Дополнительные критерии. 1. Надзорный орган содействует периодическим публичным раскрытиям информации, которые осуществляются своевременно и являются достаточно всесторонними, чтобы обеспечить основу для эффективной рыночной дисциплины. 2. Надзорный орган выпускает инструкции по рамкам и исполнению аудиторских программ, обеспечивающие охват аудитом таких направлений, как кредитный портфель, резервы на покрытие потерь от ссуд, недействующие активы, оценки активов, сделки и другие операции с ценными бумагами, производные фининструменты, секьюритизация активов и достаточность систем внутреннего контроля за финансовой отчетностью. 3. Аудиторы имеют прописанную законом обязанность докладывать надзорному органу по вопросам большой важности, например, о несоблюдении лицензионных критериев, нарушениях банковских и других законов. Закон защищает аудиторов от нарушения конфиденциальности, когда информация разглашается с честными намерениями. 4. Аудиторы также имеют установленную законом обязанность докладывать надзорному органу в ситуациях, когда им становится известно о делах, которые, как они полагают, в контексте имеющейся информации могут иметь большое значение для исполнения функциональных обязанностей надзорного органа. Принцип 22. Органы банковского надзора должны иметь в своем распоряжении надзорные меры по осуществлению корректирующего действия в случае невыполнения банками пруденциальных требований (такие как минимальные коэффициенты достаточности капитала), нарушений регулирующих правил или появления угрозы интересам вкладчиков. В экстремальных ситуациях сюда должна входить способность отзывать банковскую лицензию или рекомендовать ее отзыв. Обязательные критерии. 1. Надзорный орган имеет полномочие, поддержанное юридическими санкциями, предпринимать целый набор исправляющих действий против банков и налагать штрафы на них в зависимости от степени серьезности ситуации. Эти действия применяются для решения таких проблем, как невыполнение пруденциальных требований и нарушение регулирующих правил. Они простираются от неформального устного или письменного общения с руководством банка до действий, связанных с отзывом банковской лицензии. 2. Набор возможных действий довольно широк, включая, в дополнение к вышеуказанным, ограничение деятельности банка, отказ в одобрении новых направлений деятельности или приобретений, ограничение передач активов, запрет отдельным лицам заниматься банковским делом, замену или ограничение полномочий менеджеров, директоров или владельцев контрольных пакетов акций, организацию поглощения более здоровым институтом или слияния с ним и назначение опекунства. 3. Надзорный орган обеспечивает своевременность принятия исправляющих действий. 4. Надзорный орган применяет штрафы и санкции не только к банку, но по мере необходимости и к руководству и (или) совету директоров. Дополнительные критерии. 1. Законы и (или) регулирующие правила смягчаются в отношении надзорного органа, который чрезмерно затянул принятие должных корректирующих действий. 2. Надзорный орган оформляет все значительные исправляющие действия письменным документом в адрес совета директоров и требует, чтобы отчеты о ходе исправлений направлялись также в письменном виде. Принцип 23. Органы банковского надзора должны практиковать глобальный консолидированный надзор за своими банковскими организациями, активно занимающимися международными операциями, осуществляя адекватный мониторинг и применяя подходящие пруденциальные нормы ко всем аспектам деятельности этих банковских организаций в мировом контексте, прежде всего в их зарубежных отделениях, совместных предприятиях и дочерних филиалах. Обязательные критерии. 1. Надзорный орган наделен полномочием осуществлять надзор за зарубежной деятельностью зарегистрированных в его стране банков. 2. Надзорный орган убежден, что руководство банка поддерживает должный надсмотр за зарубежными отделениями, совместными предприятиями и дочерними филиалами. Он также убежден, что местное руководство любых зарубежных предприятий располагает необходимым профессионально подготовленным персоналом для безопасного и надежного управления операциями. 3. Надзорный орган определяет, что надсмотр руководства банка включает: а) информационную отчетность о своих заграничных операциях, которая достаточна по объему и частоте и периодически проверяется; б) надлежащую оценку соблюдения правил внутреннего контроля; в) обеспечение эффективного местного надзора за иностранными операциями. 4. Надзорный орган страны происхождения имеет полномочие требовать закрытия зарубежных представительств или вводить ограничения на их деятельность, если он определяет, что надзор местных операций банком и (или) надзорным органом страны пребывания не является достаточным по отношению к рискам, которым подвергается представительство. Дополнительные критерии. 1. Надзорный орган располагает механизмом оценки, следует ли ему проводить проверки на местах или требовать дополнительную отчетность, и он имеет прописанное законом полномочие и ресурсы при необходимости принимать такие меры. 2. Надзорный орган обеспечивает то, что местный надсмотр за иностранными операциями ведется особенно тщательно, если зарубежная деятельность подвергается повышенным рискам и (или) если она резко отличается от деятельности в стране происхождения или осуществляется в местах, весьма отдаленных от главных мест, где банк занимается сопоставимой деятельностью. 3. Надзорный орган организовывает периодические командировки в офшорные зоны, частота которых определяется масштабом зарубежных операций и степенью их подверженности рискам. Во время таких командировок надзорный орган встречается с местными надзорными властями. 4. Надзорный орган страны происхождения оценивает качество надзора в странах, в которых его подопечные банки совершают значительные операции. (Ссылочные документы: "Принципы надзора за иностранными учреждениями банков" - май 1983 г.; "Минимальные стандарты надзора за международными банковскими группами и их трансграничными учреждениями" - июль 1992 г.; "Надзор за трансграничным банковским делом" - октябрь 1996 г.) Принцип 24. Главным компонентом консолидированного надзора являются установление контактов и обмен информацией с другими различными надзорными органами, и в первую очередь с надзорными властями страны пребывания. Обязательные критерии. 1. При значительных иностранных операциях подопечных банков надзорный орган страны происхождения устанавливает неформальные и формальные договоренности (такие как меморандумы о взаимопонимании) с органами надзора страны пребывания в целях обмена информацией о финансовом положении и результатах таких операций в стране пребывания. Обмен информацией с надзорными органами страны пребывания позволяет получать отрицательные оценки таких аспектов операций банка, как качество управления рисками и системы контроля в учреждениях страны пребывания. 2. Надзорный орган может запрещать банкам или их филиалам совершать операции в странах, где действуют законы о тайне или другие правила, запрещающие потоки информации, которая считается необходимой для адекватного надзора. 3. Орган надзора страны происхождения представляет информацию органу надзора страны пребывания о специфических представительствах в стране пребывания, общем механизме надзора, который распространяется на банковскую группу, и в определенной степени о значительных проблемах в главной конторе или в группе в целом. Дополнительные критерии. 1. Надзорный орган, предпринимающий логически вытекающие действия на основе информации, полученной от другого надзорного органа, проводит предварительные консультации с последним. 2. Даже при менее значительных иностранных операциях подопечных банков надзорный орган страны происхождения обменивается соответствующей информацией с органами надзора страны пребывания. (Ссылочные документы те же, что указаны в принципе 23.) Принцип 25. Органы банковского надзора должны требовать от иностранных банков совершать местные операции согласно тем же высоким стандартам, которые требуются от отечественных институтов, и должны иметь полномочия на обмен информацией, необходимой надзорным органам страны происхождения инобанков в целях осуществления консолидированного надзора. Обязательные критерии. 1. Местные отделения и дочерние предприятия инобанков должны выполнять соответствующие пруденциальные, инспекционные и отчетные требования, которые распространяются на отечественные банки. 2. В целях обеспечения процесса лицензирования и постоянного надзора надзорный орган страны пребывания определяет, практикует ли надзорный орган страны происхождения глобальный консолидированный надзор. 3. До выдачи лицензии надзорный орган страны пребывания определяет, что от надзорного органа страны происхождения получено одобрение (или виза "возражений нет"). 4. Надзорный орган страны пребывания может обмениваться информацией с надзорным органом страны происхождения о местных операциях инобанков при условии защиты ее конфиденциальности. 5. Надзорные органы страны пребывания своевременно извещают надзорные органы страны происхождения о любых корректирующих действиях в отношении операций банка этой страны. Дополнительные критерии. 1. Надзорный орган страны пребывания получает от надзорного органа страны происхождения достаточную информацию о банковской группе, с тем чтобы иметь реальное представление о ее деятельности в своей стране. (Ссылочные документы: те же, что указаны в принципе 23.) СТРУКТУРА И МЕТОДОЛОГИЯ ДЛЯ ОЦЕНОЧНЫХ ОТЧЕТОВ, ПОДГОТОВЛЕННЫХ МЕЖДУНАРОДНЫМ ВАЛЮТНЫМ ФОНДОМ И ВСЕМИРНЫМ БАНКОМ <1> -------------------------------<1> Это приложение было подготовлено аппаратами МВФ и Всемирного банка и публикуется в качестве примера оценочного процесса. Вступление. 1. Настоящее приложение представляет собой формат по организации и методологии подготовки оценочных отчетов, который рекомендуется МВФ и Всемирным банком для использования их оценочными группами. Отчет должен состоять из четырех частей: 1) резюме; 2) главная часть, излагающая использованные исходные факторы, методологию и выводы; 3) оценка соблюдения каждого Основного принципа; 4) реагирование надзорного органа на полученную оценку. Поскольку общие выводы строятся на основе деталей, сначала будут рассмотрены предложения относительно оценки на основе "принципа за принципом", затем последуют главная часть, реагирование надзорного органа и резюме. Оценка на основе "принципа за принципом". 2. Оценка на основе "принципа за принципом" должна определять соблюдение каждого Основного принципа и при необходимости - каждого подпункта этого принципа. Как отмечалось в Главе II, если соблюдение Основных принципов 2 - 25 можно обычно отслеживать в индивидуальном порядке, то для принципа 1 требуется более подробный анализ с учетом его важности для оценки совокупной потенциальной эффективности службы банковского надзора. 3. В оценочном отчете должен быть вводный раздел, обычно состоящий из двух частей. В первой части помещаются пояснительные примечания к используемым сокращениям таких понятий, как надзорный орган, центральный банк и любые законы и регулирующие правила, на которые часто делаются ссылки. Во второй части должен быть пункт, в котором указывается, какие виды институтов (и предоставляемые ими финансовые услуги) подлежат надзору, и любые специальные аспекты, покрываемые оценкой; например, если орган осуществляет надзор за кредитными союзами, но они не включаются в оценку из-за их несущественной значимости для финансовой системы. Кроме того, авторам следует сообщать, принимает ли оценка в расчет дополнительные критерии. 4. Оценка каждого Основного принципа должна сопровождаться заголовком, указывающим номер принципа жирным шрифтом, текст принципа - курсивом. 5. Каждая оценка должна состоять из двух частей. В рамке представлен образец оценки. В первой части изложена описательная информация, относящаяся к соблюдению положений Основных принципов и поддерживающая их критерии (как изложено в Главе III). Рассмотрение открывается цитатами из соответствующих поддерживающих законов, регулирующих правил, нормативов, отчетов и т.д., затем делается обзор другой сопутствующей информации, такой как количество персонала, инструменты надзора и т.п. Образец оценки. Принцип 6. Органы банковского надзора должны устанавливать минимальные требования достаточности капитала для банков, отражающие принимаемые банком риски, и должны определять компоненты капитала, имея в виду при этом его способность абсорбировать потери. Для банков, активно занимающихся международными операциями, эти требования должны быть не меньшими по сравнению с требованиями, установленными Базельским соглашением о капитале. Описание. Статья 9 Закона о банках прописывает, что коэффициент взвешенного по риску капитала не опускается ниже 8 процентов. Статья 10 Закона о банках устанавливает правила расчета собственных средств и субординированного капитала и определяет размер приемлемого капитала. Нормативы капитала относятся ко всем банкам, лицензированным в стране на индивидуальной (банк), а не на консолидированной (банковская группа) основе. Для рыночных рисков нет требований к капиталу. Банки должны ежеквартально докладывать надзорному органу о своих коэффициентах достаточности капитала и их компонентах. Если коэффициент достаточности капитала опускается ниже 8 процентов, закон уполномочивает надзорный орган начать так называемую усиленную надзорную процедуру. По этой процедуре надзорный орган может принять целый ряд мер по предохранению банка и его контрагентов, включая отзыв лицензии. Оценка. В отношении принципа 6 страна в значительной степени не соблюдает его. Некоторые части принципа 6 выполняются в большей степени, чем это требуется обязательными критериями, но другие важные части все еще отсутствуют. Требования достаточности капитала для кредитного риска соответствуют положениям Базельского соглашения о капитале, и они применяются ко всем банкам, что превышает минимальный стандарт. Имеется четкая процедура принятия надзорных действий при снижении у банков минимального уровня коэффициента достаточности капитала, и оценщик определил, что в нескольких случаях такие процедуры были действительно использованы. Отчетности с должным объемом подходящей информации о состоянии коэффициентов капитала представляются достаточно регулярно. Несмотря на то что большинство банков, активно занимающихся международными операциями, подвергаются значительному рыночному риску, отсутствуют требования к капиталу на его покрытие. Ощущается острая потребность в разработке необходимых регулирующих правил, инструкций и форм отчетности для внедрения требований к капиталу под рыночные риски. Кроме того, надзорные органы нуждаются в приобретении опыта и навыков для надзора за этой работой. И наконец, отсутствует требование достаточности капитала для консолидированной банковской организации. С учетом растущего числа банковских групп в стране консолидированные требования достаточности капитала должны внедряться на приоритетной основе (см. также принцип 8). Наше итоговое суждение о значительном несоблюдении принципа не основано на двух главных недостатках с учетом положений Базельского соглашения: отсутствие отчислений капитала под рыночный риск и внедрение требований к капиталу на консолидированной банковской основе. Чтобы добиться соблюдения принципа 6, следует незамедлительно устранить отмеченные недостатки, по крайней мере в банках, активно занимающихся международными операциями. 6. Вторая часть должна излагать качественную оценку степени соблюдения данного Основного принципа. Она должна начинаться с резюме оценки, которое содержит четыре категории, основанные на точке зрения оценщика на степень соблюдения цели принципа: соблюдается; в основном соблюдается; в значительной степени не соблюдается; не соблюдается (подробнее изложено в пункте 16). Чтобы добиться полного соблюдения принципа, обычно должны выполняться все обязательные критерии без каких-либо упущений. Могут наблюдаться случаи, когда страна может показать, что соблюдение принципа было достигнуто другими различными способами. И наоборот, ввиду специфических условий в отдельных странах обязательные критерии могут не всегда быть достаточными для достижения целей принципа, и поэтому один или более дополнительных критериев и (или) другие меры могут также считаться оценщиком основанием для вынесения суждения о том, что достигнуто соблюдение данного принципа. 7. Общая оценка должна также содержать обсуждение определяющих доводов. Насколько это возможно и целесообразно, обсуждение должно следовать следующему порядку: 1) банковские и другие законы; 2) пруденциальные регулирующие правила, в том числе пруденциальные отчеты и публичное раскрытие информации; 3) надзорные инструменты; 4) институциональная способность надзорного органа; 5) свидетельство о воплощении или невоплощении в практику. Примечание: пункты 3 и 4 можно часто объединять. 8. В оценке также должно быть особо отмечено, когда и почему соблюдение конкретного критерия не могло быть адекватно оценено; например, когда не была представлена соответствующая информация или когда главные лица не были на месте для обсуждения важных проблем. Такие запросы информации или встречи должны документально оформляться в письменном виде, с тем чтобы ясно отразить попытки оценщиков адекватно оценить следование любому критерию. В таких случаях оценщики должны рассматривать информационные пробелы как свидетельство несоблюдения. Также следует принимать во внимание важность взаимодействия, в особенности когда вопросы, относящиеся к одному Основному принципу, могут серьезно повлиять на оценку соблюдения другого принципа (например, недостатки в принципе 8 резервирование на покрытие потерь от ссуд - могут повлиять на оценку принципа 6 о достаточности капитала). 9. В случае выявления недостатков будут полезными пояснительные замечания. Обсуждение должно охватывать специфические участки несоблюдения, важность этих недостатков, а также предпринимаемые или планируемые действия по их устранению и график выполнения этих мероприятий <1>. Однако оценка должна всегда основываться на существующем состоянии дел, а предусматриваемые меры не должны служить причиной изменения оценки соблюдения. В этом разделе можно также подчеркнуть безотлагательность конкретной реформы. -------------------------------<1> В некоторых случаях оценщик может выразить пожелание отметить, что соблюдение полностью достигнуто, за исключением конкретного пункта, над которым ведется работа. В таких случаях в оценке можно констатировать, что "принцип "x" будет полностью соблюден, когда ...", но даже тогда в обсуждении должно быть отмечено, насколько важным является это исключение для оценки совокупного соблюдения. Главная часть. 10. Главная часть может открываться вступительным пунктом с описанием оцениваемой организации и, если целесообразно, контекста, в котором дается/запрашивается оценка (например, как обоснование затраты на разработку подробной программы достижения полного соблюдения Основных принципов). В этом пункте должны быть также указаны ведущая организация, отвечающая за оценку, отдельные лица, участвующие в проведении оценки, организации, которые они представляют, и уровень их квалификации. В нем также должно быть указано, что настоящий отчет состоит из двух частей - главной части, излагающей выводы и рекомендации, и оценки на основе "принципа за принципом". 11. Во втором пункте должна быть кратко изложена основная информация, использованная при формулировании оценки. Сюда, пожалуй, будут включены все самооценки, соответствующие законы, регулирующие правила, инструкции и обсуждения с надзорным органом, другими отечественными надзорными властями, любыми государственными ведомствами, а также с отечественными банкирами, банковской ассоциацией, аудиторами и другими участниками финансового сектора. В этом пункте также должно быть особо отмечено, какая и почему (если это имело место) не была представлена информация, а также указано на любые вопросы или проблемы, которые могли бы оказать воздействие на точность оценки (например, отсутствие сотрудничества со стороны отечественных надзорных властей или банкиров). 12. Следующий раздел должен излагать выводы и рекомендации. Он обычно начинается с обсуждения вопросов, относящихся к предварительным условиям эффективного банковского надзора, представленным в подразделе "Предварительные условия эффективного банковского надзора" <1>. Обсуждение должно делать акцент на любые слабости и недостатки в этих предварительных условиях и по возможности - на выявление сложностей этих проблем при выполнении Основных принципов. Обсуждение может следовать в русле подобного обсуждения в документе об Основных принципах: 1) макроэкономические вопросы; 2) инфраструктура; 3) рыночная дисциплина; 4) разрешение проблем в банках; 5) государственная страховочная сетка. Вопросы, возникающие из-за проблем в предварительных условиях, могут быть также подняты при обсуждении соблюдения конкретных принципов. -------------------------------<1> См.: Глава I. П. п. 27 - 32. 13. Следующий подраздел будет представлен под заголовком "Основные принципы". Он должен состоять из четырех пунктов. В первых двух пунктах должна кратко излагаться использованная методология, и их структура должна быть следующей: "Оценка выполнения Основных принципов не является и не претендует быть точной наукой. Банковские системы различаются по странам, равно как и отличаются их внутренние условия. Более того, банковская деятельность по всему миру быстро меняется, и столь же ускоренно развиваются теория, политика и образцовая практика надзора. Тем не менее во всем мире признается, что Основные принципы рассматриваются как минимальные стандарты". "Соблюдение каждого принципа оценивается на качественной основе <1>. Используется оценочная система, состоящая из пяти частей: соблюдается; в основном соблюдается; в значительной степени не соблюдается; не соблюдается; неприменима. Чтобы добиться оценки "соблюдение принципа", обычно должны выполняться все обязательные критерии без каких-либо существенных упущений. Могут наблюдаться случаи, когда страна может показать, что соблюдение принципа было достигнуто другими различными способами. И наоборот, ввиду специфических условий в отдельных странах обязательные критерии не всегда могут быть достаточными для достижения целей принципа, и поэтому один или более дополнительных критериев и (или) другие меры могут также считаться оценщиком основанием для вынесения суждения о том, что достигнуто соблюдение данного принципа. Оценка "в основном соблюдается" выносится при обнаружении только небольших недостатков, которые не считаются достаточными для появления серьезных сомнений относительно способности надзорного органа в достижении целей конкретного принципа. Оценка "в значительной степени не соблюдается" выносится при выявлении недостатка, который считается достаточным для возникновения сомнения относительно способности надзорного органа в достижении соблюдения, но при этом был достигнут существенный прогресс. Оценка "не соблюдается" выносится, когда не отмечается значительного прогресса в достижении соблюдения (к примеру, по принципу 20 - если банки не представляют отчетности на консолидированной основе или когда имеется недостаточная информация, позволяющая определить, что был достигнут существенный прогресс в выполнении соблюдения)". -------------------------------<1> Качественная оценка стала необходимой, поскольку крупный недостаток в любом важном критерии может быть достаточным для появления серьезных сомнений относительно степени соблюдения. 14. Третий пункт этого раздела является самым главным. С самого начала следует отметить, что, хотя законы и регулирующие правила и являются важными аспектами эффективного надзора, они будут представлять ограниченную ценность, если служба надзора не наделена достаточной степенью независимости, способности, компетентности, честности; по сути, в основном должен соблюдаться основной принцип 1. Более того, надзорные власти должны также стремиться выполнять свой мандат. Остальная часть этого пункта должна делать акцент на то, действительно ли выполняются эти предварительные условия. 15. Четвертый пункт должен кратко излагать общую оценку соблюдения Основных принципов. В первом предложении следует указать, сколько принципов попадает в каждую оценочную категорию. Также следует назвать любые предпринимаемые усилия по достижению соблюдения и как будут обстоять дела с соблюдением после фактической и намеченной реализации этих усилий. Однако не следует давать оценку общему состоянию соблюдения. 16. Затем следует изложить резюме оценки. Оно должно состоять из семи частей, сгруппированных по степени соблюдения и с учетом принимаемых мер по достижению полного соблюдения <1>. Это требует группирования Основных принципов в одну из следующих категорий: -------------------------------<1> При необходимости группы можно объединять, если, к примеру, планируется вносить мало корректирующих изменений. - не соблюдаются и не предпринимаются усилия по достижению соблюдения; - не соблюдаются, но предпринимаются усилия по достижению соблюдения; - в значительной степени не соблюдаются и не предпринимаются усилия по достижению соблюдения; - в значительной степени не соблюдаются, но предпринимаются усилия по достижению соблюдения; - в основном соблюдаются, но не предпринимаются усилия по достижению полного соблюдения; - в основном соблюдаются и предпринимаются усилия по достижению полного соблюдения; - соблюдаются. 17. Для каждого Основного принципа, подпадающего под конкретный заголовок, оценщик должен вставить следующие конкретные сведения: номер принципа; вводное краткое изложение принципов; краткое изложение недостатков и при необходимости краткое описание мер по устранению проблемы. Когда становится ясно, что ни одна из вышеуказанных категорий не подходит к конкретному Основному принципу, об этом должно быть сказано в четвертом пункте. И в этом случае соответствующий Основной принцип не следует вставлять в какую-либо категорию. Следует отмечать любые взаимодействия между принципами. Ниже представлен пример такого раздела. "В основном соблюдаются и предпринимаются усилия по достижению полного соблюдения": - принцип 6 (требования к достаточности капитала). Как отмечалось в принципе 12, должны производиться отчисления капитала под рыночные риски. Этот норматив готовится, и его полное выполнение намечено на август 1999 г.; - принцип 9 (управление информационными системами). Должна быть завершена разработка проекта оценки управления информационными системами банков. Разработка началась, и ее завершение намечено на конец 1999 г." 18. В последнем пункте этого раздела оценщик должен указать на очередность мер по достижению полного соблюдения Основных принципов, включая меры, касающиеся предварительных условий. Акцент следует делать на участки, где были выявлены недостатки, но по которым не предпринимаются действия по достижению полного соблюдения. Поскольку недостатки уже должны были бы обсуждаться, то можно ограничиться только констатацией проблемы. Итак, этот пункт мог быть изложен в следующей редакции: "Если существующие планы подготовки новых регулирующих правил, форм отчетности, оценок и т.д. выполняются, то следует заняться следующими оставшимися Основными принципами (в порядке очередности): - принцип 11. Требование к страновому и передаточному рискам; - принцип 5. Предварительное уведомление о новых крупных инвестициях. Кроме того, необходимо заняться устранением недостатков в следующих предварительных условиях: - Закон о залоге; - Правила аттестации счетных работников". Реагирование надзорных властей. 19. Хотя оценщики единолично отвечают за результаты любой оценки, тем не менее представляется важным, чтобы оцениваемый надзорный орган или органы имели возможность реагировать на итоги оценки. Оценка должна быть настоящим консультативным процессом, и поэтому оценочная группа должна была бы проводить частые обсуждения с надзорными органами, с тем чтобы результаты оценок отразили замечания и озабоченность последних. Следует обращаться к надзорному органу или органам с просьбой готовить краткий отзыв на результаты оценки, и этот отзыв следует включать в оценочный отчет. Должны четко обозначаться любые расхождения во мнениях о результатах оценки. Полный текст отзыва должен прилагаться к оценочному отчету. Резюме. 20. Каждый оценочный отчет должен начинаться с резюме. В первом пункте констатируется, что представляется оценка соблюдения Основных принципов; с кем оценочная группа проводила обсуждения; использованные законы, регулирующие правила и другие сведения; сталкивалась ли группа с какими-либо проблемами при проведении своей оценки как из-за препятствий в получении данных, так и по причине недостатка сотрудничества. В примечании должно быть указано, какие организации спонсировали или нанимали оценочную группу. 21. Следующий пункт должен кратко излагать мнения оценщика относительно общей способности местной надзорной системы и представить свое видение того, способен и желает ли надзорный орган выполнять свой мандат и добиваться соблюдения Основных принципов. Необходимо также констатировать, какие предпринимаются усилия по заполнению пробелов в соблюдении. Обсуждение должно быть качественным, и не следует выносить общую оценку соблюдению. 22. В следующем пункте дается обзор несоблюдаемых Основных принципов и подчеркиваются сильные стороны надзорной системы. По мере возможности приводятся краткие изложения причин несоблюдения, в особенности тех принципов, которые относятся к категориям "в значительной степени не соблюдаются" или "не соблюдаются". Может также оказаться полезным сгруппировать принципы на основе заключения устраняются или не устраняются отмеченные недостатки. 23. Предпоследний пункт должен кратко излагать состояние соблюдения Основных принципов, а также степень соблюдения, которая будет достигнута при выполнении предусмотренных мер. Кроме того, здесь следует назвать принципы, которые, как ожидается, во многом останутся несоблюденными исходя из текущей рабочей программы надзорного органа, и изложить точку зрения оценщика на порядок, согласно которому должны устраняться недостатки. 24. Последний пункт должен кратко излагать реагирование оцениваемого надзорного органа или органов на результаты оценки. СИСТЕМА ВНУТРЕННЕГО КОНТРОЛЯ В БАНКАХ: ОСНОВЫ ОРГАНИЗАЦИИ (Базельский комитет по банковскому надзору, Базель, сентябрь 1998 года) Подгруппа по управлению рисками Базельского комитета по банковскому надзору Сопредседатели: Совет Федеральной Резервной Системы, Вашингтон, О.К. Федеральный Резервный Банк Нью-Йорка г-н Роджер Коул г-жа Кристин Камминг Национальный Банк Бельгии, Брюссель г-н Филип Лефевр Банковская и финансовая комиссия, Брюссель г-н Джос Меулмэн Офис Директора Финансовых Институтов, Оттава Банковская комиссия, Париж Дойче Бундесбанк, Франкфурт-на-Майне Банк Италии, Рим Банк Японии, Токио Финансовое надзорное агентство, Токио Центральный Банк Люксембурга Банк Нидерландов, Амстердам г-жа Аина Лепин г-жа Бриджит Деклерси г-жа Магдалена Хейд г-н Паоло Паска г-н Нориюки Томиока г-н Козо Ишимура г-жа Изабелла Губин г-н Джоб Сванк Банк Нидерландов, Амстердам Финансовая инспекция, Стокгольм Айдгеноссих Банкенкомиссион, Берн Управление финансовых служб, Лондон Федеральная Корпорация Страхования Депозитов, Вашингтон, О.К. Офис Валютного Контролера, Вашингтон, О.К. Европейская комиссия, Брюссель Секретариат Базельского комитета по банковскому надзору, Банк Международных Расчетов г-н Паул Бенсшоп г-н Ян Хедквист г-жа Рената Лишер г-н Стан Береза г-н Марк Шмидт г-н Курт Вильгельм г-н Николас Кук г-жа Бетси Робертс ОСНОВЫ ОРГАНИЗАЦИИ ВНУТРЕННЕГО КОНТРОЛЯ В БАНКАХ Введение. 1. Настоящий документ "Система внутреннего контроля в банках: основы организации" был издан Базельским комитетом по банковскому надзору <1> в рамках постоянно ведущейся работы по вопросам банковского надзора и его совершенствованию путем рекомендаций, стимулирующих эффективное управление рисками. Эффективная система внутреннего контроля является критически важным компонентом управления банком и основой для обеспечения безопасности и устойчивости банковских операций. Эффективная система внутреннего контроля призвана обеспечивать реализацию целей и задач банковских учреждений, с тем чтобы банки могли достигать долгосрочных целей в области рентабельности и поддерживать надежную систему финансовой и управленческой отчетности. Помимо этого, такая система будет способствовать соблюдению законов и регулятивных норм, а также политики банка в разных областях деятельности, принятых планов, внутренних правил и процедур и снижать риск непредвиденных убытков или подрыва репутации банка. В настоящем документе содержится описание основных элементов действенной системы внутреннего контроля, опирающейся на опыт стран - членов Комитета, и принципов, изложенных в предыдущих изданиях Комитета. Настоящий документ был составлен с целью изложения ряда принципов, рекомендуемых для применения банковскими органами надзора при оценке систем внутреннего контроля банков. -------------------------------<1> Базельский комитет по банковскому надзору является комитетом органов банковского надзора, который был создан управляющими центральных банков стран "Большой десятки" в 1975 г. Он состоит из представителей высших должностных лиц органов банковского надзора и центральных банков Бельгии, Канады, Франции, Германии, Италии, Японии, Люксембурга, Нидерландов, Швеции, Швейцарии, Великобритании и США. Как правило, заседания Комитета проходят в Банке Международных Расчетов в Базеле, где расположена штаб-квартира постоянного Секретариата Комитета. 2. Базельский комитет и банковские органы надзора во всем мире все большее внимание уделяют надежности систем внутреннего контроля. Отчасти такой повышенный интерес к внутреннему контролю объясняется существенными убытками, понесенными рядом банковских учреждений. Анализ проблем, вызвавших эти убытки, показывает, что их можно было избежать, если бы банки имели эффективные системы внутреннего контроля. Такие системы помогли бы предотвратить или своевременно выявить проблемы, которые привели к убыткам, тем самым уменьшая ущерб, понесенный банковскими организациями. При разработке данных принципов Комитет опирался на уроки, извлеченные из анализа проблемных ситуаций в банковской сфере в некоторых странах - членах Комитета. 3. Предполагается, что общий характер этих принципов позволит банковским органам надзора применять их при оценке собственных методов и процедур надзора, используемых для мониторинга организации внутреннего контроля в банках. Несмотря на то что конкретные методы, применяемые отдельными надзорными органами, будут зависеть от целого ряда факторов, включая технику проведения инспекции на местах и дистанционного надзора и степень использования внешних аудиторов в целях надзора, все члены Базельского комитета считают, что при оценке банковских систем внутреннего контроля должны применяться принципы, изложенные в настоящем документе. 4. Базельский комитет адресует настоящий документ органам банковского надзора во всем мире, рассчитывая, что изложенные в нем принципы представляют собой основу для эффективного надзора за системами внутреннего контроля. Комитет считает необходимым подчеркнуть, что эффективная система внутреннего контроля является необходимым условием надежного функционирования банков и обеспечения стабильности финансовой системы в целом. Несмотря на то что Комитет признает, что не все банковские учреждения в состоянии полностью применить все аспекты предлагаемых принципов, в целом банки движутся в сторону их применения. 5. Как правило, в предыдущих руководствах, издаваемых Базельским комитетом, рассматривалось, каким образом системы внутреннего контроля влияют на конкретные виды банковской деятельности, например, риск изменения процентных ставок, казначейские операции и сделки с финансовыми производными инструментами. В отличие от этого в данном руководстве излагаются основополагающие принципы, которые Базельский комитет рекомендует применять при оценке организации внутреннего контроля всех операций банков (включая забалансовые) и банковских холдингов. В руководстве не рассматриваются отдельные области или виды деятельности банковского учреждения. Точность применения рекомендаций, изложенных в руководстве, зависит от характера, сложности и рисков банковской деятельности. 6. Комитет дает вводный обзор в разделе I, излагает основополагающие цели и роль внутреннего контроля в разделе II и приводит 13 принципов оценки систем внутреннего контроля, применяемых органами надзора за банками, в разделах III и IV. Помимо этого, в Приложении I содержится список использованной литературы, а в Приложении II излагаются уроки по надзору, извлеченные из сбоев в функционировании систем внутреннего контроля в прошлом. ПРИНЦИПЫ ОЦЕНКИ СИСТЕМ ВНУТРЕННЕГО КОНТРОЛЯ Управление и культура контроля. Принцип 1. Совет директоров должен нести ответственность за утверждение и периодический пересмотр общей банковской стратегии и документов по различным аспектам политики банка (далее все указанные документы именуются политикой); понимать основные риски, принимаемые на себя банком, устанавливать приемлемые уровни этих рисков и обеспечивать принятие высшим руководством банка мер, необходимых для выявления, измерения, отслеживания и контролирования таких рисков; утверждать организационную структуру банка; обеспечивать, чтобы высшее руководство банка контролировало эффективность системы внутреннего контроля. Совет директоров несет ответственность за создание и функционирование адекватной и действенной системы внутреннего контроля. Принцип 2. Исполнительное руководство банка (далее именуется менеджментом, а отдельные руководители - менеджерами) должно нести ответственность за реализацию стратегии и политики банка, утвержденных советом директоров; развивать процессы, призванные выявлять, измерять, отслеживать и контролировать банковские риски; поддерживать такую организационную структуру, которая четко разграничивает сферы ответственности, полномочий и отчетности; обеспечивать эффективное осуществление делегированных полномочий; разрабатывать соответствующие правила внутреннего контроля; отслеживать адекватность и действенность системы внутреннего контроля. Принцип 3. Совет директоров и менеджмент банка несут ответственность за строгое соблюдение этических норм и стандартов профессиональной деятельности, за создание корпоративной культуры, подчеркивающей и демонстрирующей персоналу на всех уровнях важность внутреннего контроля. Все сотрудники банка должны осознавать, понимать свою роль в процессе внутреннего контроля и принимать полноценное участие в этом процессе. Признание и оценка риска. Принцип 4. Эффективная система внутреннего контроля требует, чтобы существенные риски, которые могут оказать отрицательное влияние на достижение целей банка, выявлялись и оценивались на постоянной основе. Данная оценка должна охватывать все риски, принимаемые на себя банками на индивидуальной и консолидированной основе (кредитный риск, страновой риск и риск введения валютных ограничений, рыночный риск, процентный риск, риск ликвидности, операционный риск, правовой риск и риск подрыва деловой репутации). Для того чтобы должным образом решать проблемы новых или ранее неконтролируемых рисков, может возникнуть необходимость внесения изменений в систему внутреннего контроля. Деятельность по осуществлению контроля и разделение полномочий. Принцип 5. Деятельность по осуществлению контроля должна быть составной частью повседневной деятельности банка. Эффективная система внутреннего контроля требует создания надлежащей структуры контроля, при которой контрольные функции определяются для каждого уровня деятельности банка. Сюда должны входить проверки, осуществляемые менеджментом; система согласований и делегирования прав; надлежащий контроль за различными подразделениями; проверка соблюдения лимитов на риски и последующий контроль устранения выявленных нарушений; система сверки счетов и перекрестной проверки; инвентаризация имущества. Принцип 6. Эффективная система внутреннего контроля предполагает четкое разделение обязанностей сотрудников и исключение ситуаций, когда сфера ответственности сотрудника допускает конфликт интересов. Сферы потенциальных конфликтов интересов должны быть выявлены, минимизированы и поставлены под строгий и независимый контроль. Информация и система ее передачи. Принцип 7. Эффективная система внутреннего контроля требует наличия адекватной и всеобъемлющей информации финансового, операционного характера и сведений о соблюдении установленных нормативных требований, а также поступающей извне рыночной информации о событиях и условиях, имеющих отношение к принятию решений. Информация должна быть надежной, своевременной, доступной и правильно оформленной. Принцип 8. Эффективная система внутреннего контроля требует наличия надежных информационных систем, охватывающих все основные виды деятельности банка. Такие системы, включая электронные, должны находиться под независимым контролем и в отношении их должны быть разработаны соответствующие мероприятия по поддержке при чрезвычайных обстоятельствах. Принцип 9. Эффективная система внутреннего контроля предполагает наличие эффективных информационных систем, позволяющих обеспечить полное понимание и соблюдение сотрудниками в практической деятельности политики и процедур, регулирующих обязанности, а также доведение необходимой информации до соответствующих сотрудников. Мониторинг деятельности и исправление недостатков. Принцип 10. Общая эффективность внутреннего контроля банка должна отслеживаться на постоянной основе. Мониторинг ключевых рисков и их периодическая оценка, проводимые подразделениями банка и внутренними аудиторами, должны быть частью повседневной деятельности банка. Принцип 11. Необходимо наличие эффективного и всеобъемлющего внутреннего аудита системы внутреннего контроля, проводимого независимыми в операционном отношении, адекватно подготовленными и компетентными сотрудниками. Служба внутреннего аудита как часть мониторинга системы внутреннего контроля должна быть подотчетна совету директоров (или его комитету по аудиту) и менеджменту банка. Принцип 12. Недостатки внутреннего контроля, выявленные сотрудниками подразделений банка, службой внутреннего аудита или другими контрольными службами, должны своевременно доводиться до сведения руководителей соответствующего уровня и оперативно устраняться. О существенных недостатках внутреннего контроля необходимо сообщать менеджменту и совету директоров. Оценка систем внутреннего контроля надзорными органами. Принцип 13. Органы банковского надзора должны требовать от всех банков независимо от размера наличия эффективной системы внутреннего контроля, которая должна соответствовать характеру и сложности деятельности банка, рискам, принимаемым им в процессе осуществления балансовых и забалансовых операций. Система внутреннего контроля должна также быть способна реагировать на изменения внешней среды и условий осуществления банком своей деятельности. В случаях, когда надзорные органы приходят к выводу, что система внутреннего контроля банка неадекватна или неэффективна применительно к специфическому характеру рисков, принятых на себя данным банком (например, не удовлетворяет всем принципам, содержащимся в настоящем документе), они обязаны предпринять надлежащие меры. I. Общий обзор. 1. Для того чтобы выявить основные источники недостатков внутреннего контроля, Базельский комитет изучил проблемы, возникавшие в банках за последнее время. Выявленные проблемы подтвердили, что членам совета директоров и менеджменту банка, внутренним и внешним аудиторам, а также органам банковского надзора следует обращать большее внимание на усиление систем внутреннего контроля и проводить оценку их эффективности на регулярной основе. Ряд примеров из практики последних лет наглядно показывает, что слабый внутренний контроль может привести к существенным убыткам для банков. 2. Недостатки контроля, обычно присущие проблемным банкам, можно разделить на пять категорий: - отсутствие надлежащего управленческого контроля и системы подотчетности, неумение сформировать высокую культуру контроля в банке. Во всех случаях без исключения крупные убытки отражают невнимание и пренебрежение руководства к вопросам формирования культуры контроля в банке, недостаточного руководства и контроля со стороны совета директоров и менеджмента, отсутствия четкой системы управленческой подотчетности, базирующейся на разграничении круга задач и обязанностей. Такие случаи также отражают отсутствие у руководства банка достаточных стимулов для осуществления надлежащего линейного контроля и поддержания на высоком уровне понимания важности контроля в подразделениях банка; - недостаточно эффективное выявление и оценка риска, связанного с некоторыми видами балансовых и забалансовых операций банка. Многие банковские учреждения, потерпевшие крупные убытки, не выявляли и не оценивали риски, связанные с новыми продуктами или видами операций, или не модернизировали системы оценки риска при значительных изменениях условий ведения банковской деятельности. Многие случаи, происшедшие за последнее время, показывают, что системы контроля, вполне подходящие для традиционных или простых банковских продуктов, неэффективны в отношении нетрадиционных или более сложных продуктов; - отсутствие или слабость ключевых контрольных структур и видов деятельности, таких как разделение обязанностей, санкционирование операций, выверка счетов, перекрестные проверки, проверки операционной деятельности. Отсутствие разделения полномочий сыграло особенно существенную роль в случаях получения банками значительных убытков; - неудовлетворительный обмен информацией между различными уровнями руководства в банке, особенно при сообщении о проблемах на верхний уровень. Документы, определяющие политику банка и внутренние процедуры, могут быть эффективными лишь в том случае, если они доведены до всех сотрудников, участвующих в данной деятельности. Некоторые убытки в банках были вызваны тем, что соответствующие сотрудники не знали или не понимали политики, проводимой банком. В некоторых случаях сведения о нарушениях, которые должны были быть переданы вышестоящему руководству, не доводились до сведения совета директоров или менеджмента до тех пор, пока проблемы не вырастали до угрожающих размеров. В других случаях информация, содержащаяся в отчетах для руководства, была неполной или неточной, создавая видимость благополучного положения дел; - неадекватный или неэффективный аудит и (или) мониторинг устранения недостатков. Во многих случаях недостаточно строгие аудиторские проверки не смогли выявить и указать на недостатки внутреннего контроля, обычно присущие проблемным банкам. В других случаях, несмотря на то что аудиторы сообщали о проблемах, отсутствовал механизм, обеспечивающий исправление недостатков силами руководства банка. 3. Основные принципы внутреннего контроля, лежащие в основе настоящего руководства, базируются на практике, существующей в настоящее время во многих крупных банках, фирмах, специализирующихся на операциях с ценными бумагами, нефинансовых компаниях и обслуживающих их аудиторских фирмах. Более того, настоящие принципы были составлены с учетом все большего внимания, уделяемого органами банковского надзора рассмотрению управления банковскими рисками и процессов внутреннего контроля. Важно подчеркнуть, что в обязанности совета директоров и менеджмента банка входит обеспечение наличия адекватного внутреннего контроля и создания благоприятных условий для того, чтобы сотрудники хорошо понимали и исполняли свои обязанности в данной области. В свою очередь, органы банковского надзора обязаны оценивать работу совета директоров и менеджмента банка по организации внутреннего контроля. II. Основополагающие цели и роль внутреннего контроля. 4. Внутренний контроль - это процесс, осуществляемый советом директоров <1>, менеджментом и сотрудниками всех уровней. Это не только и не столько процедура или политика, которая осуществляется в определенный отрезок времени, сколько процесс, который постоянно идет на всех уровнях внутри банка. Совет директоров и менеджмент несут ответственность за создание соответствующей культуры, облегчающей эффективное осуществление внутреннего контроля, и за мониторинг его эффективности на постоянной основе; однако каждый сотрудник организации также должен принимать участие в этом процессе. Осуществление внутреннего контроля преследует следующие основные цели <2>: -------------------------------<1> В настоящем документе рассматривается структура управления, состоящая из совета директоров и менеджмента. Комитет знает о том, что существуют значительные расхождения в нормативно-правовых основах различных стран в отношении функций совета директоров и менеджмента. В некоторых странах основная, а иногда и исключительная функция осуществления контроля за исполнительными органами (высшим руководством, общим руководством) делегируется совету директоров, с тем чтобы обеспечить выполнение последним его задач. По этой причине в некоторых случаях он известен как наблюдательный совет. Это означает, что совет не имеет исполнительных функций. И наоборот, в других странах совет обладает более широкими полномочиями, поскольку он устанавливает общие принципы деятельности руководства банка. В силу этих различий понятия совета директоров и менеджмента используются в настоящем документе не в юридическом смысле, а с тем чтобы обозначить две структуры, обладающие правом принятия решений в банке. <2> Включая внутренний контроль за сохранностью активов и других ресурсов банка от несанкционированного приобретения, использования, размещения либо потери активов или других ресурсов банка (так в документе. - Прим. перев.). 1) производственная и финансовая эффективность деятельности (производственно-финансовые цели); 2) надежность, полнота и своевременность финансовой и управленческой информации (информационные цели); 3) соблюдение действующих законодательных и нормативных актов (комплаенс-цели). 5. Производственно-финансовые цели внутреннего контроля касаются того, насколько эффективно и продуктивно банк управляет своими активами и другими ресурсами и какова вероятность убытков. Процесс внутреннего контроля направлен на то, чтобы сотрудники организации стремились к эффективному и честному достижению целей, избегая непродуманных или чрезмерных расходов или не ставя другие интересы (например, интересы сотрудника, партнера или клиента) выше интересов банка. 6. Информационные цели затрагивают подготовку своевременных, достоверных и адекватных отчетов, необходимых для принятия решений в банковском учреждении. Они также касаются необходимости составления достоверных годовых отчетов, прочей финансовой отчетности и других финансовых документов для акционеров, надзорных органов и прочих сторонних организаций. Информация, получаемая руководством, советом директоров, акционерами и надзорными органами, должна быть удовлетворительной с точки зрения качества и точности, чтобы получатели информации могли полагаться на нее при принятии решений. Термин "достоверный", применяемый к финансовой отчетности, означает подготовку объективных отчетов, составленных в соответствии с четко определенными и общепринятыми бухгалтерскими принципами. 7. Цели в сфере комплаенса касаются вопросов соблюдения всеми банковскими учреждениями положений действующего законодательства, требований надзорных органов, а также документов, определяющих внутреннюю политику и процедуры банка. Данная цель должна быть достигнута для защиты имени и репутации банка. III. Основные элементы процесса внутреннего контроля. 8. Процесс внутреннего контроля, который исторически служил в качестве механизма для минимизации случаев мошенничества, хищений или ошибок, приобрел более широкий характер, охватив все разнообразные риски, связанные с деятельностью банковских учреждений. В настоящее время признано, что эффективный процесс внутреннего контроля играет важнейшую роль в способности банка выполнять поставленные цели и сохранять финансовую жизнеспособность. 9. Внутренний контроль состоит из пяти взаимосвязанных элементов: 1) управленческий контроль и культура контроля; 2) выявление и оценка риска; 3) осуществление контроля и разделение полномочий; 4) информация и взаимодействие; 5) мониторинг и исправление недостатков. Проблемы, характерные для банков, которые понесли крупные убытки в последнее время, могут быть соотнесены с этими пятью элементами. Надлежащее функционирование этих компонентов является важным условием эффективной деятельности банка, работы информационных систем и соблюдения нормативных требований. А. Управленческий контроль и культура контроля. Совет директоров. Принцип 1. Совет директоров должен нести ответственность за утверждение и периодический пересмотр общей банковской стратегии и документов по различным аспектам политики банка (далее все указанные документы именуются политикой); понимать основные риски, принимаемые на себя банком, устанавливать приемлемые уровни этих рисков и обеспечивать принятие высшим руководством банка мер, необходимых для выявления, измерения, отслеживания и контролирования таких рисков; утверждать организационную структуру банка; обеспечивать, чтобы высшее руководство банка контролировало эффективность системы внутреннего контроля. Совет директоров несет ответственность за создание и функционирование адекватной и действенной системы внутреннего контроля. 10. Совет директоров обеспечивает руководство, управление и контроль за менеджментом. Он несет ответственность за утверждение и пересмотр общей стратегии банковской деятельности и документов, определяющих политику банка в ключевых областях, а также организационной структуры. Совет директоров в конечном счете несет ответственность за создание и функционирование адекватной и эффективной системы внутреннего контроля. Члены совета директоров должны быть объективными и компетентными, имеющими необходимые знания и опыт в области банковской деятельности и связанных с ней рисков. Кроме того, ожидается, что они должны быть готовы к детальному рассмотрению вопросов, связанных с управлением рисками. В тех странах, где имеется такая возможность, в состав совета директоров должны входить несколько лиц, не занимающихся повседневным управлением банком. Сочетание сильного и активного совета, эффективных информационных каналов, обеспечивающих поступление информации на высший уровень, и компетентных финансовой и юридической служб, а также внутреннего аудита является важным инструментом устранения проблем, мешающих наладить эффективную систему внутреннего контроля. 11. Деятельность совета директоров должна включать: 1) периодические обсуждения с руководством банка эффективности системы внутреннего контроля; 2) своевременное рассмотрение оценок внутреннего контроля, сделанных руководством, внутренними аудиторами и внешними аудиторами; 3) периодические мероприятия, обеспечивающие оперативное выполнение руководством рекомендаций и замечаний, высказанных аудиторами и надзорными органами по поводу недостатков внутреннего контроля; 4) периодическую проверку адекватности стратегии банка и лимитов на риски. 12. Одним из альтернативных решений, применяемых банками во многих странах, является создание независимого комитета по аудиту для оказания помощи совету директоров в выполнении его обязанностей. Создание комитета по аудиту позволяет проводить подробное изучение информации и докладов, не отнимая времени у всех членов совета. Как правило, комитет по аудиту отвечает за общий надзор за подготовкой финансовой отчетности и функционированием системы внутреннего контроля. Комитет по аудиту в качестве одного из направлений своей деятельности обычно контролирует деятельность и непосредственно контактирует с подразделением внутреннего аудита банка, а также вовлечен в контакты с внешним аудитором и выступает по отношению к нему основным контрагентом. В тех странах, в которых имеется такая возможность, комитет по аудиту должен быть сформирован главным образом или полностью из независимых директоров (т.е. членов совета директоров, которые не являются сотрудниками банка или какой-либо его дочерней компании), которые компетентны в вопросах финансовой отчетности и внутреннего контроля. Необходимо подчеркнуть, что создание комитета по аудиту ни в коей мере не должно приводить к урезанию полномочий совета директоров, который один юридически уполномочен принимать решения. Высшее руководство. Принцип 2. Исполнительное руководство банка (далее именуется менеджментом, а отдельные руководители - менеджерами) должно нести ответственность за реализацию стратегии и политики банка, утвержденной советом директоров; развивать процессы, призванные выявлять, измерять, отслеживать и контролировать банковские риски; поддерживать такую организационную структуру, которая четко разграничивает сферы ответственности, полномочий и отчетности; обеспечивать эффективное осуществление делегированных полномочий; разрабатывать соответствующие правила внутреннего контроля; отслеживать адекватность и действенность системы внутреннего контроля. 13. Менеджмент несет ответственность за выполнение указаний совета директоров, включая реализацию стратегии и политики и создание эффективной системы внутреннего контроля. Обычно менеджмент делегирует полномочия на разработку конкретных правил и процедур в сфере внутреннего контроля руководителям соответствующего подразделения. Делегирование полномочий и ответственности является важной частью управления; однако высшее руководство должно контролировать менеджеров, которым оно передало данные обязанности с тем, чтобы обеспечить разработку и исполнение надлежащих правил и процедур. 14. Соблюдение правил созданной системы внутреннего контроля во многом зависит от хорошо описанной и понятной организационной структуры с четко очерченными сферами отчетности, полномочий и эффективной системой обмена информацией в рамках всего банка. Разделение полномочий и ответственности должно осуществляться так, чтобы избежать пробелов в системе подотчетности и охватить все уровни банка и его структур эффективными мерами управленческого контроля. 15. Важно, чтобы высшее руководство принимало меры, обеспечивающие выполнение работы по внутреннему контролю высококвалифицированными сотрудниками, обладающими необходимым опытом и техническими возможностями. Сотрудники отделов контроля должны получать справедливое вознаграждение. Необходимо постоянно повышать квалификацию персонала. Высшее руководство должно проводить политику поощрения, вознаграждения и продвижения по службе отличившихся сотрудников и сводить к минимуму поощрение сотрудников, игнорирующих или нарушающих механизмы внутреннего контроля. Культура контроля. Принцип 3. Совет директоров и менеджмент банка несут ответственность за строгое соблюдение этических норм и стандартов профессиональной деятельности, за создание корпоративной культуры, подчеркивающей и демонстрирующей персоналу на всех уровнях важность внутреннего контроля. Все сотрудники банка должны осознавать, понимать свою роль в процессе внутреннего контроля и принимать полноценное участие в этом процессе. 16. Важным элементом эффективной системы внутреннего контроля является развитая культура контроля. В обязанности совета директоров и менеджмента входит привлечение внимания к значению внутреннего контроля своими действиями и заявлениями. Это включает этические ценности, которые руководители демонстрируют при ведении дел как внутри, так и за пределами самой организации. Высказывания, позиции и действия членов совета директоров и менеджмента влияют на профессиональные, этические и другие аспекты культуры банковского контроля. 17. Внутренний контроль является делом всех сотрудников, работающих в банке, хотя и в разной степени. Почти все сотрудники генерируют информацию, которая используется в системе внутреннего контроля, или совершают другие действия, необходимые для осуществления контроля. Существенным элементом сильной системы внутреннего контроля является признание всеми сотрудниками необходимости эффективного выполнения своих обязанностей и доведения до сведения руководства надлежащего уровня любых операционных проблем, случаев несоблюдения кодекса профессиональной этики или других нарушений правил или злоупотреблений. Лучше всего этого можно достичь, когда операционные процедуры описаны в четко составленных документах, доступных всем заинтересованным сотрудникам банка. Важно, чтобы все сотрудники банка понимали значимость внутреннего контроля и активно участвовали в процессе его осуществления. 18. Укрепляя этические принципы, банковские учреждения должны избегать правил и практики, которые могут неумышленно создавать стимулы или соблазн для совершения неправомерных действий. К таким правилам и практике относятся чрезмерный акцент на достижении показателей или других операционных результатов, особенно имеющих краткосрочный характер и игнорирующих более долговременные риски, схемы вознаграждения сотрудников, чрезмерно ориентированные на краткосрочные показатели, неэффективное распределение обязанностей или контроля, которое создает возможности для неправильного использования ресурсов или для сокрытия отрицательных показателей, и слишком незначительные или, наоборот, непомерно строгие наказания за нарушения и злоупотребления. 19. Несмотря на то что высокая культура внутреннего контроля не гарантирует автоматического достижения целей, ее отсутствие создает больше возможностей для совершения ошибок или их необнаружения. Б. Признание и оценка риска. Принцип 4. Эффективная система внутреннего контроля требует, чтобы существенные риски, которые могут оказать отрицательное влияние на достижение целей банка, выявлялись и оценивались на постоянной основе. Данная оценка должна охватывать все риски, принимаемые на себя банками на индивидуальной и консолидированной основе (кредитный риск, страновой риск и риск введения валютных ограничений, рыночный риск, процентный риск, риск ликвидности, операционный риск, правовой риск и риск подрыва деловой репутации). Для того чтобы должным образом решать проблемы новых или ранее неконтролируемых рисков, может возникнуть необходимость внесения изменений в систему внутреннего контроля. 20. Банковский бизнес по своей природе связан с принятием рисков. Следовательно, крайне важно, чтобы элементом системы внутреннего контроля были выявление и оценка рисков на постоянной основе. С точки зрения внутреннего контроля эта работа призвана выявлять и оценивать внутренние и внешние факторы, которые могут оказать отрицательное влияние на достижение системой внутреннего контроля производственных, финансовых, информационных и комплаенс-целей. Данный процесс должен включать все риски, принимаемые на себя банками, и действовать на всех уровнях внутри организации. Внутренний контроль отличается от процесса управления рисками, который обычно больше сосредоточен на проверке соблюдения стратегий развития бизнеса, разрабатываемых для максимизации соотношения риск/отдача в различных областях банковской деятельности. 21. Эффективная оценка риска выявляет и рассматривает внутренние факторы (такие как сложность организационной структуры, характер банковской деятельности, уровень квалификации сотрудников, организационные изменения и текучесть кадров) и внешние факторы (такие как изменения экономических условий и ситуации в банковской сфере, технологические новшества), которые могут оказать отрицательное воздействие на достижение банком поставленных целей. Такая оценка риска должна проводиться как на уровне банка (соло-база), так и на консолидированной основе, т.е. включая все дочерние и зависимые структуры банка. Оценка может производиться различными методами. Эффективная оценка риска касается как измеримых, так и неизмеримых аспектов риска и сопоставляет расходы на контроль с приобретаемыми от этого выгодами. 22. Процесс оценки риска также включает в себя анализ рисков на предмет того, чтобы определить, какие из них могут контролироваться банком, а какие - нет. В отношении контролируемых рисков банк должен решить, принимать ли ему эти риски в полном объеме или определить, в какой мере он хочет уменьшить их путем применения процедур контроля. В отношении неконтролируемых рисков банк должен решить: принимать эти риски, отказаться от связанной с ними деятельности или сократить ее масштабы. 23. Для того чтобы обеспечить эффективную оценку риска и, соответственно, систему внутреннего контроля, менеджмент должен постоянно оценивать риски, влияющие на достижение поставленных целей, и реагировать на меняющиеся обстоятельства и условия. Для эффективного отслеживания новых или до этого неконтролируемых рисков может понадобиться пересмотр системы внутреннего контроля. Например, при появлении новшеств на финансовом рынке банк должен оценить новые финансовые инструменты и рыночные операции и проанализировать риски, связанные с такой деятельностью. Зачастую такие риски лучше всего поддаются анализу при рассмотрении того, как различные сценарии (экономические и прочие) могут повлиять на движение денежных средств и доходы от финансовых инструментов и операций. Тщательное рассмотрение всего диапазона возможных проблем, начиная от непонимания со стороны клиента и кончая операционным сбоем, поможет обратить внимание на наиболее важные аспекты контроля. В. Осуществление контроля и разделение полномочий. Принцип 5. Деятельность по осуществлению контроля должна быть составной частью повседневной деятельности банка. Эффективная система внутреннего контроля требует создания надлежащей структуры контроля, при которой контрольные функции определяются для каждого уровня деятельности банка. Сюда должны входить: проверки, осуществляемые менеджментом; система согласований и делегирования прав; надлежащий контроль за различными подразделениями; проверка соблюдения лимитов на риски и последующий контроль устранения выявленных нарушений; система сверки счетов и перекрестной проверки; инвентаризация имущества. 24. Контрольная деятельность задумана и осуществляется для предотвращения рисков, выявленных банком в результате описанного выше процесса оценки риска. Проведение контроля включает две стадии: 1) разработку правил и процедур контроля; 2) проверку исполнения таких правил и процедур. Осуществление контроля распространяется на всех сотрудников банка, включая менеджмент и сотрудников, работающих с клиентами. Ниже приводятся примеры осуществления контроля: - проверки на высшем уровне - совет директоров и менеджмент часто запрашивают информацию и отчеты о результатах деятельности, которые дают возможность проверки хода достижения банком поставленных целей и задач. Например, менеджмент может рассматривать отчеты, в которых действительные финансовые результаты сопоставляются с запланированными (бюджетными). Вопросы, возникающие у менеджмента в результате такой проверки, и последующие разъяснения руководства низшего звена представляют собой контрольную деятельность, которая может помочь выявить такие проблемы, как недостатки контроля, ошибки в финансовой отчетности или мошенничество; - контроль за деятельностью - руководители подразделений (департаментов, управлений, отделов) получают и проверяют стандартные отчеты о работе и отклонениях от поставленных целей на ежедневной, еженедельной или ежемесячной основе. Такие (функциональные) проверки проводятся более часто, чем проверки на высшем уровне, и обычно являются более подробными. Например, руководитель отдела коммерческого кредитования может проверять еженедельные отчеты по просроченной задолженности, погашению кредитов и получению процентных доходов по кредитному портфелю, тогда как топ-менеджер, ответственный за кредитование, может рассматривать аналогичные отчеты на ежемесячной основе и в более сжатом виде, включающие все области кредитования. Как и в случае проверки на высшем уровне, вопросы, которые возникают в результате анализа отчетов и получения соответствующих разъяснений, представляют собой контрольную деятельность; - материальный (физический) контроль - фактические проверки производятся с целью контроля за ограничением доступа к материальным активам, включая кассовую наличность и ценные бумаги. Контрольная деятельность включает физические ограничения доступа к материальным ценностям, дублирование систем охраны и периодические инвентаризации; - проверка соблюдения установленных лимитов риска - установление разумных лимитов на риски является важным аспектом управления рисками. Например, соблюдение лимитов на заемщиков и других участников сделок снижает концентрацию банковских кредитных рисков и помогает диверсифицировать виды риска. Следовательно, важным аспектом внутреннего контроля является процесс проверки соблюдения таких лимитов и последующих действий в случае их несоблюдения; - система согласований и делегирования прав (утверждение и предоставление полномочий) - требования по утверждению и предоставлению специальных полномочий на совершение сделок, превышающих определенные лимиты, являются залогом того, что руководство соответствующего уровня знает о сделках или ситуации и обеспечивает систему отчетности по таким сделкам; - проверки и подтверждение счетов - проверки деталей сделок и операций и результатов использования моделей управления банковскими рисками являются важными видами контроля. Периодические подтверждения счетов, например, сравнения денежных потоков с учетными записями и отчетами, помогают обратить внимание на операции и записи, нуждающиеся в корректировке. В случаях выявления существующих или потенциальных проблем результаты таких сверок должны сообщаться руководителям соответствующего уровня. 25. Осуществление контроля является наиболее эффективным, когда руководство и все другие сотрудники банка считают его неотъемлемой частью ежедневной деятельности банка, а не дополнением к ней. Когда мероприятия по контролю воспринимаются в качестве дополнения к текущей деятельности, они часто недооцениваются или даже не выполняются в ситуациях, когда сотрудники вынуждены работать в спешке. Помимо этого, мероприятия по контролю, встроенные в ежедневные банковские операции, помогают оперативно реагировать на изменение условий и избегать неоправданных затрат. В целях совершенствования культуры контроля в банке менеджмент обязан следить за тем, чтобы адекватные мероприятия по контролю осуществлялись как составная часть соответствующих ежедневных обязанностей всех сотрудников банка. 26. Менеджмент не должен ограничиваться простым введением документов о политике и процедурах, регулирующих соответствующие сферы деятельности и работу подразделений банка. Он обязан на регулярной основе получать подтверждение того, что все аспекты деятельности банка соответствуют указанным документам и что содержание документов продолжает оставаться адекватным. Как правило, установление фактов является основной обязанностью службы внутреннего аудита. Принцип 6. Эффективная система внутреннего контроля предполагает четкое разделение обязанностей сотрудников и исключение ситуаций, когда сфера ответственности сотрудника допускает конфликт интересов. Сферы потенциальных конфликтов интересов должны быть выявлены, минимизированы и поставлены под строгий и независимый контроль. 27. При проведении анализа крупных убытков банков, происшедших вследствие плохого внутреннего контроля, надзорные органы обычно приходят к выводу, что одной из главных причин таких убытков является отсутствие надлежащего разделения полномочий. Наделение сотрудника полномочиями, порождающими конфликт интересов, например, возложение на него обязанности руководить одновременно подразделением "фронт""бэк"-офиса по торговле ценными бумагами, дает ему доступ к имуществу и возможность подтасовывать финансовую информацию в корыстных целях или с тем, чтобы скрыть понесенные убытки. Для снижения риска манипулирования финансовой информацией и риска хищения имущества некоторые полномочия должны в максимально возможной степени быть разделены между несколькими сотрудниками банка. 28. Важность разделения полномочий не ограничивается областью наделения одного сотрудника одновременно функциями контроля над "фронт"- и "бэк"-офисом. Серьезные проблемы могут возникнуть в ситуации, когда один и тот же сотрудник отвечает за: - санкционирование выплаты денежных средств и их фактическую выплату; - ведение счетов, на которых отражаются операции клиентов, и счетов, отражающих собственные операции банка; - ведение операций, относящихся как к "банковскому", так и к "дилерскому" портфелю; - неформальное предоставление информации клиентам об их позициях при одновременном совершении маркетинговых операций с теми же клиентами; - оценку адекватности кредитной документации при выдаче кредита и мониторинг заемщика после выдачи кредита; - любые другие области, где может возникнуть существенный конфликт интересов, не смягченный другими факторами. 29. Области потенциального конфликта интересов должны быть выявлены, минимизированы, и их постоянный мониторинг должен быть поручен независимому третьему лицу. Также необходимо проводить периодические проверки обязанностей и функций сотрудников, занимающих ключевые посты, с тем чтобы они не имели возможности скрывать совершение неправомерных действий. Г. Информация и процесс ее передачи. Принцип 7. Эффективная система внутреннего контроля требует наличия адекватной и всеобъемлющей информации финансового, операционного характера и сведений о соблюдении установленных нормативных требований, а также поступающей извне рыночной информации о событиях и условиях, имеющих отношение к принятию решений. Информация должна быть надежной, своевременной, доступной и правильно оформленной. 30. Адекватная информация и ее эффективная передача играют важную роль в надлежащем функционировании системы внутреннего контроля. С позиции банка, чтобы быть полезной, информация должна обладать следующими качествами: быть относящейся к делу, надежной, своевременной, доступной и должным образом оформленной. Информация включает в себя внутренние финансовые и операционные данные, данные о соблюдении установленных требований законодательства и нормативных актов, а также сведения, поступающие с внешнего рынка, о событиях и условиях, имеющих отношение к принятию решений. Внутренняя информация является частью процесса учета, который должен опираться на установленный порядок хранения учетных записей. Принцип 8. Эффективная система внутреннего контроля требует наличия надежных информационных систем, охватывающих все основные виды деятельности банка. Такие системы, включая электронные, должны находиться под независимым контролем, и в отношении их должны быть разработаны соответствующие мероприятия по поддержке при чрезвычайных обстоятельствах. 31. Важным компонентом банковской деятельности являются создание и поддержание систем управленческой информации, охватывающих полный спектр деятельности банка. Такая информация обычно предоставляется как на электронных, так и бумажных (неэлектронных, в оригинале - nonelectronic) носителях. Банки должны уделять особое внимание организации обработки информации в электронном виде и требованиям к ней со стороны внутреннего контроля, а также необходимости осуществлять аудит данного процесса. На принятии управленческих решений может отрицательно сказаться ненадежная или искаженная информация, полученная от плохо разработанных и плохо организованных систем. 32. Электронные информационные системы и использование информационных технологий связи сопряжены с рисками, которые банки должны эффективно контролировать, для того чтобы избегать потенциальных убытков и сбоев в ходе практической деятельности. Поскольку обработка транзакций и бизнес-приложений вышла за пределы применения мощных централизованных (главных) компьютеров (mainframe computers), доступ к которым осуществлялся через присоединение рабочих станций, и перешла к распределенным системам, осуществляющим программное обеспечение ключевых банковских операций, возрос и масштаб рисков. Средства контроля за автоматизированными информационными системами и техническими средствами должны включать общий и программный контроль. Общий контроль - это контроль компьютерных систем (например, контроль за главным компьютером, системой клиент/сервер и рабочими местами конечных пользователей), проводимый с целью обеспечения их бесперебойной и непрерывной работы. Общие виды контроля включают внутренние резервные процедуры и процедуры восстановления функций, правила разработки и приобретения программ, процедуры сопровождения (изменения контроля) и контроль за безопасностью физического/логического доступа. Контроль за программным обеспечением представляет собой компьютерные шаги в программных приложениях и другие ручные процедуры, контролирующие обработку операций и другие виды банковской деятельности. Например, контроль за программным обеспечением включает контроль результатов редактирования (контрольное редактирование) и конкретные виды контроля логического доступа, уникальные для каждой системы банковской деятельности. Без адекватного контроля информационных систем и технических средств, включая системы, находящиеся в стадии разработки, банки будут сталкиваться с потерей данных и программ, возникающей из-за неадекватных мер обеспечения физической и электронной безопасности, неполадок оборудования или системных сбоев, а также из-за неадекватных внутренних резервных процедур и процедур восстановления функций. 33. Помимо вышеупомянутых рисков и видов контроля банкам органически присущи риски, связанные с полным прекращением или продолжительным перерывом в предоставлении услуг в результате действия факторов, лежащих вне сферы контроля банков. В крайних случаях, поскольку оказание услуг юридическим и физическим лицам является ключевым вопросом для деятельности, стратегии и репутации банка, такие проблемы могут вызвать серьезные трудности для банков и даже поставить под удар их способность осуществлять основные виды операций. Такая ситуация требует, чтобы банк разработал планы действий на случай непредвиденных обстоятельств с использованием дублирующих устройств, находящихся вне банка, включая восстановление критических для деятельности банка систем, поддерживаемых внешним провайдером услуг. Угроза убытков или масштабного прекращения основных банковских операций требует институциональных усилий по планированию непредвиденных ситуаций, включая восстановление управления всем банком, а не только центральной компьютерной системой. Программа восстановления банковских операций должна периодически тестироваться на предмет ее выполнимости в случаях возникновения непредвиденных обстоятельств. Принцип 9. Эффективная система внутреннего контроля предполагает наличие эффективных информационных систем, позволяющих обеспечить полное понимание и соблюдение сотрудниками в практической деятельности политики и процедур, регулирующих обязанности, а также доведение необходимой информации до соответствующих сотрудников. 34. Без эффективной системы передачи данных информация бесполезна. Руководство высшего звена банков должно создавать эффективные системы передачи информации, чтобы необходимая информация достигала нужного адресата. Это относится как к документам, определяющим операционную политику и процедуры деятельности банка, так и к фактической операционной деятельности организации. 35. Организационная структура банка должна обеспечивать адекватный поток информации - вверх, вниз и по горизонтали. При этом информация, поступающая снизу вверх, должна обеспечивать совет директоров и менеджмент необходимыми сведениями о принятых в ходе деятельности рисках и о текущем состоянии банка. Информация, которая направляется вниз, должна обеспечивать доведение целей банка, его стратегии, установленных порядков и процедур до руководства среднего и низшего звена и рядовых сотрудников. Такая структура передачи информации необходима для того, чтобы достичь слаженной работы всех сотрудников банка по выполнению его целей и задач. И, наконец, передача информации по горизонтали необходима, чтобы информация, которой владеет одно подразделение банка, была доступна другим его заинтересованным подразделениям. Д. Мониторинг и исправление недостатков. Принцип 10. Общая эффективность внутреннего контроля банка должна отслеживаться на постоянной основе. Мониторинг ключевых рисков и их периодическая оценка, проводимые подразделениями банка и внутренними аудиторами, должны быть частью повседневной деятельности банка. 36. Поскольку банковское дело - это динамичный и стремительно развивающийся вид деятельности, банки должны проводить постоянный мониторинг и оценку систем внутреннего контроля с учетом меняющихся внутренних и внешних обстоятельств и укреплять эти системы по мере необходимости для обеспечения их эффективной работы. В сложных, многонациональных организациях задачей высшего руководства являются четкое построение и правильное структурирование мониторинга. 37. Мониторинг эффективности внутреннего контроля может осуществляться сотрудниками различных подразделений, включая отделы, осуществляющие банковские операции, финансовый контроль и внутренний аудит. По этой причине важно, чтобы руководство высшего звена четко распределяло обязанности сотрудников, отвечающих за конкретные аспекты мониторинга. Мониторинг должен быть не только частью повседневной деятельности банка, но и включать также периодическое проведение оценки всего процесса внутреннего контроля. Периодичность мониторинга различных видов операций банка должна определяться исходя из связанных с ними рисков, периодичности и характера изменений, происходящих в условиях деятельности банка. 38. Преимущество постоянного мониторинга заключается в быстром обнаружении и исправлении недостатков системы внутреннего контроля. Мониторинг наиболее эффективен, когда система внутреннего контроля интегрирована в операционную среду и предоставляет регулярные отчеты о ситуации. Примеры постоянного мониторинга включают проверку и подтверждение бухгалтерских записей, рассмотрение и утверждение руководством отчетов об отклонениях. 39. Дискретные оценки, напротив, обычно выявляют проблемы только постфактум, однако они позволяют организации по-новому взглянуть на эффективность системы внутреннего контроля и особенно на эффективность проводимого мониторинга. Такие оценки могут проводиться сотрудниками различных подразделений, включая как само подразделение, непосредственно осуществляющее соответствующие операции, так и подразделения финансового контроля и внутреннего аудита. Периодические оценки системы внутреннего контроля часто проводятся в форме самооценок, когда руководители функциональных (линейных) подразделений определяют эффективность контроля за деятельностью этих подразделений. Затем материалы и результаты оценок рассматриваются менеджментом (высшим руководством). Результаты любого рассмотрения должны документироваться должным образом и своевременно доводиться до сведения руководства соответствующего уровня. Принцип 11. Необходимо наличие эффективного и всеобъемлющего внутреннего аудита системы внутреннего контроля, проводимого независимыми в операционном отношении, адекватно подготовленными и компетентными сотрудниками. Служба внутреннего аудита как часть мониторинга системы внутреннего контроля должна быть подотчетна совету директоров (или его комитету по аудиту) и менеджменту банка. 40. Служба внутреннего аудита является важной частью постоянного мониторинга системы внутреннего контроля, поскольку она обеспечивает независимую оценку адекватности установленных правил и процедур, а также их соблюдения. Важно, чтобы служба внутреннего аудита была независимой от ежедневной работы банка и имела доступ ко всем видам операций, проводимых банком, включая его филиалы и дочерние структуры. 41. Внутренние аудиторы предоставляют объективную информацию о деятельности банка благодаря прямой подотчетности совету директоров или аудиторскому комитету и менеджменту. Поскольку служба внутреннего аудита играет очень важную роль, она должна быть укомплектована компетентными, высококвалифицированными сотрудниками, хорошо понимающими свою роль и обязанности. Периодичность и глубина проверок, проводимых службой внутреннего аудита, должна соответствовать характеру, сложности и рискам деятельности банка. 42. Важно, чтобы служба внутреннего аудита была подотчетна высшему уровню руководства банка, как правило, совету директоров (или его комитету по аудиту) и менеджменту. Такой порядок обеспечивает правильное функционирование корпоративного управления, поскольку совет директоров получает информацию, не искаженную руководителями, упоминаемыми в отчете. Совет директоров должен поддерживать независимость внутренних аудиторов также и тем, чтобы определение их вознаграждения или выделения им ресурсов из бюджета банка находилось в компетенции совета директоров или высшего руководства, а не менеджеров, которые зависят от работы внутренних аудиторов. Принцип 12. Недостатки внутреннего контроля, выявленные сотрудниками подразделений банка, службой внутреннего аудита или другими контрольными службами, должны своевременно доводиться до сведения руководителей соответствующего уровня и оперативно устраняться. О существенных недостатках внутреннего контроля необходимо сообщать менеджменту и совету директоров. 43. Информация о недостатках в системе внутреннего контроля и о неэффективно контролируемых рисках должна доводиться до сведения соответствующего лица (лиц) незамедлительно по мере выявления, причем серьезные вопросы должны докладываться менеджменту или совету директоров. Важно, чтобы после получения информации соответствующие руководители обеспечивали своевременное исправление недостатков. Внутренние аудиторы должны проводить последующие проверки или осуществлять другие виды мониторинга и немедленно информировать менеджмент или совет директоров обо всех неисправленных недостатках. Для того чтобы обеспечить своевременное реагирование на все выявленные недостатки, в задачи менеджмента должно входить создание системы отслеживания недостатков внутреннего контроля и мер, принятых для их устранения. 44. Совет директоров и менеджмент должны периодически получать отчеты, суммирующие все проблемы, выявленные системой внутреннего контроля. Вопросы, которые кажутся незначительными, когда отдельные процессы контроля рассматриваются изолированно, при рассмотрении их наряду с другими аспектами, могут указать на отрицательные тенденции, грозящие перерасти в крупные недостатки системы контроля, если они не будут своевременно устранены. IV. Оценка систем внутреннего контроля органами банковского надзора. Принцип 13. Органы банковского надзора должны требовать от всех банков независимо от размера наличия эффективной системы внутреннего контроля, которая должна соответствовать характеру и сложности деятельности банка, рискам, принимаемым им в процессе осуществления балансовых и забалансовых операций. Система внутреннего контроля должна также быть способна реагировать на изменения внешней среды и условий осуществления банком своей деятельности. В случаях, когда надзорные органы приходят к выводу, что система внутреннего контроля банка неадекватна или неэффективна применительно к специфическому характеру рисков, принятых на себя данным банком (например, не удовлетворяет всем принципам, содержащимся в настоящем документе), они обязаны предпринять надлежащие меры. 45. Несмотря на то что ответственность за эффективную систему внутреннего контроля несут в конечном счете совет директоров и менеджмент, органы банковского надзора должны в рамках текущего надзора проводить оценку систем внутреннего контроля каждого конкретного банка. Помимо этого органы надзора обязаны устанавливать, реагируют ли оперативно руководители конкретного банка на все проблемы, выявляемые в ходе осуществления внутреннего контроля. 46. Органы банковского надзора должны требовать от проверяемых банков высокой культуры внутреннего контроля и должны использовать в своей деятельности подход, ориентированный на оценку рисков (risk focus approach). Важно, чтобы органы банковского надзора не только оценивали адекватность и эффективность общей системы внутреннего контроля, но и проводили оценку контроля в зонах повышенного риска (т.е. сегментах бизнеса, характеризующихся более высокой, чем обычно, рентабельностью, быстрым ростом активов, внедрением новых банковских продуктов или географической удаленностью от головного офиса). В случаях, когда органы банковского надзора приходят к выводу, что система внутреннего контроля банка неадекватно или неэффективно оценивает специфические для данного банка виды риска, они должны предпринять соответствующие меры. Эти меры включают доведение выявленных проблем до сведения менеджмента и мониторинг действий, предпринимаемых банком для улучшения системы внутреннего контроля. 47. При проведении оценки систем внутреннего контроля банков органы банковского надзора могут уделять особое внимание деятельности или ситуациям, которые исторически ассоциировались со сбоем в системах внутреннего контроля, приводившим к значительным убыткам. Некоторые изменения в условиях деятельности банка должны анализироваться особенно внимательно, с тем чтобы решить, имеется ли необходимость в сопутствующих изменениях системы внутреннего контроля. В число этих изменений условий деятельности могут входить: 1) меняющиеся условия осуществления банковской деятельности; 2) новые сотрудники; 3) новые или модернизированные информационные системы; 4) быстро развивающиеся виды деятельности; 5) новые технические средства; 6) новые услуги, продукты, виды деятельности (особенно сложные); 7) корпоративная реструктуризация, слияния и поглощения; 8) расширение или приобретение бизнеса за рубежом (включая влияние изменений в соответствующей экономической или правовой среде). 48. Для проведения оценки внутреннего контроля органы банковского надзора могут применять различные методы и подходы. Органы надзора могут проанализировать работу отдела внутреннего аудита банка путем проверки рабочих документов, включая методологию, применяемую для выявления, оценки, мониторинга и контроля риска. В случае если качество работы службы внутреннего аудита признано удовлетворительным, органы надзора могут использовать отчеты внутренних аудиторов в качестве первичного материала для выявления проблем, связанных с контролем в банке, или для выявления областей потенциального риска, не проверявшихся в последнее время аудиторами. Некоторые органы надзора могут использовать процесс самооценки, при котором руководство банка проверяет внутренний контроль поэтапно по видам деятельности и подтверждает органам надзора, что его контроль является адекватным для ведения данного вида банковской деятельности. Другие надзорные органы могут потребовать проведения периодических внешних аудиторских проверок в ключевых областях деятельности банка, при котором сфера проверки определяется органами надзора. И, наконец, органы надзора могут сочетать один или более из вышеупомянутых методов с собственными инспекциями на местах или проверкой внутреннего контроля. 49. Надзорные органы во многих странах проводят инспекции на местах и проверку внутреннего контроля в качестве неотъемлемой части таких проверок. Для того чтобы получить объективную картину внутреннего контроля в банке, инспекция на местах может включать как проверку самого процесса внутреннего контроля, так и определенный уровень тестирования отдельных операций. 50. Тестирование операций должно осуществляться таким образом, чтобы проверить: - адекватность и соблюдение внутренних правил, процедур и лимитов; - достоверность и полноту отчетов для руководства и финансовых отчетов; - надежность (т.е. функционирование в соответствии с руководящими установками) отдельных методов контроля, играющих ключевую роль в проверяемой области системы контроля. 51. Для того чтобы оценить эффективность пяти элементов внутреннего контроля банковского учреждения (или подразделения/вида деятельности), органы надзора должны: - определить цели внутреннего контроля, относящиеся к проверяемому учреждению, подразделению или виду деятельности (например, кредитование, инвестирование, бухгалтерский учет); - оценить эффективность элементов внутреннего контроля не только путем рассмотрения правил и процедур, но и путем проверки документации, обсуждения операций с сотрудниками банка различного уровня, наблюдения за операционной средой и тестирования операций; - своевременно довести мнение надзорных органов о внутреннем контроле и рекомендации по его совершенствованию до сведения совета директоров и руководства; - проследить за своевременным принятием мер по исправлению выявленных недостатков. 52. Органы банковского надзора, которые имеют юридические или другие основания определять рамки деятельности внешних аудиторов и пользоваться результатами их работы, часто или всегда делают это вместо проведения инспекций на местах. В таких случаях внешние аудиторы проводят упоминавшиеся выше проверки процесса контроля и тестирование операций на основе специальных соглашений об оказании услуг. В свою очередь, органы надзора должны оценивать качество работы аудиторов. 53. Во всех случаях органы надзора должны учитывать наблюдения и рекомендации внешних аудиторов в отношении эффективности внутреннего контроля и следить за тем, чтобы менеджмент и совет директоров принимали к сведению и выполняли замечания и рекомендации внешних аудиторов. Уровень и характер проблем в области контроля, выявленных аудиторами, должны учитываться при оценке эффективности внутреннего контроля банка надзорными органами. 54. Органы надзора должны также способствовать тому, чтобы внешние аудиторы банка планировали и проводили аудиторские проверки с учетом возможности существенных искажений финансовой отчетности банка в результате мошенничества. Любое мошенничество, обнаруженное внешними аудиторами, независимо от размеров должно быть доведено до сведения руководства соответствующего звена. Случаи мошенничества, в которых замешаны руководители высшего звена и имеющие существенное значение для организации, должны доводиться внешними аудиторами до сведения совета директоров и (или) комитета по аудиту. В некоторых случаях от внешних аудиторов ожидается, что они сообщат о мошенничестве соответствующим надзорным органам или прочим сторонним организациям (в зависимости от положений законодательства данной страны). 55. При проверке адекватности процесса внутреннего контроля отдельных банковских учреждений национальные органы надзора должны следить за тем, чтобы этот процесс был эффективным во всех подразделениях, филиалах и зарубежных дочерних структурах <1>. Важно, чтобы органы надзора оценивали процесс внутреннего контроля не только на уровне видов бизнеса или отдельных юридических лиц, но и по всему спектру операций различных структур, действующих в рамках банковского холдинга. По этой причине органы надзора должны поощрять банковские группы, насколько это возможно, пользоваться услугами одних аудиторов и использовать единые сроки предоставления бухгалтерской отчетности для всех участников группы. -------------------------------<1> Объединенный форум по вопросам финансовых конгломератов (The Joint Forum on Financial Conglomerates) опубликовал документ под названием "Основополагающие принципы обмена информацией между надзорными органами". В данном документе рассматривается вопрос обмена информацией между органами надзора различных юрисдикций. V. Обязанности и роль внешних аудиторов. 56. Несмотря на то что внешние аудиторы по определению не являются частью банковского учреждения и поэтому не входят в его систему внутреннего контроля, их деятельность, в процессе которой с руководством обсуждаются рекомендации по улучшению внутреннего контроля, оказывает важное влияние на качество внутреннего контроля. К тому же внешние аудиторы обеспечивают обратную связь, помогающую следить за эффективностью системы внутреннего контроля. 57. Поскольку главной целью внешнего аудита является предоставление заключения о годовой финансовой отчетности банка, внешние аудиторы должны оценить эффективность службы внутреннего контроля банка, чтобы по возможности опираться на ее выводы в своей работе. По этой причине внешние аудиторы должны хорошо понимать систему внутреннего контроля банка для того, чтобы оценить, в какой степени они могут полагаться на нее при определении характера, сроков и сфер аудиторской проверки. 58. Специфическая роль внешних аудиторов и методы, которые они используют в своей работе, зависят от конкретной страны. Согласно профессиональным стандартам аудита, принятым во многих странах, аудиторские проверки должны проводиться на основе плана и осуществляться с целью получения достаточной уверенности, что финансовые отчеты свободны от существенных искажений. Также на выборочной основе аудиторы проверяют документальные подтверждения операций и учетных записей, являющихся основанием для финансовой (бухгалтерской) и публикуемой отчетности. Аудитор оценивает используемые принципы и правила бухгалтерского учета и существенные допущения, сделанные руководством, а также общее представление финансовой отчетности. В некоторых странах надзорные органы требуют, чтобы внешние аудиторы представляли конкретную оценку круга вопросов, адекватности и эффективности системы внутреннего контроля банка, включая систему внутреннего аудита. 59. При всем разнообразии общим для всех стран является предположение, что внешний аудитор сможет оценить качество системы внутреннего контроля в той степени, которая необходима для суждения о состоянии отчетности банка. Степень внимания, уделяемая системе внутреннего контроля, зависит от конкретного аудитора и банка; однако обычно предполагается, что существенные недостатки, выявленные аудиторами, должны доводиться до сведения руководства в конфиденциальных письмах по результатам аудита и во многих странах - до сведения органов банковского надзора. Более того, во многих странах к внешним аудиторам могут предъявляться специальные надзорные требования, предписывающие способ проведения оценки внутреннего контроля и составления отчета о его состоянии. Приложение I Список использованной литературы Внутренний контроль в банках и процесс, изложенный в разделе 39 // Банк Англии. 1997. Февраль. Стандарты надлежащего ведения бизнеса и финансовой деятельности: внутренний контроль // Канадская Корпорация страхования депозитов. 1993. Август. Руководство по контролю // Канадский институт дипломированных бухгалтеров. 1995. Ноябрь. Внутренний контроль - свод основополагающих принципов // Комитет спонсорских организаций Комиссии Тредвей. 1994. Июль. Системы внутреннего контроля кредитных учреждений // Европейский валютный институт. 1997. Июль. Приложение II УРОКИ В ОБЛАСТИ НАДЗОРА, ИЗВЛЕЧЕННЫЕ ИЗ ОШИБОК ВНУТРЕННЕГО КОНТРОЛЯ А. Управленческий контроль и культура контроля. 1. Многие сбои в системе внутреннего контроля, которые обернулись существенными убытками для банков, можно было бы минимизировать или даже избежать их, если бы совет директоров и менеджмент этих банков позаботились о создании соответствующей культуры контроля. Как правило, низкая культура контроля имела две общие составляющие. Во-первых, менеджменту не удавалось показать на словах и на деле значение сильной системы внутреннего контроля и, что самое важное, использовать для этого способы, применяемые для поощрения и продвижения сотрудников по службе. Во-вторых, менеджмент не смог создать четкую организационную структуру и систему подотчетности руководителей различного уровня. Например, не удалось своевременно наладить адекватный надзор за сотрудниками, принимающими ключевые решения, и за предоставлением отчетности о характере банковских операций и ходе их проведения. 2. Менеджмент может ослабить культуру контроля, если будет поощрять и продвигать по службе руководителей подразделений, успешных с точки зрения получения прибыли, невзирая на то что они не выполняют правил внутреннего контроля и не решают проблем, выявляемых сотрудниками службы внутреннего аудита. В глазах других сотрудников такие действия означают, что внутренний контроль занимает второстепенное место по сравнению с другими целями организации, что ослабляет желание сотрудников поддерживать на должном уровне культуру контроля. 3. Организационные структуры некоторых банков, где возникли проблемы с контролем, не имели строго очерченного порядка подотчетности. В результате подразделение банка не подчинялось никому конкретно из числа руководителей высшего звена. Это означало, что ни один из менеджеров не следил за деятельностью данного подразделения достаточно внимательно, чтобы заметить необычную финансовую или иную деятельность, и ни один из менеджеров не понимал полностью характера операций и способа получения прибыли. Если бы руководство понимало, чем занимается подразделение, то оно могло бы заметить соответствующие признаки (такие как необычное соотношение прибыли и уровня риска), расследовать операции и принять меры по минимизации конечных убытков. Этих проблем можно было бы избежать, если бы руководство проверяло операции и управленческие отчеты и проводило обсуждение характера заключаемых сделок с соответствующими сотрудниками. Такой подход дает менеджменту возможность объективно взглянуть на процесс принятия решений и гарантирует, что сотрудники, занимающие ключевые посты, будут действовать в рамках параметров, установленных банком, и в соответствии с принципами внутреннего контроля. Б. Выявление и оценка риска. 4. В недалеком прошлом одной из причин, создающих проблемы в области внутреннего контроля и связанные с ними убытки в некоторых банках, были неадекватное выявление и оценка риска. В ряде случаев возможность получения высоких доходов от некоторых видов кредитов, инвестиций и производных инструментов отвлекала менеджмент от необходимости тщательно оценивать риски, связанные с этими операциями, и выделять значительные ресурсы на текущий мониторинг и анализ рисков. Также убытки происходили по причине того, что менеджмент не модернизировал процесса оценки риска при изменении операционной среды, в которой действует банк. Например, несмотря на появление более сложных банковских продуктов, ничего не делалось для расширения внутреннего контроля, чтобы эти продукты стали предметом его внимания. В других случаях банки осваивали новый вид деятельности без полной и объективной оценки связанных с нею рисков. Без такой оценки система внутреннего контроля не может адекватно справляться с рисками, сопутствующими новым видам деятельности. 5. Как уже говорилось, банки должны ставить перед собой цели достижения эффективности операций, достоверности и полноты финансовой и управленческой информации, а также соблюдения законодательных и нормативных актов. Оценка риска включает выявление и анализ рисков, связанных с достижением этих целей. Данный процесс позволяет обеспечить соответствие системы внутреннего контроля банка характеру, сложности и рискам его балансовых и забалансовых операций. В. Осуществление контроля и разделение полномочий. 6. При проведении анализа крупных убытков банков, происшедших вследствие плохо налаженного внутреннего контроля, надзорные органы обычно приходят к выводу, что банки не соблюдали некоторых ключевых Принципов внутреннего контроля. Чаще всего банки, потерпевшие серьезные убытки из-за проблем с внутренним контролем, игнорировали принцип разделения полномочий - один из столпов надежной системы внутреннего контроля. Зачастую менеджмент вменял в обязанности хорошо зарекомендовавшему себя сотруднику контролировать два или более видов деятельности, между которыми имеется конфликт интересов. Например, в некоторых случаях один и тот же сотрудник контролировал одновременно подразделение совершения сделок и подразделение их учета. Это позволяло ему контролировать начальную стадию заключения сделок (т.е. куплюпродажу ценных бумаг или производных инструментов) и соответствующие учетные операции по документированию сделок. Наделяя одного сотрудника такими противоречивыми полномочиями, банк давал ему возможность манипулировать финансовой информацией в корыстных целях или в целях сокрытия убытков. 7. Разделение полномочий не ограничивается ситуациями, когда один и тот же сотрудник получает возможность одновременного контроля за совершением операций и учетом сделок. Совмещение полномочий может привести к возникновению серьезных проблем, когда сотрудник отвечает за: - санкционирование выплаты денежных средств и их фактическую выплату; - ведение счетов, на которых отражаются операции клиентов, и счетов, отражающих собственные операции банка; - ведение операций, относящихся как к "банковскому", так и к "дилерскому" портфелю; - неформальное предоставление информации клиентам об их позициях в ходе проведения для них маркетинга; - оценку адекватности кредитной документации при выдаче кредита и мониторинг заемщика после выдачи кредита; - любые другие области, где может возникнуть существенный конфликт интересов, не смягченный другими факторами <1>. -------------------------------<1> Примером того, как воздействие потенциального конфликта интересов может быть снижено с помощью других видов контроля, является независимая группа проверки кредитов, которая путем проведения мониторинга системы классификации банковских кредитов может предотвратить потенциальный конфликт интересов, возникающий, когда сотрудник, ответственный за оценку адекватности кредитной документации, одновременно проводит мониторинг платежеспособности заемщика после выдачи кредита. 8. Помимо этого недостатки, выявленные в области внутреннего контроля, отражают неудачу попыток обеспечить осуществление банковской деятельности предсказуемым образом, начиная от проверок на высшем уровне и кончая соблюдением определенной системы "сдержек и противовесов" при ведении бизнеса. Например, в некоторых случаях руководство адекватно не реагировало на получаемую информацию. Эта информация подавалась в форме периодических отчетов по результатам операций всех подразделений. Отчеты информировали руководство о ходе выполнения каждым подразделением поставленных целей и позволяли требовать разъяснений, если полученные результаты не соответствовали ожидаемым. Как правило, подразделения, которые позднее потерпели существенные убытки, сообщали о прибыли, значительно превосходящей ожидаемую по сравнению с декларируемым уровнем риска, что должно было бы встревожить руководство. Если бы высшее руководство провело соответствующую проверку, можно было бы изучить причины отклонений и найти решение, тем самым сведя риск к минимуму или предотвратив убытки. Однако, поскольку отклонения от ожидаемых результатов были положительными, руководство не требовало разъяснений и не проводило расследований до тех пор, пока проблемы не вырастали до неуправляемых масштабов. Г. Информация и процесс ее передачи. 9. Некоторые банки потерпели убытки потому, что информация, используемая в рамках организации, была ненадежной или неполной, или потому, что была плохо налажена система связи. Сотрудники банка могли предоставлять неправильную финансовую информацию; для оценки финансового положения могли использоваться недостоверные данные из внешних источников, а незначительные по объемам виды деятельности, но с высокой долей риска могли не отражаться в отчетах для руководства. В некоторых случаях банки не смогли адекватно довести до сотрудников информацию, касающуюся их обязанностей и функций в области контроля, или передавали информацию по таким каналам, как, например, электронная почта, которые не могли обеспечить ознакомление с нею, ее понимание и реализацию на практике. В результате в течение долгого времени основные документы о политике банка в соответствующих областях, разработанные руководителями высшего звена, не реализовывались. В других случаях отсутствовали адекватные каналы передачи информации о случаях подозрительного поведения некоторых сотрудников. Если бы были созданы сквозные каналы для передачи информации наверх, руководство смогло бы выявлять и исправлять злоупотребления гораздо более оперативно. Д. Мониторинг и исправление недостатков. 10. Многие банки, потерпевшие убытки в результате недостатков внутреннего контроля, не проводили эффективного мониторинга своих систем внутреннего контроля. Зачастую в эти системы не были встроены необходимые механизмы по регулярному проведению мониторинга, а отдельные проводившиеся проверки были неудовлетворительными или же руководство не принимало по ним надлежащих мер. 11. В некоторых случаях отсутствие мониторинга началось с того, что менеджмент и другие сотрудники не реагировали на ежедневную информацию о необычной деятельности, например, превышении лимитов риска, использовании клиентских счетов при проведении собственных операций банка или отсутствии текущей финансовой отчетности заемщиков. В одном банке убытки, связанные с дилерской деятельностью, скрывались на фиктивном клиентском счете. Если бы в этой организации был введен порядок, согласно которому выписки по счетам ежемесячно отправлялись клиентам по почте, а остатки на счетах клиентов периодически подтверждались, то скрываемые убытки были бы замечены раньше, чем они переросли в крупные проблемы для банка. 12. В некоторых случаях подразделение банка или вид деятельности, в котором имели место крупные убытки, характеризовалось многочисленными признаками повышенного риска, например, более высокой, чем обычно, рентабельностью по сравнению с уровнем принятого риска или быстрым ростом нового бизнеса в условиях географической удаленности от головной организации. Однако из-за неправильной оценки риска банки не выделяли достаточных дополнительных ресурсов для проведения контроля или мониторинга деятельности, связанной с повышенным риском. Фактически в некоторых случаях деятельность, связанная с повышенным риском, контролировалась слабее, чем деятельность, носящая менее рискованный характер, а многочисленные предупреждения внутренних и внешних аудиторов в отношении деятельности данного подразделения игнорировались руководством банка. 13. Несмотря на то что внутренний аудит может быть действенным средством проведения отдельных проверок, он оказался неэффективным во многих проблемных банках. Такое положение объясняется сочетанием трех факторов - фрагментарностью аудиторских проверок, отсутствием глубокого понимания банковской деятельности и бездействием в отношении выявленных проблем. Фрагментарный характер аудиторских проверок объяснялся тем, что программы внутреннего аудита были составлены в виде серии разрозненных проверок отдельных видов операций в рамках одного и того же подразделения, региона или юридического лица. Поскольку аудиторские проверки проводились фрагментарно, сотрудники службы внутреннего аудита были лишены возможности глубоко вникнуть в суть банковских операций. Если бы в ходе проверок аудиторы могли отслеживать весь процесс банковских операций с начала до конца (например, прослеживать отдельную операцию, начиная с ее возникновения и кончая этапом ее отражения в финансовой отчетности), то это позволило бы им лучше понимать данный процесс. Более того, это дало бы им возможность проверки и тестирования качества контроля на каждом этапе процесса. 14. В некоторых случаях проблемы внутреннего аудита усугублялись в результате некомпетентности и недостаточной подготовки сотрудников службы внутреннего аудита в области финансовых инструментов и рынков, систем электронной информации и других сложных областях. Поскольку сотрудники не имели необходимого опыта, они часто не решались задавать вопросы, когда подозревали наличие проблем, а если и задавали соответствующие вопросы, то удовлетворялись полученным разъяснением, не ставя его под сомнение. 15. Внутренний аудит не дает ожидаемых результатов в случаях, когда руководство своевременно не предпринимает мер по исправлению выявленных недостатков. Такие задержки могут происходить в силу того, что руководство не признает роли и значения внутреннего аудита. Помимо этого эффективность внутреннего аудита страдает, в случаях когда менеджмент и члены совета директоров (комитет по аудиту) не получают своевременных и регулярных контрольных отчетов, в которых указываются недостатки и меры по их исправлению, принятые руководством. Такой вид периодических отчетов может помочь менеджменту оперативно и своевременно решать важные вопросы. ВНУТРЕННИЙ АУДИТ В БАНКАХ И ВЗАИМООТНОШЕНИЯ НАДЗОРНЫХ ОРГАНОВ И АУДИТОРОВ (Базельский комитет по банковскому надзору, август 2001 г.) Вступление 1. Базельский комитет по банковскому надзору (Комитет) обнародует этот документ о внутреннем аудите в банковских организациях и о взаимоотношениях надзорных органов и внутренних и внешних аудиторов как часть своих продолжающихся усилий по решению вопросов банковского надзора и улучшения надзора посредством руководства, поощряющего здоровую практику. Надлежащий внутренний контроль в банковских организациях должен дополняться эффективной службой внутреннего аудита, независимым образом оценивающей контрольные системы в организации. С другой стороны, внешние аудиторы могут обеспечить важную "обратную связь" в том, что касается эффективности этого процесса. Банковские надзорные органы должны удостовериться в применении эффективной методики и практики и принятии менеджментом соответствующих корректирующих действий для реагирования на недостатки во внутреннем контроле, обнаруженные внутренними и внешними аудиторами. Наконец, надзору способствует сотрудничество надзорного органа, внутреннего аудитора и внешнего аудитора. 2. Принципы, изложенные в этом документе, предназначены для общего применения даже при их использовании в конкретных надзорных механизмах. В том что касается выездных и документарных надзорных методов, у стран имеются существенные различия. Также значительно разнится степень использования в надзорных функциях внешних аудиторов. Хотя выбор конкретного подхода в каждой отдельно взятой стране будет зависеть от этих факторов, все члены Комитета соглашаются с принципами, изложенными в этом документе. 3. В этом документе под менеджментом понимается структура, состоящая из совета директоров и менеджмента старшего звена. Комитет осознает, что у стран имеются существенные различия в законодательных и регулятивных механизмах, определяющих функции совета директоров и менеджмента старшего звена. В некоторых странах совет выполняет основную, если не исключительную, функцию по надзору над исполнительным органом (менеджментом старшего звена, общим менеджментом) в целях обеспечения выполнения последним своих задач. По этой причине в некоторых случаях он именуется наблюдательным советом. Это означает, что у совета нет исполнительных функций. Напротив, в других странах совет наделен более широкой компетенцией, в частности, по установлению общей структуры менеджмента банка. Ввиду этих различий понятия совета директоров и менеджмента старшего звена используются в этом документе не для определения правовых схем, а, скорее, для обозначения двух принимающих решения служб в банке. Изложенные в этом документе принципы следует применять в соответствии с национальной структурой "корпоративного управления" в каждой стране. Может быть также полезным обращение к документу Комитета "Улучшение корпоративного управления в банковских организациях", опубликованному в сентябре 1999 г. 4. Этот документ служит основополагающим руководством для надзорных органов. В нем излагаются взгляды на внутренний аудит в банковских организациях и взаимоотношения надзорных органов и внутренних и внешних аудиторов. Комитет поддерживает усилия по гармонизации и улучшению стандартов внутреннего аудита в международном масштабе. Комитет выступает за должное рассмотрение пруденциальных вопросов в развитии национальных и международных стандартов внутреннего аудита. 5. Служба внутреннего аудита в банке, организованная на основе принципов, изложенных в этом документе, облегчает работу органов банковского надзора. Надежный внутренний контроль, включающий службу внутреннего аудита, и независимый внешний аудит являются частью здорового корпоративного управления, который, в свою очередь, может способствовать эффективным и тесным рабочим отношениям между менеджментом банка и органами банковского надзора. Эффективная служба внутреннего аудита является для менеджмента банка, а также для органов банковского надзора ценным источником информации о качестве системы внутреннего контроля. 6. Принципы, изложенные в этом документе, применяются к банкам, включая те, которые входят в банковскую группу, и к холдинговым компаниям, дочерние предприятия которых являются преимущественно банками. 7. В этом документе более полно раскрывается содержание руководства по проведению политики, выпущенного Комитетом в 1998 г. под названием "Механизм систем внутреннего контроля банковских организаций", в частности, принципы деятельности службы внутреннего аудита. В документе 1998 г. содержатся важные международные руководящие рекомендации надзорным органам по оценке внутреннего банковского контроля, основанного на продвинутом, современном механизме внутреннего контроля. Определение внутреннего аудита. 8. В июне 1999 г. Совет директоров Института внутренних аудиторов одобрил следующее определение внутреннего аудита: "Внутренний аудит является независимой службой, занимающейся объективной оценкой и консультационной деятельностью, предназначенной для создания добавленной стоимости и улучшения операций организации. Он помогает организации достичь своих целей путем привнесения системного, дисциплинирующего подхода к оценке и улучшению эффективности процессов управления рисками, контроля и управления". 9. Потребность в объективности и беспристрастности, особенно важная для департамента внутреннего аудита в банковской отрасли, не обязательно исключает возможности вовлечения этого департамента в оказание рекомендательных или консультативных услуг. Рекомендации менеджменту старшего звена по развитию внутреннего контроля зачастую являются экономным способом обеспечения принятия менеджментом обоснованного решения по поводу необходимости введения системы контроля. Однако прочие формы рекомендательных или консультативных услуг должны лишь дополнять основополагающую обязанность внутреннего аудита, являющуюся независимой оценочной службой, учрежденной в банке для проверки и оценки его систем внутреннего контроля, включая контроль за финансовой отчетностью. Внутренних аудиторов не следует отстранять от анализа и критики состояния внутреннего контроля, который был введен менеджментом старшего звена или под его руководством, даже если они и давали менеджменту старшего звена советы о необходимости учреждения системы внутреннего контроля. 10. Некоторые банки предпочли ввести самооценки контроля. Их можно охарактеризовать как официальные и задокументированные процедуры, при которых менеджмент и (или) персонал анализируют свою деятельность или функции и оценивают эффективность связанных процедур внутреннего контроля и отдачу от них. Эти самооценки могут быть полезным методом оценки эффективности внутреннего контроля и отдачи от него, но они не заменяют внутреннего аудита. Цели и задачи службы внутреннего аудита Принцип 1. Совет директоров банка несет конечную ответственность за обеспечение учреждения и поддержания менеджментом старшего звена адекватной и эффективной системы внутреннего контроля, системы измерения для оценки различных рисков деятельности банка, системы для определения рисков, касающихся уровня капитала банка, и соответствующих методов мониторинга соблюдения законов, подзаконных актов и надзорной и внутренней политики. По крайней мере раз в год совету директоров следует проверять систему внутреннего контроля и процедуру оценки капитала. 11. Совету директоров следует регулярно проверять, установлена ли в банке адекватная система внутреннего контроля для обеспечения упорядоченного и осторожного ведения бизнеса (со ссылкой на ясно определенные цели). Совету следует также регулярно проверять, разработана ли в банке система определения рисков, касающихся уровня капитала банка. Наконец, совету следует обеспечить, чтобы у банка имелись процедуры выявления и адекватного контролирования рисков, которым подвергается банк при достижении им поставленных целей; тестирования целостности, надежности и своевременности финансовой информации и управленческой информации; мониторинга соблюдения законов и подзаконных актов, надзорной политики и внутренних планов, методик и процедур. Принцип 2. Менеджмент старшего звена банка несет ответственность за разработку процедур по выявлению, измерению, мониторингу и контролированию рисков, которым подвергается банк. По крайней мере раз в год менеджменту старшего звена следует отчитываться перед советом директоров о масштабе и эффективности системы внутреннего контроля и процедуры оценки капитала. 12. Менеджменту старшего звена следует поддерживать организационную структуру с четким распределением ответственности, полномочий и отношений отчетности и обеспечением эффективного осуществления делегированных полномочий. Менеджмент старшего звена несет также ответственность за разработку процедур управления рисками, которыми они выявляются, измеряются, отслеживаются и контролируются. Наконец, менеджмент старшего звена устанавливает соответствующие методики внутреннего контроля и отслеживает адекватность и эффективность системы внутреннего контроля. Принцип 3. Внутренний аудит является частью непрекращающегося мониторинга системы внутреннего контроля банка и его внутренней процедуры оценки капитала, поскольку внутренний аудит обеспечивает независимую оценку адекватности и соблюдения установленных методик и процедур банка. В этом качестве служба внутреннего аудита содействует менеджменту старшего звена и совету директоров в эффективном и действенном исполнении своих обязанностей, как это описано выше. 13. В общем плане во внутренний аудит входят: - проверка и оценка адекватности и эффективности системы внутреннего контроля; - проверка применения и эффективности процедур управления рисками и методологии оценки рисков; - проверка систем менеджмента и финансовой информации, включая систему электронной информации и электронные банковские услуги; - проверка точности и достоверности записей бухучета и финансовых отчетов; - проверка средств сохранения активов; - проверка системы банка по оценке его капитала в связи с его оценкой риска; - оценка экономичности и эффективности операций; - тестирование как транзакций, так и функционирования конкретных процедур внутреннего контроля; - проверка систем, учрежденных для обеспечения соблюдения правовых и регулятивных требований, кодексов поведения и проведения в жизнь методик и процедур; - тестирование достоверности и своевременности регулятивной отчетности; - осуществление специальных расследований. 14. Менеджменту старшего звена следует обеспечить постоянную и полную информированность департамента внутреннего аудита о новых разработках, инициативах, продуктах и операционных изменениях для обеспечения выявления связанных рисков на ранней стадии. Принципы внутреннего аудита. Постоянная функция - преемственность Принцип 4. Каждому банку следует иметь постоянную службу внутреннего аудита. При выполнении своих обязанностей менеджменту старшего звена следует принимать все необходимые меры, с тем чтобы банк мог постоянно полагаться на адекватную службу внутреннего аудита, соответствующую его размерам и характеру операций. Эти меры включают предоставление адекватных ресурсов и персонала внутреннему аудиту для достижения своих целей. 15. В более крупных банках и банках со сложными операциями в обычных условиях внутренний аудит следует осуществлять департаменту внутреннего аудита, располагающему штатным персоналом. В более мелких банках проведение внутреннего аудита может быть передано внешнему провайдеру услуг (аутсорсинг). В некоторых странах более мелким банкам разрешается в качестве альтернативы применять систему независимых проверок ключевых аспектов внутреннего контроля. 16. Рекомендации в этом документе о работе департамента внутреннего аудита применяются, соответственно, к деятельности внутреннего аудита с использованием аутсорсинга (внешних провайдеров). 17. Применение принципа 4 в случае группы разбирается в рамках Принципа 9. Независимость. Принцип 5. Служба внутреннего аудита банка должна быть независима от деятельности, подвергаемой аудиту, и от ежедневной процедуры внутреннего контроля. Это означает, что внутреннему аудиту придается соответствующий статус внутри банка и свое предназначение он осуществляет объективно и беспристрастно. 18. Департамент внутреннего аудита должен быть способен выполнять свое предназначение по своей собственной инициативе во всех департаментах, подразделениях и службах банка. Он должен иметь свободное право докладывать о полученных им данных и оценках и раскрывать эту информацию внутри банка. Принцип независимости также означает, что департамент внутреннего аудита действует под непосредственным контролем либо главного исполнительного лица банка, либо совета директоров или его комитета по аудиту (если таковой существует) в зависимости от механизма корпоративного управления. 19. Главе департамента внутреннего аудита следует располагать полномочиями напрямую и по собственной инициативе контактировать с советом, председателем совета директоров, членами комитета по аудиту (если таковой имеется) или при необходимости - с внешними аудиторами в соответствии с правилами, определенными каждым банком в его аудиторском уставе <1>. Это информирование может, например, касаться принятия менеджментом банка решений, противоречащих правовым или регулятивным положениям. -------------------------------<1> В некоторых странах законом особо поощряются организации, предоставляющие возможности для выражения озабоченности лицами либо вне, либо внутри организации. В этих странах закон защищает сотрудников, раскрывающих обнаруженные ими проступки. 20. Независимость также подразумевает, что внешним аудиторам не следует иметь конфликт интересов с банком. Система вознаграждения внутренних аудиторов должна соответствовать задачам внутреннего аудита. Служба внутреннего аудита должна подлежать независимой проверке. Эта проверка может осуществляться независимой стороной, такой как внешний аудитор, или может проводиться комитетом по аудиту (если он существует). Аудиторский устав. Принцип 6. Каждому банку следует иметь устав внутреннего аудита, укрепляющий статус и полномочия службы внутреннего аудита в банке. 21. Уставом внутреннего аудита устанавливаются как минимум: - цели и сфера деятельности службы внутреннего аудита; - статус департамента внутреннего аудита в организации, его полномочия, обязанности и отношения с другими контрольными службами; - подотчетность главы департамента внутреннего аудита. 22. Устав должен составляться и периодически пересматриваться департаментом внутреннего аудита; он должен быть одобрен менеджментом старшего звена и затем утвержден советом директоров как часть его надзорной роли. Комитет по аудиту (если таковой существует) может взять на себя это утверждение. 23. В уставе департаменту внутреннего аудита менеджментом старшего звена предоставляется право инициативы и разрешается иметь прямой доступ к любому сотруднику банка и контактировать с ним, проверять любую деятельность или любое подразделение банка, а также иметь доступ к любым записям, досье или данным банка, включая управленческую информацию и протоколы всех консультативных и принимающих решения органов, которые могут относиться к выполнению им своих обязанностей. 24. В уставе следует зафиксировать условия, при которых департамент внутреннего аудита может быть привлечен к оказанию консультативных, или советнических, услуг или к выполнению других специальных заданий. 25. С уставом следует ознакомить все подразделения. Беспристрастность. Принцип 7. Службе внутреннего аудита следует быть объективной и беспристрастной, что означает, что ей следует занимать положение, позволяющее выполнять свое предназначение без предвзятости и вмешательства. 26. Объективность и беспристрастность подразумевают, что служба внутреннего аудита сама стремится избегать конфликта интересов. С этой целью обязанности персонала департамента внутреннего аудита следует периодически (и когда это целесообразно) ротировать. Набранным внутри банка аудиторам не следует заниматься аудитом деятельности или функций, осуществлявшихся ими в течение последних двенадцати месяцев. 27. Беспристрастность требует, чтобы департамент внутреннего аудита не вовлекался в операции банка или в выбор и осуществление мер по внутреннему контролю. В противном случае ему пришлось бы взять на себя ответственность за эту деятельность, что помешало бы независимости его суждений. 28. Потребность в беспристрастности не исключает, однако, возможности того, что менеджмент старшего звена может запросить мнение департамента внутреннего аудита по конкретным вопросам, касающимся соблюдения принципов внутреннего контроля. Например, в целях достижения эффективности менеджмент старшего звена может запросить мнение при рассмотрении крупной реорганизации, начале важной или рискованной новой деятельности, создании новых подразделений, которые должны осуществлять эту рискованную деятельность, создании или реорганизации систем контроля над рисками, систем управления информацией или информационными технологиями. Однако разработка и реализация этих мер должны оставаться сферой конечной ответственности менеджмента: консультативная функция является дополнительной задачей, которая никоим образом не должна помешать выполнению основных задач или ответственности и независимости департамента внутреннего аудита. Последующие заключения службы внутреннего аудита должны содержать рекомендации, касающиеся недостатков и недочетов, и предложения по улучшению внутреннего контроля. Профессиональная компетентность. Принцип 8. Профессиональная компетентность каждого внутреннего аудитора и службы внутреннего аудита в целом крайне важна для нормального функционирования службы внутреннего аудита банка. 29. Профессиональная компетентность каждого внутреннего аудитора, а также его (ее) мотивация и непрекращающееся обучение являются необходимыми условиями для повышения эффективности работы департамента внутреннего аудита. Профессиональная компетентность должна оцениваться с учетом характера исполняемой роли и способности аудитора к сбору информации, к анализу, оценке и контактности. В этом отношении следует учитывать также растущую техническую сложность деятельности банка и растущее разнообразие задач, которые требуется решать департаменту внутреннего аудита в результате развития финансового сектора. 30. Профессиональная компетентность, в особенности знания и опыт в самом департаменте внутреннего аудита, также заслуживает особого внимания. Основным следствием этого является то, что департамент в целом должен быть достаточно компетентным для анализа всех сфер, в которых оперирует банк. 31. Постоянное выполнение схожих задач и рутинной работы может отрицательно повлиять на способность внутреннего аудитора выносить критические суждения. Поэтому рекомендуется, когда это целесообразно, ротировать персонал в департаменте внутреннего аудита. Эта ротация должна осуществляться таким образом, чтобы не ставить под угрозу независимость внутренних аудиторов. 32. Профессиональную компетентность следует поддерживать на должном уровне путем систематического непрекращающегося обучения каждого сотрудника. Всем сотрудникам департамента внутреннего аудита следует владеть достаточными и актуализированными знаниями о методах аудита и банковской деятельности. Сфера компетенции. Принцип 9. Любая деятельность и любое подразделение банка должны подпадать под сферу внимания внутреннего аудита. 33. Любая деятельность и любое подразделение банка - включая деятельность отделений и дочерних предприятий, а также деятельность с привлечением внешних подрядчиков - не могут быть исключены из сферы возможных расследований департамента внутреннего аудита. Департаменту внутреннего аудита следует иметь доступ к любым записям, досье или данным банка, включая управленческую информацию и протоколы консультативных и принимающих решения органов, когда это может относиться к исполнению им своих обязанностей. 34. С общей точки зрения сфера компетенции внутреннего аудита должна включать проверку и оценку адекватности и эффективности системы внутреннего контроля и способа выполнения им своих обязанностей. Во многих отношениях это выражается в анализе рисков системы внутреннего контроля банка. 35. В частности, департаменту внутреннего аудита следует оценивать: - соблюдение банком политики и контроля над рисками (как в исчисляемом, так и в неисчисляемом выражениях); - надежность (включая целостность, точность и полноту) и своевременность финансовой и управленческой информации; - непрерывность и надежность работы электронных информационных систем; - функционирование отделов кадров. 36. Департаменту внутреннего аудита следует должным образом учитывать правовые и регулятивные положения, касающиеся операций банка, включая методики, принципы, правила и руководящие указания надзорных властных органов относительно организационной структуры и управления банком. Однако это не означает, что департаменту внутреннего аудита следует брать на себя надзор за их соблюдением. 37. В некоторых банках были созданы отдельные департаменты по контролю или мониторингу конкретной деятельности или подразделения банка. Эти департаменты являются частью системы внутреннего контроля, и поэтому их наличие не освобождает департамент внутреннего аудита от обязанности проверять эту конкретную деятельность или подразделение. Однако в целях большей эффективности департамент внутреннего аудита может при выполнении им своих задач использовать информацию, поступающую от различных контрольных департаментов. Тем не менее департамент внутреннего аудита остается ответственным за проверку и оценку адекватного функционирования внутреннего контроля деятельности банка или соответствующего подразделения. 38. Если у банка имеется крупное отделение за границей, департаменту внутреннего аудита следует рассмотреть учреждение местного офиса для обеспечения эффективности и непрерывности его работы. Этот местный офис должен быть частью департамента внутреннего аудита банка и должен быть организован таким образом, чтобы соответствовать принципам, изложенным в этом документе. 39. В качестве отдельных юридических лиц банковские и небанковские дочерние предприятия несут ответственность за свой собственный внутренний контроль и за свою службу внутреннего аудита в соответствии с положениями этого документа. В этих дочерних предприятиях функция внутреннего аудита может осуществляться департаментом внутреннего аудита материнской компании. Если в дочерних предприятиях имеются свои собственные департаменты внутреннего аудита, им следует отчитываться перед департаментом внутреннего аудита материнской компании. В этой ситуации материнской компании следует принимать все необходимые меры (без ущерба для местных правовых и регулятивных положений и инструкций) для обеспечения неограниченного доступа ее департамента внутреннего аудита ко всей деятельности и подразделениям дочерних предприятий и проведения выездных аудитов с достаточной регулярностью. 40. В том что касается зарубежных отделений, а также дочерних предприятий, принципы внутреннего аудита должны быть централизованно установлены материнским банком (без ущерба для местных правовых или регулятивных положений и инструкций). Материнскому банку следует составить инструкции по аудиту для всей группы. Департаменту внутреннего аудита материнского банка следует принять участие в наборе и оценке местных внутренних аудиторов. 41. В случае более сложных по сравнению с вышеописанными структур группы служба внутреннего аудита должна быть организована так, чтобы соответствовать принципам, изложенным в этом документе. Внутренняя процедура оценки капитала банка. Принцип 10. В рамках внутренней процедуры оценки капитала банка внутреннему аудиту следует регулярно осуществлять независимую проверку системы управления рисками, разработанной банком для соотнесения риска с уровнем капитала банка и методом, установленным для мониторинга соблюдения внутренней политики в отношении капитала. 42. Банковские процедуры выявления рисков и оценки капитала отличаются от процедур управления рисками, в которых акцент обычно делается на проверке деловой стратегии, разработанной в целях оптимизации соотношения риск - вознаграждение в различных областях банковской деятельности. 43. Банку следует четко определять лицо или департамент, которые несут ответственность за проверку процедуры оценки капитала. Она может производиться департаментом внутреннего аудита или иным лицом или департаментом, достаточно независимым от операций банка. 44. Проверка и оценка надзорным органом внутренней оценки банком достаточности капитала и соблюдение им регулятивных коэффициентов капитала может использовать результаты работы, проделанной внутренними и внешними аудиторами (если работа соответствует этой цели). Функционирование внутреннего аудита. Методы работы и типы аудита. Принцип 11. Внутренний аудит включает план аудита, проверку и оценку доступной информации, сообщение результатов и отслеживание исполнения рекомендаций и решения проблем. 45. Имеются различные типы внутреннего аудита, включающие в себя в том числе: - финансовый аудит, цель которого - оценивать надежность системы бухучета и информации и составленных на их основе финансовых отчетов; - аудит соблюдения, цель которого - оценивать качество и соответствие систем, созданных для обеспечения соблюдения законов, подзаконных актов, методик и процедур; - операционный аудит, цель которого - оценивать качество и соответствие прочих систем и процедур, критически анализировать организационные структуры и оценивать достаточность для выполнения возложенных обязанностей; - аудит менеджмента, цель которого - оценивать качество подходов менеджмента к рискам и контролю в рамках поставленных банком целей. 46. Департамент внутреннего аудита проверяет и оценивает всю деятельность банка во всех его подразделениях. Поэтому ему не следует делать акцент на один тип аудита, а использовать наиболее подходящий, в зависимости от достижения поставленной цели. Более того, департаменту внутреннего аудита не следует ограничивать себя в этом плане аудитом различных департаментов банка. Ему, скорее, следует уделять особое внимание аудиту банковской деятельности во всех занятых ею подразделениях банка. Внимание к рискам и план аудита. 47. Менеджмент департамента внутреннего аудита подготавливает план выполнения всех порученных задач. План аудита включает график и периодичность планируемой работы по внутреннему аудиту. Этот план аудита основан на методической оценке контроля над рисками. В оценке контроля над рисками документируется восприятие внутренним аудитором основной деятельности учреждения и связанных с ней рисков. Менеджменту департамента внутреннего аудита следует письменно фиксировать принципы методологии оценки рисков и регулярно обновлять их для отражения изменений в системе внутреннего контроля или в рабочем процессе с учетом новых направлений деятельности. При анализе рисков проверяются все направления деятельности и все подразделения банка, а также вся система внутреннего контроля. На основе результатов анализа рисков готовится план аудита на несколько лет с учетом степени рисков, присущих тому или иному виду деятельности. В плане также учитываются ожидаемые разработки и инновации, обычно более высокая степень риска при новых видах деятельности и намерение подвергнуть аудиту в разумные сроки все важные виды деятельности и подразделения (принцип цикла аудита - например, три года). Все эти аспекты обусловливают масштабы, характер задач и периодичность их выполнения. 48. План аудита департамента должен быть реалистичным, т.е. он должен включать в себя запас времени для выполнения других задач и другой деятельности, таких как специфические проверки, вынесение заключений и обучение. В этот план входит и раздел с перечислением необходимых ресурсов для пополнения штата и других потребностей. В том что касается персонала, необходимо учитывать не только численность штата, но и необходимую профессиональную компетентность. План аудита следует регулярно пересматривать и при необходимости обновлять. 49. План аудита должен составляться департаментом внутреннего аудита и утверждаться главным исполнительным лицом банка, или советом директоров, или его комитетом по аудиту (если таковой имеется). Это утверждение подразумевает, что банк выделит в распоряжение департамента внутреннего аудита соответствующие ресурсы. Процедуры. 50. Для выполнения каждой задачи аудита следует готовить программу аудита. В программе аудита излагаются цели, а также общие контуры работы по аудиту, которые считаются необходимыми для их достижения. Это относительно гибкое средство, которое необходимо приспосабливать и реализовывать в соответствии с выявленными рисками. 51. Все процедуры выполнения задач аудитом должны оформляться соответствующими рабочими документами. Они должны отражать результаты проведенных проверок с акцентом на оценки в заключении. Рабочие документы должны быть составлены в соответствии с установленным методом. Этот метод должен обеспечивать достаточность информации для проверки надлежащего выполнения задачи и позволять удостовериться в том, каким образом она была выполнена. 52. Письменное аудиторское заключение по каждому заданию должно готовиться как можно быстрее. Оно передается подвергнутой аудиту стороне, ее менеджменту и (обычно в форме краткого изложения) менеджменту старшего звена. 53. В аудиторском заключении излагаются цель и масштабы аудита. Оно включает также выводы и рекомендации департамента внутреннего аудита, а также реакцию стороны, подвергнутой аудиту. В нем раскрываются также вопросы, по которым по итогам выполнения задачи достигается консенсус. Департамент внутреннего аудита указывает на относительную важность обнаруженных недостатков и высказанных рекомендаций. 54. Департамент внутреннего аудита ведет регистрацию выполненных задач и подготовленных заключений. 55. Менеджменту старшего звена следует обеспечить должную реакцию на озабоченности, высказанные департаментом внутреннего аудита. Поэтому менеджменту следует одобрить процедуру, разработанную департаментом внутреннего аудита, которая обеспечивала бы рассмотрение и при необходимости - своевременное выполнение рекомендаций департамента внутреннего аудита. 56. Департамент внутреннего аудита отслеживает выполнение его рекомендаций. О положении дел с рекомендациями докладывается не реже раза в полгода менеджменту старшего звена, совету директоров или комитету по аудиту (если таковой имеется), в зависимости от механизма корпоративного управления. Управление департаментом внутреннего аудита. Принцип 12. Глава департамента внутреннего аудита должен нести ответственность за обеспечение соблюдения департаментом принципов основательного внутреннего аудита. 57. Главе департамента внутреннего аудита следует обеспечить соблюдение надежных стандартов внутреннего аудита, таких, например, как Стандарты профессиональной практики внутреннего аудита, подготовленные Институтом внутренних аудиторов. В частности, главе департамента внутреннего аудита следует обеспечить разработку аудиторского устава, плана аудита и письменно зафиксированных методик и процедур для его персонала. Он должен постоянно обеспечивать профессиональную компетентность и обучение своего персонала и наличие необходимых ресурсов. Ему следует обращать особое внимание на мотивацию персонала и осознание им важности качества работы. 58. Департаменту внутреннего аудита следует регулярно отчитываться перед менеджментом старшего звена и советом директоров или комитетом по аудиту (если таковой имеется) и консультировать их по поводу эффективности системы внутреннего контроля и достижения целей департаментом внутреннего аудита. В частности, ему следует информировать менеджмент старшего звена и (или) совет или комитет по аудиту о ходе выполнения плана аудита. Как часть своих надзорных обязанностей совет директоров или комитет по аудиту должны регулярно рассматривать организацию и ресурсы (как в плане персонала, так и в других отношениях) департамента внутреннего аудита, план аудита, отчеты о проделанной работе, краткое изложение рекомендаций внутреннего аудита и положение дел с их выполнением. Взаимоотношения надзорных органов и департамента внутреннего аудита и внешнего аудитора. Принцип 13. Банковским надзорным органам следует давать оценку работы департамента внутреннего аудита банка и, если он находит ее удовлетворительной, полагаться на нее при определении областей потенциального риска. 59. Надзорные властные органы издали различные регулятивные положения, касающиеся систем внутреннего контроля банков. Хотя в различных странах масштабы этого регулирования неодинаковы, оно, как правило, включает несколько основополагающих принципов, имеющих целью способствовать адекватной системе контроля, а также регулированию вопросов, относящихся к достаточности капитала. Большинство надзорных органов разработали также методики, практику и процедуры в различных областях, таких как управление кредитными рисками и другими основными банковскими рисками (такими как инвалютные риски, процентные риски, управление ликвидностью, компьютерные и телекоммуникационные системы и риски в управлении дериватами). 60. Для оценки качества внутреннего контроля надзорные органы могут придерживаться различных подходов. Один из подходов состоит в том, что надзорные органы оценивают работу департамента внутреннего аудита банка, в том числе тестируют процедуры менеджмента старшего звена по выявлению, измерению, мониторингу рисков и контролю над ними. Если надзорные органы удовлетворены качеством работы департамента внутреннего аудита, они могут использовать заключения внутренних аудиторов в качестве первичного механизма для выявления проблем с контролем в банке или для определения областей потенциального риска, не проверявшихся аудиторами в недавнем прошлом. Принцип 14. Надзорным властным органам следует периодически проводить консультации с внутренними аудиторами банка для обсуждения выявленных областей риска и принятых мер. При этом может быть также обсуждена степень сотрудничества между департаментом внутреннего аудита банка и внешними аудиторами банка. 61. Хотя департамент внутреннего аудита выполняет большой объем задач, он не устанавливает политику банка и, за исключением политики внутреннего контроля, обычно не может подвергать сомнению ни ее, ни целесообразность отдельных политических решений. Этот вопрос важен с пруденциальной точки зрения, так как неосмотрительная политика может нанести ущерб защите вкладчиков и других кредиторов, интересам акционеров и функционированию собственно кредитной системы. Однако это не исключает возможности для департамента внутреннего аудита реагировать и уведомлять совет директоров или его комитет по аудиту (если таковой существует) о принятии менеджментом банка решений, противоречащих правовым или регулятивным положениям или существующим методикам и процедурам учреждения. 62. Когда глава департамента внутреннего аудита банка перестает действовать в этом качестве, хорошей практикой является своевременное информирование менеджментом банка органов банковского надзора об обстоятельствах этого факта. Когда глава департамента внутреннего аудита освобождается от своих обязанностей, органу банковского надзора следует рассмотреть возможность встречи с ним. Принцип 15. Поощряется регулярная организация надзорными органами обсуждений вопросов политики совместно с главами департаментов внутреннего аудита поднадзорных банков. 63. Для глав департаментов внутреннего аудита банков хорошей практикой является объединение усилий в проведении секторальных консультаций между ними и надзорными властными органами по вопросам, представляющим взаимный интерес. Принцип 16. Надзорным властным органам следует поощрять проведение консультаций между внутренними и внешними аудиторами с целью действенного повышения эффективности сотрудничества. 64. Своей аудиторской деятельностью внешние аудиторы оказывают важное воздействие на качество внутреннего контроля, в том числе путем обсуждений с менеджментом и советом директоров или комитетом по аудиту и рекомендаций по улучшению внутреннего контроля. 65. Общепринято, что внутренний аудит может быть полезен при определении характера, временного графика и масштабов процедур внешнего аудита. Однако внешний аудитор несет исключительную ответственность за подготовку аудиторского заключения по финансовой отчетности. Внешнему аудитору следует получать консультацию и иметь доступ к соответствующим заключениям внутреннего аудита и быть информированным о любом важном деле, которое привлекает внимание внутреннего аудитора и может повлиять на работу внешнего аудитора. Аналогичным образом внешний аудитор обычно информирует внутреннего аудитора о любом существенном деле, которое может повлиять на внутренний аудит. 66. Главе департамента внутреннего аудита следует обеспечить, чтобы работа, выполненная внутренним аудитором, не дублировала работу внешних аудиторов. Координация усилий при аудите состоит в том числе в проведении встреч для обсуждения вопросов, представляющих взаимный интерес, для обмена аудиторскими заключениями и письмами по управленческим вопросам и для выработки общего понимания аудиторской методики и терминологии. Принцип 17. Работе, совершенной внешним аудитором для властных органов надзора над банком, следует иметь юридическую или контрактную основу. Любая задача, порученная надзорным властным органом внешнему аудитору, является дополнительной по отношению к его основной аудиторской работе и должна осуществляться в пределах его компетенции. 67. Как это объясняется в Докладе об аудиторской практике 1004 "Отношения между банковскими надзорными органами и внешними аудиторами банков" (пересматриваемые в настоящее время), у надзорных органов и внешних аудиторов имеются взаимодополняющие задачи: представление надзорного органа о стабильности банка дополняется представлением аудитора о "дееспособности банка", а надежная система внутреннего контроля как основа безопасного и осмотрительного менеджмента дополняет систему внутреннего контроля для подготовки финансовой отчетности на должном уровне. Кроме того, и надзорные органы, и внешние аудиторы заинтересованы в наличии надлежащей системы бухучета. 68. Конкретная роль внешних аудиторов меняется от страны к стране. Неизменным, однако, является стремление к тому, чтобы понимание внешними аудиторами системы внутреннего контроля банка достигало такой степени, которая соотносилась бы с достоверностью финансовой отчетности банка. Также обычно предполагается, что о существенных недостатках, обнаруженных внешними аудиторами, будет доложено менеджменту и (во многих странах) надзорным властным органам. Менеджмент старшего звена и совет директоров или его комитет по аудиту (если таковой имеется) должен обеспечить осуществление действий по устранению недостатков в системе внутреннего контроля, указанных в заключениях, составленных внешними аудиторами. Функцию "раннего предупреждения" внешних аудиторов следует рассматривать в контексте превентивного подхода в работе надзорных органов. 69. Имеется много областей, в которых работа надзорного органа и внешнего аудитора может быть взаимополезной. Внешние аудиторы могут почерпнуть немало полезного из информации, поступающей из надзорного органа, например, благодаря выездным инспекциям, беседам с менеджментом, другим контактам с банком. В странах, в которых внешние аудиторы поддерживают тесные контакты с надзорными органами, их часто привлекают для высказывания мнения о качестве функционирования департамента внутреннего аудита. Из переписки управленческого характера и прочей отчетности надзорные органы могут почерпнуть немало полезной информации о системе внутреннего контроля банка. 70. Имеются и другие обстоятельства, при которых внешний аудитор получает важную информацию, которая может касаться надзорного органа или обусловить необходимость его срочных действий. Некоторые из них включены в документ Международного стандарта по аудиту (МСА) 260 "Информирование лиц, занимающихся корпоративным управлением, об аудиторских вопросах" <1>. Помимо обстоятельств, упомянутых в МСА-260, следующие моменты, по всей вероятности, могут относиться к работе надзорных органов: -------------------------------<1> Обычно к таким вопросам относятся: - общий подход к аудиту и его рамки, в том числе его ожидаемые ограничения или любые дополнительные требования; - выбор методик и практики бухучета и значительные изменения в них, которые существенно повлияли или могли повлиять на финансовую отчетность учреждения; - потенциальное воздействие на финансовую отчетность любых существенных рисков и подверженности рискам, таких как незакрытое судебное разбирательство, которые необходимо отразить в финансовой отчетности; - корректировки в аудите, независимо от того, имеются ли о них записи в учреждении или нет, которые повлияли или могли повлиять существенным образом на финансовую отчетность учреждения; - существенные неясности, касающиеся событий и условий, могущих породить серьезные сомнения в способности учреждения продолжать деятельность; - разногласия с менеджментом по вопросам, которые по отдельности или в совокупности могут быть существенными для финансовой отчетности учреждения или для аудиторского заключения. Эта информация включает анализ того, был вопрос решен или нет, а также важность вопроса; - ожидаемые изменения в заключении аудитора; - прочие вопросы, требующие внимания тех, кто отвечает за управление, такие как крупные недостатки во внутреннем контроле, вопросы, связанные с неподкупностью менеджмента, и мошенничество с участием менеджмента; - любые другие вопросы, по которым достигнуто согласие в условиях контракта; - информация, указывающая на невыполнение одного из требований к выдаче банковской лицензии; - серьезный конфликт между принимающими решения органами или неожиданный уход менеджера важного подразделения; - информация, которая может указывать на существенное нарушение законов и подзаконных актов, или статей устава банка, или регулятивных положений; - намерение аудитора подать в отставку или отстранение аудитора от служебных обязанностей; - значительные изменения к худшему в рисках бизнеса банка и возможные риски в будущем. 71. Во многих странах ожидается или требуется, чтобы об обстоятельствах вышеуказанного типа своевременно докладывалось надзорным властным органам. 72. Отношения между надзорными властными органами и внешними аудиторами следует основывать на критериях, разъясняемых в Документе 1004 о международной аудиторской практике (пересматриваемом в настоящее время). Особенно важно наличие юридической основы или контрактной договоренности между банком и надзорным органом по любой работе, выполняемой банком для надзорного органа. Эта основа или соглашения должны касаться вопроса конфиденциальности. Также важно, чтобы задача, поставленная надзорным органам внешним аудитором, была дополнительной по отношению к его обычной аудиторской работе и находилась в рамках его компетенции. Надзорные требования должны быть четко очерчены. 73. В некоторых странах роль внешнего аудитора распространяется на выполнение дополнительных задач, представляющих особый интерес для надзорного органа, таких как: - проверка методов, используемых банком при определении пруденциальной прибыли; - оценка адекватности и системы внутреннего контроля; - оценка соблюдения банком законов и нормативов; - оценка систем внутреннего контроля банка (включая департамент внутреннего аудита); - выражение мнения о следовании соответствующей методике бухучета. 74. Рекомендуется принятие юридических мер, с тем чтобы на внешних аудиторов не ложилась ответственность за добросовестное раскрытие информации надзорным властным органам в соответствии с действующими законами и нормативами. 75. Надзорные властные органы могут располагать информацией, представляющей интерес для внешнего аудитора, поскольку она может помочь внешнему аудитору понять проблемы, с которыми сталкивается надзорный орган, или существенно повлиять на его работу по аудиту или на другие обязанности по составлению отчетности. Важно, что существует юридическая возможность, позволяющая надзорным властным органам раскрывать информацию внешнему аудитору, благодаря чему надзорный орган успешнее достигает своих целей. Сотрудничество надзорных органов, внешних аудиторов и внутренних аудиторов. Принцип 18. Сотрудничество между надзорным органом, внешним аудитором и внутренним аудитором нацелено на повышение эффективности работы всех заинтересованных сторон и повышение отдачи от нее. Сотрудничество может быть основано на периодических встречах надзорного органа, внешнего аудитора и внутреннего аудитора. 76. Сотрудничество нацелено на повышение эффективности вклада всех заинтересованных сторон и повышение отдачи от него, и при этом каждая сторона концентрирует усилия на выполнении своих собственных обязанностей. 77. В некоторых странах сотрудничество основано на периодических встречах между надзорным органом, внешним аудитором и внутренним аудитором. Надзорный орган может счесть уместным присутствие на этих встречах представителей менеджмента старшего звена. В ходе встреч каждая сторона предоставляет информацию об областях взаимного интереса, и особое внимание уделяется предстоящим проверкам направлений деятельности, а также графику проверки. Всеми тремя сторонами обсуждается также осуществление учреждением рекомендаций внутренних и внешних аудиторов. 78. Сотрудничество предполагает наличие доверительных отношений между банком, его внешним аудитором и властным надзорным органом. Если доверие отсутствует, сотрудничество не может иметь места. Поэтому надзорные властные органы рассчитывают на информирование их менеджментом старшего звена банка о решениях, фактах и развитии событий, которые могут существенным образом повлиять на финансовое состояние банка. Комитет по аудиту. Определение. 79. Комитет по аудиту обычно рассматривается как комитет совета директоров и чаще всего состоит из неисполнительных директоров, не зависимых от менеджмента. Его характеристики и наименование могут, однако, отличаться от страны к стране. Принцип 19. Создание постоянного комитета по аудиту объясняется необходимостью решения практических сложностей, могущих возникнуть при осуществлении советом директоров задачи по обеспечению наличия и функционирования адекватной системы контроля. Кроме того, такой комитет укрепляет систему внутреннего контроля и внутренний и внешний аудит. Поэтому поощряется, чтобы банки учреждали постоянный комитет по аудиту, особенно если они занимаются сложными видами деятельности. Дочерним предприятиям банков следует также рассмотреть целесообразность создания комитета по аудиту при совете директоров. Состав, полномочия и функционирование. 80. После создания комитета по аудиту совету директоров следует составить письменный устав с указанием состава комитета, полномочий и обязанностей, а также способа отчетности всему совету директоров. Этот документ должен быть одобрен советом директоров и периодически пересматриваться и обновляться. 81. В комитет по аудиту должны входить по крайней мере три члена совета директоров, которые не являются нынешними или бывшими членами менеджмента старшего звена. Если по местным законам или подзаконным актам членам менеджмента разрешается входить в комитет по аудиту, они не должны составлять большинство членов комитета. Члены комитета должны иметь послужной опыт работы, совместимый с возложенными на комитет обязанностями. По крайней мере один член должен иметь профессиональный опыт в финансовой отчетности, бухучете или аудите. В целях большей эффективности следующим лицам может быть разрешено регулярно посещать заседания комитета по аудиту: главному исполнительному лицу или члену менеджмента старшего звена, главе департамента внутреннего аудита и внешнему аудитору. 82. Комитет по аудиту может запросить доступ к любым необходимым данным или записям и заказать проведение расследования. Комитет по аудиту регулярно отчитывается перед советом директоров. Соответствующие аспекты. 83. Комитету по аудиту следует поощрять контакты между членами совета директоров, менеджментом старшего звена, департаментом внутреннего аудита, внешним аудитором и надзорным властным органом. 84. Комитет по аудиту утверждает устав внутреннего аудита и план аудита, а также требуемые ресурсы (как по штату, так и по инструментам). Он получает отчеты о деятельности и краткое изложение индивидуальных рекомендаций внутреннего аудитора и планы менеджмента по их осуществлению. 85. Внешний аудитор представляет план работы по аудиту комитету по аудиту и информирует комитет по аудиту о его заключениях и рекомендациях. 86. Комитет по аудиту регулярно обсуждает: - функционирование системы внутреннего контроля; - деятельность департамента внутреннего аудита; - области риска в операциях учреждения, которые в текущем году необходимо подвергнуть внутреннему и внешнему аудитам; - достоверность и точность финансовой информации, предоставляемой менеджменту и внешним пользователям; - любые существенные недостатки в бухучете или внутреннем аудите, выявленные внешними или внутренними аудиторами; - соблюдение банком юридических и регулятивных положений, статей его устава и подзаконных актов, а также правил, установленных советом директоров. 87. Комитету по аудиту следует рекомендовать совету директоров кандидатуру внешнего аудитора. Комитет по аудиту обычно определяет и проверяет условия найма внешнего аудитора. 88. Некоторые надзорные властные органы добиваются регулярных встреч с председателями комитета по аудиту каждого банка, чтобы помочь им лучше уяснить принципы корпоративного управления и систему функционирования банка. Эти встречи дают возможность председателю комитета по аудиту обсудить любые вопросы, которые могут возникать у него по менеджменту банка, а надзорному властному органу позволяют сформировать мнение об эффективности работы комитета по аудиту. Использование внешних источников (аутсорсинг) во внутреннем аудите. Определение. 89. Договоренность об аутсорсинге внутреннего аудита представляет собой контракт между учреждением и продавцом услуг по внутреннему аудиту из внешнего источника. 90. С одной стороны, аутсорсинг деятельности по внутреннему аудиту, особенно когда он осуществляется на ограниченной и конкретно ориентированной основе, может принести банкам значительную выгоду, такую как доступ к специализированной экспертизе и опыт при специальной аудиторской проверке объекта, которые отсутствуют в организации. С другой стороны, аутсорсинг может представлять риск для банка, такой как утрата или ослабление контроля над деятельностью внешнего провайдера внутреннего аудита. Этими рисками следует управлять и вести их мониторинг. Более того, аутсорсинг может негативно повлиять на полномочия надзорного властного органа по сбору информации или повлечь изменения способа осуществления аутсорсинговой деятельности. Аутсорсинг такого ключевого вида банковской деятельности, как внутренний аудит, может привести к размыванию сущности банковской лицензии. Аутсорсинг во внутреннем аудите. Принцип 20. Независимо от использования аутсорсинга во внутреннем аудите совет директоров и менеджмент старшего звена несут конечную ответственность за обеспечение адекватного и эффективного функционирования службы системы внутреннего контроля и внутреннего аудита. 91. В некоторых странах требуется, чтобы департамент внутреннего аудита был достаточно компетентным для анализа ключевых видов деятельности банка и оценки функционирования, эффективности внутреннего контроля над этими видами деятельности и отдачи от него. Однако общепринято, что внешний эксперт может осуществлять некоторые проверки, по которым департамент внутреннего аудита некомпетентен (или недостаточно компетентен). Тем не менее приводимые ниже факторы относительно аутсорсинга во внутреннем аудите также применимы к этому случаю. Кроме того, главе департамента внутреннего аудита следует проследить, когда это целесообразно, чтобы вклад экспертных знаний интегрировался в деятельность его департамента, возможно, путем участия одного или нескольких его сотрудников в работе внешнего эксперта. 92. В других странах банки могут использовать продавца аутсорсинговых услуг для выполнения практически всей работы по внутреннему аудиту. Тогда главой внутреннего аудита учреждения надо назначать опытного сотрудника старшего звена и иметь небольшой персонал в этом подразделении. Продавец аутсорсинговых услуг содействует персоналу в определении анализируемых рисков, дает рекомендации и осуществляет процедуры аудита в том виде, в котором они были одобрены главой департамента внутреннего аудита, и докладывает о своих выводах совместно с главой департамента по внутреннему аудиту либо всему совету, либо его комитету по аудиту. Однако во многих, если не в большинстве стран для крупного, активного на международной арене банка было бы необычным прибегать к аутсорсингу во всей деятельности внутреннего аудита или в ее значительной части. 93. В некоторых странах от продавца услуг по аутсорсингу требуется во всех отношениях быть независимым от внешнего аудитора или от фирмы или группы последнего. В других странах разрешаются договоренности об аутсорсинге с той же фирмой или группой по внешнему аудиту, которая осуществляет аудит финансовой отчетности. Однако, поскольку подобная договоренность может на деле скомпрометировать независимость внешнего аудитора или создать видимость этого, банкам в этих странах следует обращаться к руководству по независимости, выпущенному соответствующими профессиональными органами внешних бухгалтеров, или банковскими надзорными органами, или другими правительственными властными органами <1>. -------------------------------<1> Например, проект Рекомендации Европейской комиссии по независимости штатных аудиторов и Требования к независимости аудиторов Комиссии США по ценным бумагам и биржам. 94. Продавцом аутсорсинговых услуг должна быть компетентная, финансово надежная фирма с соответствующими знаниями и экспертным опытом. 95. Хорошей практикой является заключение письменного контракта между банком и продавцом услуг по аутсорсингу. Менеджменту старшего звена следует создать условия для того, чтобы банк заключил долгосрочный контракт с продавцом услуг по аутсорсингу, имеющим (с учетом характеристик этого банка) необходимую профессиональную компетенцию. 96. В контракте должны определяться задачи и обязанности продавца аутсорсинговых услуг. В контракте должно недвусмысленно предусматриваться, что менеджменту старшего звена необходимо выразить свое предварительное одобрение анализа рисков, выполненного продавцом аутсорсинговых услуг, и составленного плана. 97. В контракте также должно оговариваться, что менеджмент старшего звена или его представитель(-и), внешний аудитор(-ы) или его представитель и надзорный властный орган в любой момент имеют доступ к записям продавца аутсорсинговых услуг, касающимся его задач, в том числе к его рабочему плану аудита и к рабочим документам. 98. В контракте должно предусматриваться, что продавец аутсорсинговых услуг обязуется использовать все требуемые ресурсы для эффективного выполнения своих задач по плану аудита. Должен составляться протокол на случай изменения условий контракта, особенно при расширении работы по аудиту (если выявляются серьезные проблемы). 99. Когда учреждение заключает соглашение об аутсорсинге, увеличиваются его операционные риски. Надзорные органы рассчитывают на то, что банки будут анализировать воздействие аутсорсинга во внутреннем аудите на их общий профиль рисков и на систему внутреннего контроля банка. В случае неожиданного расторжения соглашения учреждению следует иметь план, рассчитанный на непредвиденные обстоятельства. С учетом наличия ряда возможных альтернативных поставщиков в сфере внутреннего аудита в плане, рассчитанном на непредвиденные обстоятельства, чаще всего будет говориться об альтернативном продавце. В связи с тем что новому продавцу потребуется время, банку придется рассмотреть необходимость временно увеличить свои собственные возможности в области внутреннего аудита. Аутсорсинг внутренней аудиторской деятельности в мелких банках. 100. Общепринято, что в некоторых мелких банках, в которых размеры и масштабы рисков не оправдывают поручение проводить внутренний аудит по крайней мере одним сотрудником на полной ставке, вся деятельность по внутреннему аудиту может осуществляться внешним провайдером. Все принципы, касающиеся внутреннего аудита, остаются применимыми в случае, когда внутренний аудит осуществляется внешним провайдером. 101. В таких обстоятельствах менеджмент старшего звена несет ответственность за выполнение рекомендаций аудиторской проверки и за определение ответственного за их осуществление. ВЗАИМООТНОШЕНИЯ МЕЖДУ ОРГАНАМИ БАНКОВСКОГО НАДЗОРА И ВНЕШНИМИ АУДИТОРАМИ БАНКОВ (Базельский комитет по банковскому надзору, январь 2002 г.) Предисловие. Настоящий документ был подготовлен совместно Международным комитетом по практике аудита (МКПА) и Международной федерацией бухгалтеров и был одобрен для публикации Базельским комитетом и МКПА <1>. -------------------------------<1> МКПА публикует этот документ в качестве Отчета о международной аудиторской практике. Такие отчеты готовятся МКПА для оказания практической помощи аудиторам по внедрению Международных стандартов аудита (МСА) или для продвижения хорошей практики. Иногда они не наделены полномочиями МСА. Этот документ основан на положениях МСА, выпущенных 1 октября 2001 г. Банки играют жизненно важную роль в экономике, и поддержание стабильности банковской системы является постоянной озабоченностью широкой общественности. Поэтому важными становятся индивидуальные роли, выполняемые органами банковского надзора и внешними аудиторами. Возрастающая сложность банковского дела требует большего взаимопонимания и - при необходимости - больших контактов между надзорными органами и внешними аудитами. Цель этого документа заключается в предоставлении информации и руководящих положений о методах усиления взаимовыгодных отношений между аудиторами банков и надзорными органами с учетом Основных принципов банковского надзора, разработанных Базельским комитетом. Однако, поскольку характер этих отношений значительно варьируется по странам, руководящие положения не могут применяться во всей их полноте ко всем странам. Базельский комитет и МКПА тем не менее надеются, что документ принесет пользу органам банковского надзора и внешними аудиторам тех стран, где уже установлены тесные связи между ними или они только рассматриваются. Вступление. 1. Банки играют жизненно важную роль в экономике. Они хранят сбережения населения, обеспечивают средства платежей за товары и услуги и финансируют развитие бизнеса и торговли. Для надежного и эффективного выполнения этих функций банки должны пользоваться доверием населения и тех предприятий, с которыми они ведут бизнес. Поэтому устойчивость банковской системы в национальном и международном масштабах признается делом всеобщего интереса. Этот общественный интерес находит отражение в том, что в отличие от большинства других коммерческих предприятий банки подвергаются пруденциальному надзору центральными банками или специализированными официальными ведомствами. 2. Финансовые отчеты банков также подвергаются проверкам внешними аудиторами, проводимым в соответствии с действующими этическими и аудиторскими стандартами, включая такие факторы, как независимость, объективность, профессиональная компетенция, тщательность при должном планировании и надзоре. Заключение аудитора придает достоверность финансовым отчетам и укрепляет доверие к банковской системе. 3. Поскольку банковское дело постоянно усложняется как в национальном, так и в международном масштабе, повышаются требования к органам банковского надзора и внешним аудиторам. Во многих отношениях надзорные органы и внешние аудиторы сталкиваются с одинаковыми проблемами, и их роли все более воспринимаются как взаимодополняющие. Банковский надзор не только извлекает пользу от результатов работы аудиторов, но он может обращаться к внешнему аудитору с просьбой взять на себя выполнение дополнительных задач, если их решение способствует исполнению надзорной роли. В то же время при исполнении своей роли внешние аудиторы также обращаются в надзорные органы с просьбой о предоставлении информации, которая может помочь более эффективному выполнению своих обязанностей. 4. Международный комитет по практике аудита и Базельский комитет сходятся во мнении, что достижение большого взаимопонимания в вопросах о роли и обязанностях надзорных органов и внешних аудиторов и - при необходимости - лучшей коммуникации между ними повышает эффективность аудитов финансовых отчетностей банков и надзора, что идет на пользу обеим службам. 5. Роль и ответственность совета директоров и менеджмента <1> банков, внешних аудиторов определяется профессиональной практикой. В этом документе нет намерения бросить вызов или изменить эти роли или ответственность. Он нацелен, скорее, на достижение лучшего понимания характера ролей совета директоров и менеджмента банка, внешних аудиторов и надзорных органов, поскольку неправильное понимание этих ролей могло бы привести к излишней зависимости работы одной службы от другой. В этом документе изложено стремление устранить возможные недопонимания и предлагаются пути достижения каждой службой наиболее эффективного использования результатов работы другого. Соответственно, документ: -------------------------------<1> Понятия "совет директоров" и "менеджмент" используются здесь не для определения юридических структур, а, скорее, для наименования внутри банка двух принимающих решения служб. По глоссарию терминов в МСА в состав менеджмента входят должностные лица и другие служащие, которые выполняют функции старшего звена менеджмента. Базельские Основные принципы определяют функции совета директоров в целях обозначения функций тех, которые отвечают за управления банком. Изложенные в этом документе принципы применяются в соответствии со структурой корпоративного управления страны, в которой находится банк. При этом следует ссылаться на документ Базельского комитета "Улучшение корпоративного управления в банковских учреждениях", опубликованный в сентябре 1999 г. а) излагает основную ответственность совета директоров и менеджмента (пункты 8 - 13); б) рассматривает наиболее важные характеристики роли внешних аудиторов (пункты 14 - 27); в) рассматривает наиболее важные характеристики роли органов банковского надзора (пункты 28 - 45); г) содержит обзор взаимоотношений между органом банковского надзора и внешним аудитором банка (пункты 46 - 55); д) исследует дополнительные пути, следуя которым внешние аудиторы и службы бухучета могут способствовать надзорному процессу (пункты 56 70). 6. В сентябре 1997 г. Базельский комитет опубликовал свои Основные принципы эффективного банковского надзора. Эти Основные принципы (которые используются в страновых оценках такими организациями, как Всемирный банк и Международный валютный фонд) нацелены служить в качестве главного ориентира при проведении эффективного надзора в международном масштабе и всеми странами. Настоящий документ был подготовлен с учетом Базельских Основных принципов. 7. Этот документ был подготовлен с полным представлением наличия значительных различий в национальных институциональных и регулятивных механизмах, в особенности в стандартах бухучета, надзорных методах, с учетом того, что в некоторых странах внешние аудиторы выполняют задачи по просьбе органов банковского надзора. В некоторых странах надзорные органы и внешние аудиторы уже установили более тесные взаимоотношения, чем это рекомендуется в этом документе. Предлагаемые здесь мероприятия не заменяют существующих отношений. Хотя положения этого документа не считаются предписывающими, тем не менее выражается надежда, что они станут охватывать все ситуации более непосредственно в одних странах по сравнению с другими. Ответственность совета директоров и менеджмента банков. 8. Основная ответственность за ведение бизнеса банком возложена на совет директоров и назначаемый им менеджмент. Эта ответственность включает в себя среди прочего обеспечение того, чтобы: - служащие, которым поручено выполнять задачи банка, обладали достаточными знаниями и навыками, были честными, а на ключевые должности назначались опытные сотрудники; - внедрялись и соблюдались адекватные методы, практика и процедуры различных видов деятельности банка, в том числе: - содействие выработке высоких этических и профессиональных стандартов; - задействование систем выявления и точного измерения всех крупных рисков с адекватным мониторингом и контролем за этими рисками; - задействование адекватной системы внутреннего контроля, организационной структуры и процедур бухучета; - оценка качества активов и их надлежащее признание и измерение; - соблюдение правила "знай своего клиента", что предотвращает умышленное или ненамеренное использование банка уголовными элементами; - внедрение подходящей среды контроля, направленной на выполнение предписанных задач, предоставление информации и соблюдение правил; - тестирование соблюдения установленных правил и оценка эффективности системы внутреннего контроля службой внутреннего аудита; были задействованы надлежащие системы управления информационными потоками; - были задействованы надлежащие методики и процедуры управления рисками; - соблюдались законодательные положения и регулятивные нормативы, в том числе нормативы платежеспособности и ликвидности; - адекватно защищались интересы не только акционеров, но и вкладчиков и других кредиторов. 9. Менеджмент отвечает за подготовку финансовых отчетов в соответствии с надлежащим механизмом отчетности и за установление процедур бухучета, которые предусматривают ведение документации, достаточной для обоснования финансовых отчетов. В эту ответственность входит обеспечение внешнему аудитору полного и беспрепятственного доступа к источникам информации и предоставления всей необходимой информации, которая может существенно повлиять на составление его заключения <1>. Менеджмент также несет ответственность за предоставление всей информации органам банковского надзора, которые должны получать ее по действующему закону или нормативам. -------------------------------<1> В некоторых странах от отделений сбербанков требуется только предоставление финансовой информации (в том числе сокращенные финансовые отчетности), подготовленной в соответствии с методикой бухучета для Базельской группы или с национальными регулирующими нормативами. Эта финансовая информация может или не может подходить под требование проведения внешнего аудита. Положения этого документа также применимы к проведению надлежащего внешнего аудита. 10. Во многих странах учреждены комитеты по аудиту для преодоления трудностей у совета директоров, обеспечивающие работу и поддержание адекватной системы внутреннего контроля. Кроме того, такой комитет подкрепляет как систему внутреннего контроля, так и службу внутреннего аудита. В целях повышения эффективности комитета по аудиту внутренним и внешним аудиторам следует разрешать и поощрять посещение заседаний комитета. Регулярные заседания комитета по аудиту с участием внутренних и внешних аудитов способствуют повышению независимости внешних аудиторов и надежности работы внутренних аудиторов, а также содействуют выполнению комитетом его главной задачи по усилению корпоративного управления. В некоторых странах законодательство или нормативы предписывают обязательное проведение таких заседаний. 11. Если того требуют совет директоров или действующее законодательство и нормативы, на менеджмент возлагается ответственность за создание и эффективную работу постоянной службы внутреннего аудита в банке, соотносимой с масштабом и характером его деятельности. Эта служба является частью постоянного мониторинга системы внутреннего контроля, так как она обеспечивает оценку достаточности и соблюдения установленных банком методик и процедур. Она также помогает следить за достаточностью, эффективностью и надежностью управления рисками, системами контроля и инфраструктурой независимо от процедур, связанных с повседневной обязанностью следить за соблюдением этих методик и процедур. Ответственно выполняя свои обязанности, менеджмент должен принимать все меры по обеспечению непрерывной и адекватной работы службы внутреннего аудита. 12. Для достижения большей эффективности служба внутреннего контроля должна быть независимой от проверяемого учреждения, равно как и от повседневной работы системы внутреннего контроля. Каждый вид деятельности и каждое подразделение, дочернее предприятие или любой компонент банка должен подвергаться проверке службой внутреннего контроля. Профессиональная компетенция каждого внутреннего аудитора и всей службы внутреннего аудита очень существенна в надлежащей действенности этой службы. Поэтому служба внутреннего аудита должна быть полностью укомплектована служащими с соответствующими навыками и техническим опытом, которые не имеют операционных обязанностей. Служба внутреннего аудита должна регулярно докладывать совету директоров и менеджменту о результатах работы систем внутреннего контроля и управления рисками и о выполнении задач службой внутреннего аудита. Менеджменту следует установить и утвердить процедуру, обеспечивающую рассмотрение и - при необходимости - реализацию рекомендаций службы внутреннего аудита. 13. Ответственность совета директоров и менеджмента нисколько не умаляется наличием системы надзора за банками или требованием о проверке финансовой отчетности банка внешним аудитором. Роль внешнего аудитора банка. 14. Цель аудита финансовых отчетов банка внешним аудитом состоит в том, чтобы позволить независимому аудитору вынести заключение о соответствии основных положений подготовленных этим банком финансовых отчетов установленному механизму. Обычно финансовые отчеты должны готовиться в соответствии с действующими правилами страны, в которой находится головной офис банка <1>, и согласно нормативам, установленным регулирующими органами этой страны. Правила финансовой отчетности могут различаться по странам, и порядок финансовой отчетности для банков в данной стране может полностью отличаться от порядка, установленного для других коммерческих юридических лиц. Поэтому заключение аудитора по финансовым отчетам будет сделано с учетом действующих в стране правил и нормативов. Финотчеты, подготовленные с соблюдением разных правил и нормативов, могут существенно различаться, будучи в то же время составленными в соответствии с действующими национальными требованиями. По этой причине в МСА-700 "Заключение аудитора по финансовым отчетам" заложено требование к аудитору определять страну происхождения механизма финансовой отчетности для подготовки финансовых отчетов, если этот механизм не соответствует Международным стандартам по бухучету. -------------------------------<1> В некоторых странах также разрешается составлять отчетность по таким международно принятым учетным стандартам, которые выпущены или приняты Международным комитетом по стандартам бухучета. 15. В зависимости от условий контракта заключение внешнего аудитора обычно направляется либо акционерам, либо совету директоров. Однако оно может быть доступно таким сторонам, как вкладчики, другие кредиторы и надзорные органы. Заключение помогает установить достоверность финансовых отчетов. Вместе с тем оно не должно истолковываться как заверение в будущей жизнеспособности банка или как вывод о дееспособности или эффективности работы менеджмента банка, так как эти функции не входят в задачи аудита. 16. Если финансовые отчеты представляются в значительной степени искаженными, аудитор определяет процедуры аудита с целью снижения до приемлемо низкого уровня риска вынесения неправильного заключения. Аудитор оценивает присущий риск значительных искажений (присущий риск) и риск того, что системы учета и внутреннего контроля учреждения своевременно не подтвердят, или выявят, или устранят значительные искажения (контрольный риск). Аудитор определяет контрольный риск как высокий, если он не в состоянии выявить меры контроля, позволяющие предотвратить, или обнаружить, или устранить значительные искажения, и проводит тестирования системы контроля, что обосновывает более низкую оценку контрольного риска. На основе оценок присущего и контрольного рисков аудитор выполняет основные процедуры снижения совокупного риска аудита до приемлемо низкого уровня. 17. Аудитор обдумывает, каким образом могут существенно искажаться финансовые отчеты и не присутствует ли риск мошенничества, что указывает на возможность обмана в финансовой отчетности или присвоения активов. Аудитор разрабатывает процедуры снижения до приемлемо низкого уровня риска необнаружения существенных искажений в финансовых отчетах, появляющихся в результате мошенничества или ошибок. В МСА-240 "Обязанность аудитора принимать во внимание мошенничество и ошибки при аудите финансовых отчетов" перечислены факторы риска мошенничества, наличие которых может вызвать у аудитора подозрения в мошенничестве. В некоторых странах, если аудитор располагает доказательством наличия мошенничества, он обязан сообщить об этом органу надзора за банком. 18. При проведении аудита финансового отчета банка внешний аудитор констатирует, что банки имеют следующие характеристики, обычно отличающие их от большинства других коммерческих предприятий, которые аудитор принимает во внимание при оценке уровня присущего риска: - банки хранят крупные суммы денежных инструментов, включая наличность и оборотные документы, физическая безопасность которых должна быть обеспечена при передаче и во время хранения. Они также хранят и контролируют оборотные документы и другие активы, которые легче передаются в электронном виде. Ликвидные характеристики этих позиций делают банки уязвимыми перед присвоением и мошенничеством. Поэтому банкам следует устанавливать формальные операционные процедуры, четко очерченные пределы индивидуальной предосторожности и создавать системы строгого внутреннего контроля; - они часто участвуют в транзакциях, которые инициируются в одной юрисдикции, регистрируются в другой и управляются в третьей; - банки часто функционируют с высокой долей заемных средств (т.е. с низким отношением собственного капитала к совокупным активам), что увеличивает уязвимость банков перед экономическими неурядицами и повышает риск банкротства; - они располагают активами, стоимость которых может быстро меняться и зачастую трудно поддается оценке. Следовательно, относительно небольшое падение стоимости активов может оказать значительное влияние на капитал банков, а потенциально - на их платежеспособность; - банки обычно извлекают крупные суммы на свое финансирование из краткосрочных вкладов (застрахованных или незастрахованных). Утрата доверия вкладчиков к платежеспособности банка может быстро привести к кризису ликвидности; - они облечены доверительными обязанностями в отношении удерживаемых ими активов, принадлежащих другим лицам. Это может вызвать ответственность за нарушение доверия. Поэтому банкам следует задействовать операционные процедуры и системы внутреннего контроля, направленные на обеспечение обращения с такими активами только в соответствии с условиями их перевода банку; - банки занимаются различными объемными сделками на крупные суммы, а это требует обязательного наличия сложных систем бухучета и внутреннего контроля наряду с широким использованием информационных технологий (ИТ); - они обычно располагают сетью отделений и отделов, которые разбросаны по различным местам. Это влечет за собой значительную степень децентрализации полномочий и рассеивания служб бухучета и контроля. Отсюда возникают трудности с поддержанием единой операционной практики и систем бухучета, в особенности когда сеть отделений распространяется за пределы национальных границ; - транзакции часто могут быть инициированы и завершены клиентом без вмешательства служащих банка, например, по Интернету или в банкомате; - банки зачастую принимают значительные обязательства без первоначального перевода средств, кроме (в ряде случаев) взимания комиссионных. Эти обязательства могут сопровождаться только мемориальными бухгалтерскими проводками. Следовательно, могут возникнуть трудности с их обнаружением; - они регулируются государственными ведомствами, регулятивные требования которых часто влияют на применяемые банками принципы бухучета. Несоблюдение регулятивных требований, например к достаточности капитала, может иметь последствия для финотчета банка или раскрытия сведений о нем; - клиентские отношения, которые могут иметь с банком аудитор, его помощники или аудиторская компания, могли бы сказаться на независимости аудитора в том плане, что такие отношения с другими организациями не имеют значения; - банки обычно имеют исключительный доступ к клиринговым и расчетным системам для чеков и перевода средств, валютных транзакций и т.д. Они являются неотъемлемой частью или подсоединены к национальным и международным расчетным системам и, следовательно, могут вызвать системный риск в странах, где они работают; - они могут эмитировать и торговать сложными финансовыми инструментами; некоторые из них следует показывать в финансовых отчетах по рыночной стоимости. Поэтому банкам следует устанавливать надлежащие процедуры оценки и управления рисками. Эффективность этих процедур зависит от качества выбранных методик и математических моделей, доступа к надежной текущей и исторической информации и поддержания целостности данных. 19. Детальный аудит всех транзакций банка занял бы слишком много времени, обошелся бы слишком дорого и принес бы мало пользы. Поэтому внешний аудитор основывает аудит на оценке присущего риска существенных искажений, контрольного риска и на тестировании системы внутреннего контроля в целях недопущения или выявления и исправления существенных искажений, а также на функционировании основных процедур на основе тестирования. Эти процедуры включают один или более из следующих элементов: инспекция, наблюдение, запрос и подтверждение, вычисление и анализ. Внешний аудитор обращает особое внимание на возвратность и, следовательно, на текущую стоимость кредитов, инвестиций и других активов, показанных в финансовом отчете. И на идентификацию и адекватное раскрытие информации в финотчете обо всех крупных условных и безусловных обязательствах и пассивах. 20. Если внешний аудитор наделен единственной ответственностью за составление заключения и за определение характера, выбора времени и масштабности процедур аудита, то многие результаты работы внутреннего аудитора могут стать полезными для внешнего аудитора при аудите финансового отчета. Поэтому аудитор оценивает (как часть проверки) работу службы внутреннего аудита постольку, поскольку аудитор считает уместность определения характера, выбора и масштабности процедуры аудита. 21. В МСА-610 "Рассмотрение работы службы внутреннего аудита" содержится требование к внешним аудиторам рассматривать деятельность службы внутренних аудиторов и ее результаты, если таковые отмечены, по характеру, выбору времени и масштабности процедур этой службы. Внешний аудитор обращает внимание на организационный статус службы внутреннего аудита, масштаб ее деятельности, техническую компетентность ее сотрудников и проявленную ими тщательность при оценке работы департамента. 22. Работа аудитора посвящена вынесению суждения. Он использует профессиональное суждение в таких областях, как: - оценка присущего и контрольного рисков и риска существенных искажений, вызванных мошенничеством или ошибкой; - принятие решения о характере, выборе времени и масштабности процедур аудита; - оценка результатов использования этих процедур; - оценка обоснованности суждений и оценок, вынесенных менеджментом при подготовке финансового отчета. 23. Внешний аудитор планирует и проводит аудит в целях достижения обоснованной уверенности в том, что обнаруженные искажения в отчете банка (по отдельности или в совокупности) являются значительными по отношению к сведениям, представленным в финансовом отчете. Оценка существенности относится к профессиональному суждению аудитора. И на нее влияют экономические решения, которые будут принимать пользователи финотчетов банков на основе данных в этом финотчете. Аудитор определяет существенность искажений как на уровне финотчета в целом, так и в отношении остатков на счетах, классов транзакций и раскрытия информации. На существенность могут влиять также другие факторы, такие как правовые и регулятивные требования и соображения, относящиеся к остаткам на счетах в отчете, а также к взаимоотношениям банка и пользователей его финотчетности. Этот процесс может привести к определению различных уровней существенности в зависимости от рассматриваемого аспекта финотчета. Уровень существенности, используемый аудитором при вынесении заключения по финотчету банка, также может отличаться от уровня, используемого при подготовке специального заключения для надзорных органов. Более подробное изложение этого процесса содержится в МСА-320 "Существенность в аудиторской проверке". 24. При составлении заключения по финотчету внешний аудитор осуществляет процедуры, направленные на достижение обоснованной уверенности в том, что финотчет подготовлен с учетом всех существенных аспектов в соответствии с установленным механизмом представления финансовой отчетности. Аудит не гарантирует выявления всех существенных искажений ввиду таких факторов, как использование суждения, применение тестирования, присущие ограничения службы внутреннего контроля, и ввиду того, что большая часть имеющихся у аудитора доказательств носит, скорее, убедительный, нежели неопровержимый характер. Риск необнаружения существенного искажения в результате мошенничества выше риска необнаружения такого искажения из-за ошибки, так как при мошенничестве могут использоваться утонченные и тщательно организованные манипуляции для его сокрытия, такие как подделка, намеренный уход от регистрации сделки или умышленный обман аудитора. Такие попытки сокрытия бывает труднее выявить при наличии сговора. Более того, риск необнаружения существенного искажения, вызванного мошенничеством менеджмента, выше риска, возникающего из-за мошенничества служащих, поскольку занимаемое положение совета директоров и менеджмента часто предполагает их честность, что позволяет им нарушать формально установленные процедуры контроля. Поэтому аудитор планирует и проводит проверку с налетом профессионального скептицизма, осознавая возможное наличие обстоятельств, способствующих существенному искажению финансовых отчетов. 25. Когда аудитор обнаруживает искажение, существенно влияющее на содержание финотчета в целом, включая проведение неправильной политики бухучета, ошибочную оценку стоимости активов, неполное раскрытие информации, он просит менеджмент скорректировать финотчет и устранить искажение. Если менеджмент отказывается внести коррективы, аудитор дает условно положительное или отрицательное заключение по финотчету. Такое заключение может отрицательно сказаться на доверии к банку и даже на его устойчивости. Поэтому менеджмент принимает необходимые меры в целях недопущения неблагоприятных последствий. Подобным образом аудитор дает условно положительное заключение или отказ от представления аудиторского заключения, если менеджмент не представил всей требуемой аудитором информации или объяснений. 26. Внешний аудитор обычно передает некоторую информацию менеджменту, однако это составляет дополнительную, но не обязательную неотъемлемую часть аудиторской проверки. Эта информация содержит, как правило, замечания о таких аспектах, как значительные недостатки в системе внутреннего контроля или искажения, привлекшие внимание аудитора в ходе аудита, но не вызывающие изменений в аудиторском заключении (либо благодаря реализации дополнительных процедур, компенсирующих отмеченные недостатки в системе контроля, либо по причине устранения искажений в финотчете или их несущественности). Внешний аудитор также сообщает об управленческих недостатках тем лицам, которые отвечают за управление банком. В некоторых странах внешний аудитор также представляет (либо по требованию законодательства, либо по установившейся традиции) листинговое заявление менеджменту или подразделению банковского надзора о конкретных замечаниях, относящихся к составу остатков на счетах или кредитного портфеля, состоянию ликвидности или доходам, финансовым нормативам, достаточности системы внутреннего контроля, анализу банковских рисков или соблюдению правовых или надзорных требований. 27. В некоторых странах от внешнего аудитора требуется незамедлительно докладывать органу банковского надзора о любом факте или решении, которое: - означает серьезное нарушение законов или нормативов; - отрицательно сказывается на дееспособности банка; - ведет к изменению аудиторского заключения. Роль органа банковского надзора. 28. Главная задача пруденциального надзора заключается в поддержании стабильности и доверия к финансовой системе; таким образом снижается риск потери вкладчиков и других кредиторов. Кроме того, надзор часто служит средством проверки соблюдения законов и нормативов, регулирующих деятельность банков. Однако в настоящем документе акцент сделан на пруденциальный аспект роли банковского надзора. 29. Банковский надзор основан на системе лицензирования, что позволяет надзорным органам определять поднадзорных лиц и контролировать их приход в банковский сектор. Чтобы претендовать на получение лицензии и ее сохранение, юридические лица должны выполнять определенные пруденциальные требования. Эти требования могут различаться по странам своими точными спецификациями; некоторые носят точное определение в нормативах, другие - более широкое определение, тем самым позволяя надзорным властям прибегать к его толкованию по своему усмотрению. Однако в большинстве надзорных систем обычно отмечаются следующие основные требования: - банк должен располагать подходящими акционерами и членами совета директоров (в это понятие входят честность и занимаемое положение в финансовом сообществе, а также финансовая состоятельность всех главных акционеров); - менеджмент банка должен отличаться честностью и внушать доверие, обладать профессиональными навыками и опытом надежного и осмотрительного управления банком; - организационная структура и система внутреннего контроля банка должны соответствовать его бизнес-планам и стратегиям; - правовая структура банка должна согласовываться с его операционной структурой; - банк должен располагать достаточным капиталом, чтобы устоять перед рисками, присущими характеру и размаху своей деятельности; - банк должен располагать достаточной ликвидностью для покрытия оттоков средств. 30. Часто предъявляются и другие, более подробные требования, включая минимальные количественные коэффициенты достаточности капитала и ликвидности. Однако вне зависимости от формы регулирующих правил их цель заключается в создании условий, обеспечивающих осмотрительное ведение бизнеса и наличие в банке достаточных финансовых ресурсов для преодоления неблагоприятных обстоятельств и защиты вкладчиков от потерь. 31. Кроме лицензирования новых банков большинство органов банковского надзора наделено полномочием пересматривать и отклонять любое предложение о передаче значительной собственности или контрольного пакета акций действующих банков третьей стороне. 32. Постоянный банковский надзор обычно ведется на основе рекомендаций и нормативов. Однако органы банковского надзора располагают возможностью обращаться в судебные инстанции в целях своевременного принятия корректирующих действий при невыполнении банком пруденциальных требований, нарушениях законодательства и нормативов или когда вкладчики сталкиваются с существенным риском потерь. В экстремальных ситуациях надзорный орган может быть наделен полномочиями отзывать банковскую лицензию. 33. Достаточность капитала является одной из главнейших задач пруденциального банковского надзора. В большинстве стран установлены минимальные требования к капиталу при учреждении новых банков, и тестирование достаточности капитала является обычным компонентом постоянного надзора. В консультативном документе "Новое Базельское соглашение о капитале", выпущенном Базельским комитетом в январе 2001 г., содержится предложение о создании механизма обеспечения достаточности капитала, основанного на трех основных факторах: минимальных требованиях к капиталу, проверке надзорного процесса и соблюдении рыночной дисциплины. Первый фактор определяет минимальные требования к капиталу для трех категорий рисков - кредитного, рыночного и операционного. Второй фактор предусматривает следующие принципы. Банки должны располагать достаточной платежеспособностью в отношении своих профилей рисков, а надзорные органы должны быть в состоянии требовать от банков наличие капитала сверх минимума. Самим банкам следует постоянно проводить оценку достаточности своего капитала с учетом текущего и предстоящего профилей рисков, а надзорным органам - проверять процедуру оценки банками своей достаточности капитала. И, наконец, надзорные органы должны оценивать достаточность капитала банка как можно раньше и быстрее, принимая во внимание относительно неликвидный характер большинства активов банков и их ограниченные возможности незамедлительно мобилизовать новый капитал. Третий фактор (рыночная дисциплина) повышает роль участников рынка в стимулировании банков иметь достаточные размеры капитала. В этом отношении они должны раскрывать информацию о величине и качестве своего капитала и профиле рисков. 34. Банки подвержены разнообразным рискам. Надзорные органы отслеживают риски и могут ограничивать набор таких рисков, как кредитный и рыночный (в том числе процентный и валютный), риски ликвидности и финансирования, операционный, правовой и репутационный. Надзорные органы усиленно пытаются разработать системы измерения степени подверженности специфическим рискам (например, рискам, относящимся к производным финансовым инструментам). Эти системы нередко составляют основу конкретных мер контроля и устанавливают лимиты на различные категории подверженности рискам. 35. С учетом исторического опыта возникновения убытков к наиболее высоким банковским рискам относится риск, когда клиент или контрагент не полностью выполняет свое обязательство по наступлению срока либо в любое время после него (иногда такое называется кредитным риском). В обязанности надзорных органов не входит наблюдение за кредитной политикой банков, но для них важно быть уверенными в том, что банки задействовали надежную систему управления кредитным риском. Надзорные органы также определяют эффективность методики и практики банков для оценки качества кредитов. Надзорный орган должен убедиться, что применяемые методы и принятые менеджментом решения о расчете резервов приведут к выделению в специфические и общие резервы суммы, достаточной для своевременного покрытия возможных потерь от кредитов в соответствии с должными методикой и процедурами. Кроме того, надзорный орган стремится также следить за обеспечением диверсификации кредитного риска, используя правила ограничения подверженности риску по отношению к индивидуальным заемщикам, промышленному или коммерческому сектору, отдельным странам или экономическим регионам. 36. Качество кредитов и других активов банка является одним из решающих факторов его финансового состояния, хотя оно трудно поддается оценке. Соответственно, точная и осторожная оценка активов относится к наиболее важной обязанности надзорных органов, поскольку она напрямую влияет на определение указанной в отчете величины капитала банка. Как уже упоминалось выше, размер капитала широко используется в качестве надзорного стандарта, по которому измеряется или ограничивается подверженность рискам. Если должная оценка активов составляет одну из основных обязанностей менеджмента, то процесс оценки часто бывает связан с представлением значительного обоснования. Если надзорный орган сам не проводит оценку в целях определения достоверности и соблюдения задокументированных методик и процедур, то он обычно полагается в основном на суждение менеджмента о надлежащей оценке активов, а также на то, что указанные в финотчете оценки подвергались внешнему аудиту. 37. Надзорные органы придают особое значение необходимости задействования банками системы внутреннего контроля, которая соответствовала бы характеру и масштабу бизнеса. Задача этой системы заключается в оказании содействия в обеспечении менеджментом упорядоченного и эффективного ведения бизнеса, включая следование разработанной политике, сохранение активов, предотвращение и выявление мошенничества и ошибок, достоверность и полноту бухгалтерских записей и своевременную подготовку надежной финансовой информации. 38. Развитие утонченных систем компьютеризированной информации в режиме реального времени значительно повысило потенциал контроля, но в то же время привело к появлению дополнительных рисков, связанных с компьютерными сбоями или мошенничеством. Внедрение электронной торговли также привело к появлению новых значительных рисков и требует ведения дополнительного контроля. 39. Надзорные органы также озабочены обеспечением адекватного качества менеджмента. При проведении регулярных выездных проверок инспектора имеют возможность замечать признаки недостатков у менеджмента. Обычно инспектор регулярно интервьюирует руководство банков и использует другие возможности для поддержания контактов. Вне зависимости от регулятивных условий инспектор пытается использовать эти возможности для ознакомления с бизнес-планами и стратегией менеджмента по их выполнению. Одновременно инспектор стремится оценить профессиональную подготовку, навыки и компетентность персонала, оборудование и другие приспособления. Полученная в результате этих контактов информация помогает инспектору составить мнение о компетентности менеджмента. 40. Эффективный надзор требует сбора и анализа информации о поднадзорных банках. Например, инспектора собирают, проверяют и анализируют полученные от банков пруденциальные отчеты и статистические выкладки. Сюда входят основные финансовые отчетности, а также сопровождающие графики и схемы. Эти отчеты используются для проверки соблюдения определенных пруденциальных требований и служат основой для обсуждений с менеджментом банка. Документарный мониторинг часто позволяет выделять потенциальные проблемы, в особенности в интервале между выездными проверками, обеспечивая тем самым раннее обнаружение и принятие корректирующих мер до усугубления этих проблем. 41. Инспектора должны располагать средством подтверждения информации, полученной от выездных проверок или внешних аудиторов. Выездные проверки, проведенные персоналом органа банковского надзора или инициированные этим органом, но выполненные внешним аудитором, предназначены для подтверждения наличия в отдельных банках адекватных систем внутреннего контроля в соответствии с прописанными надзорным органом критериями и для надежности представленной банком информации. 42. Чтобы поближе познакомиться с корпоративным управлением и операционной работой банка, некоторые надзорные органы периодически встречаются с комитетом по аудиту или советом директоров. Это дает возможность комитету и совету директоров банка обсуждать любые проблемы с менеджментом и позволяет инспектору составить мнение об эффективности комитета по аудиту. 43. Инспектора банков заинтересованы в том, чтобы работа, порученная внешним аудиторам, выполнялась аудиторами, которые: - должным образом лицензированы и пользуются хорошей репутацией; - обладают соответствующим профессиональным опытом и компетентностью; - выполняют с высоким качеством полученные задания; - проявляют при аудите банка фактическую и правдоподобную независимость; - объективны и беспристрастны; - соблюдают любые другие общепринятые этические требования <1>. -------------------------------<1> Аудитор соблюдает соответствующие этические нормы и "Кодекс этичного поведения для профессиональных бухгалтеров", выпущенный Международной ассоциацией бухгалтеров (далее - Кодекс). 44. В некоторых странах органы банковского надзора имеют установленные законом полномочия назначать внешних аудиторов, право утверждать или отклонять, поручать независимый аудит. Эти полномочия направлены на обеспечение того, чтобы назначаемые банками внешние аудиторы обладали опытом, ресурсами и навыками, необходимыми в данных обстоятельствах. При отсутствии объективных причин смены внешнего аудитора надзорные органы обычно изучают обстоятельства, вынудившие банк не привлекать прежнего аудитора. 45. Надзорные органы прямо заинтересованы в обеспечении высоких стандартов аудита банков. Более того, они проявляют особую озабоченность относительно независимости внешнего аудитора, проводящего аудит банка, в особенности когда аудитор также предоставляет этому банку определенные виды неаудиторских услуг. Поэтому надзорные органы стараются поддерживать тесные контакты с национальными организациями профессионального аудита для решения вопросов, представляющих взаимный интерес. Взаимоотношения между органом банковского надзора и внешним аудитором. 46. Задачи органа банковского надзора и внешнего аудита во многом схожи, хотя акценты различаются. Орган банковского надзора прежде всего озадачен поддержанием устойчивости банковского сектора и укреплением безопасности и надежности банков в целях обеспечения защиты интересов вкладчиков. Поэтому надзорный орган отслеживает настоящее и оценивает будущее банков и использует их финансовые отчеты при оценке их состояния и результатов деятельности. С другой стороны, внешний аудитор прежде всего обращает внимание на составление заключений по финотчетам, как правило, для акционеров либо совета директоров банка. Поступив таким образом, аудитор учитывает правильное использование менеджментом допущения о непрерывности деятельности. Аудитор принимает во внимание используемый менеджментом период оценки и, когда этот период составляет менее 12 месяцев с даты представления баланса, просит менеджмент продлить период оценки по крайней мере до 12 месяцев от этой даты. Если менеджмент отказывается делать это, то согласно МСА-570 "О действующем предприятии" аудитор обязан рассмотреть необходимость изменения своего заключения ввиду ограниченного характера своей работы. Аудитор интересуется осведомленностью менеджмента о событиях и условиях после периода оценки, используемого менеджментом, что может вызвать значительные сомнения относительно способности банка продолжать свою деятельность. Орган банковского надзора должен удостовериться, что в каждом банке адекватно ведется документация, подготовленная в соответствии с принятыми учетной методикой и практикой, что позволяет ревизору оценивать финансовое состояние банка и рентабельность его бизнеса и следить за тем, чтобы банк регулярно публиковал и обеспечивал доступность финотчетов, которые объективно отражали бы его состояние. Внешний аудитор интересуется ведением достаточно надежных учетных записей в целях подготовки банком финотчетов, которые не содержат существенных искажений, тем самым позволяя внешнему аудитору делать заключения по этим финотчетам. 47. Если орган банковского надзора использует проверенную аудиторами финансовую отчетность в ходе надзорной деятельности, ему следует иметь в виду следующие факторы: - обычно финансовые отчетности готовятся не только и не столько для удовлетворения надзорных потребностей; - проведение аудита в соответствии со стандартами МСА предназначено для получения обоснованной уверенности в том, что финансовый отчет в целом не содержит существенных искажений; - важность используемых учетных методик при подготовке финотчетов, поскольку механизмы финансовой отчетности требуют наличия суждения об их применении и могут предоставить выбор из определенных методик или способы их применения; - в финотчеты входит информация, основанная на суждениях и оценках, сделанных менеджментом, и проверенная аудитором; - на финансовое состояние банка могут повлиять последующие события, имевшие место после подготовки финотчета; - орган банковского надзора не может допускать обязательную достаточность для себя аудиторской оценки внутреннего контроля, сделанной в целях аудита, поскольку цели оценки и тестирования внутреннего контроля инспектором и аудитором различаются; - рассматриваемые внешним аудитором методики контроля и учета могут быть неидентичными тем, которые применяет банк при подготовке информации для банковского надзора. 48. Тем не менее существует много направлений, где деятельность банковского надзора и внешнего аудитора может быть взаимно полезной. Сообщения аудиторов менеджменту и другие докладные записки аудиторов могут оказаться ценным подспорьем для проникновения в сущность различных аспектов операций банка. В практике многих стран обеспечивается доступ органов банковского надзора к таким материалам. 49. Подобным образом внешние аудиторы могут извлечь полезные вещи из информации, исходящей от надзорного органа. Если проводится надзорная проверка или интервью с менеджментом, сделанные при этом выводы могут быть полезны аудиторам, поскольку они представляют собой независимую оценку таких важных аспектов, как достаточность резерва на покрытие возможных потерь по ссудам, и фокусируют внимание на специфических направлениях надзорной деятельности. Надзорные органы могут также разрабатывать определенные пруденциальные нормативы или руководящие указания, к которым обеспечивается доступ банков и которые могут помочь аудиторам при подготовке аналитических обзоров. 50. Общаясь с менеджментом, органы надзора и внешние аудиторы осознают выгоды осведомленности о происходящем. Поэтому представляется взаимовыгодным оформлять такое общение в письменном виде, с тем чтобы оно составляло часть банковских архивов, к которым должен быть обеспечен доступ другой стороны. 51. В целях сохранения интереса обеих сторон к соблюдению конфиденциальности полученной информации во время выполнения соответствующих функций считается нормальным присутствие менеджмента банка или по крайней мере его информирование о контактах между надзорным органом и внешним аудитором. В соответствии с действующим законодательством и регулирующими правилами рекомендуется принимать своевременные надлежащие меры, с тем чтобы нельзя было обвинить внешних аудиторов в честном намерении раскрыть информацию надзорным органам. Эти меры могут выражаться в виде юридических инициатив или соглашения между банком, его менеджментом, внешним аудитором и надзорным органом. Это особенно относится к ситуациям, когда присутствие менеджмента скомпрометировало бы обсуждение, если, например, аудитор считает, что менеджмент вовлечен в мошенничество. 52. МСФ-260 "Связи вопросов аудита с вопросами управления" определяет проблемы управленческого интереса и обязывает аудиторов своевременно сообщать о них тем, кто отвечает за управление <1>. Вопросы аудита, вызывающие управленческий интерес, включают только те из них, которые привлекают внимание аудитора при проведении аудита. При проверке по нормам МСА от аудитора не требуется разрабатывать специальные процедуры для выделения вопросов, представляющих управленческий интерес. Эти вопросы, скорее, интересуют банковский надзор, особенно когда они могут потребовать принятия незамедлительных мер со стороны надзора. По требованиям надзорных, юридических или регулятивных механизмов, или заключенного официального соглашения, или протокола аудитор своевременно извещает о таких вопросах орган банковского надзора. В случае отсутствия таких требований, соглашений или протоколов аудитор понуждает менеджмент банка или отвечающие за управление лица своевременно извещать их об этих вопросах, которые, по суждению аудитора, могут вызвать живой интерес органа банковского надзора <2>. Более того, даже если нет потребности поступать таким образом, аудитор передает такие вопросы органу банковского надзора, если менеджмент или отвечающие за управление лица не делают этого. В этих обстоятельствах аудитор решает, защищает ли его законодательство в случае направления таких сообщений. -------------------------------<1> Обычно такие вопросы включают: - общий подход и масштаб аудита, в том числе его ожидаемые ограничения или дополнительные требования; - выбор учетной методики и практики или значительные изменения в них, которые оказывают или могли бы оказывать существенное воздействие на финансовые отчетности юридического лица; - потенциальное воздействие на финотчеты таких значительных рисков и подверженностей рискам, как находящееся на рассмотрении судебное дело, которые требуется показывать в финотчетах; - зарегистрированные или незарегистрированные юридическим лицом аудиторские характеристики, которые оказывают или могли бы оказать значительное воздействие на финотчеты этого лица; - существенные неопределенности, связанные с событиями и обстоятельствами, которые могут вызвать большие сомнения относительно способности юридического лица продолжать свою деятельность; - разногласия с менеджментом по вопросам, которые по отдельности или в совокупности могли бы оказать значительное воздействие на финотчет этого лица или заключение аудитора. Эти коммуникации (переписка) включают рассмотрение того, был ли решен этот вопрос, и его значимости; - ожидаемые изменения в заключении аудитора; - другие вопросы, заслуживающие внимания отвечающих за управление лиц, такие как состояние внутреннего контроля, честность менеджмента, мошенничество с вовлечением менеджмента; - все прочие вопросы, согласованные в условиях соглашения. <2> Четкие требования относительно направления сообщений органам банковского надзора уже установлены во многих странах законом, либо надзорными властями, либо официальными соглашениями или протоколом. Это служит обоюдным интересам аудиторов и органов банковского надзора. В странах, где отсутствуют такие требования, органы банковского надзора и бухучета поощряются к рассмотрению инициативы или оказанию поддержки принятию надлежащих мер в этой области. 53. Ниже приведены примеры других видов вопросов, которые могут привлечь внимание аудитора и потребовать от банковского надзора принятия срочных мер: - информация о невыполнении одного из требований к выдаче банковской лицензии; - серьезный конфликт с принимающими решение органами или неожиданный уход руководителя ключевой службы; - намерение аудитора подать в отставку или удаление аудитора из офиса; - существенные изменения в рисках бизнеса банка и появление возможных рисков в будущем. Во многих случаях внешний аудитор извещает об этом отвечающих за управление лиц. 54. В целом ряде стран внешний аудитор выполняет конкретные задания, или готовит специальные заключения согласно законодательным положениям, или по просьбе надзорного органа оказывает содействие инспектору в выполнении надзорных функций. Эти задания могут включать в себя указание следующих моментов: - соблюдались ли условия выдачи лицензий; - достаточны ли системы бухучета и ведения другой документации и системы внутреннего контроля; - адекватен ли использованный банком метод подготовки отчетности для банковского надзора и достоверна ли в этих отчетностях информация, которая может содержать соотношения активов и пассивов и другие пруденциальные требования; - основана ли деятельность учреждения на критериях органа банковского надзора; - соблюдаются ли законодательство и нормативы; - выполняются ли надлежащие методики бухучета. 55. Органы банковского надзора сотрудничают с внутренними и внешними аудиторами в целях достижения эффективного надзорного процесса. Сотрудничество оптимизирует надзор и одновременно позволяет каждой стороне сосредоточиться на выполнении своих обязанностей. В некоторых странах это сотрудничество может быть основано на проведении регулярных встреч органов банковского надзора с внутренними и внешними аудиторами. Дополнительные просьбы к внешнему аудитору вносить вклад в надзорный процесс. 56. Просьба надзорных властей к внешнему аудитору оказать содействие в выполнении конкретных задач делается в контексте четко определенного механизма, предусмотренного действующим законодательством или соглашением между банком и надзорным органом. Эти просьбы могут в некоторых случаях стать предметом отдельного соглашения, и тогда должны быть установлены следующие критерии. 57. Во-первых, основная ответственность за предоставление полной и достоверной информации банковскому надзору должна возлагаться на менеджмент банка. Роль внешнего аудитора сводится к вынесению заключения об этой информации или о применении особых процедур. Следовательно, аудитор не принимает на себя любые надзорные обязанности, но, сделав такое заключение, он позволяет инспектору банковского надзора более эффективно вынести свое суждение о состоянии банка. 58. Во-вторых, следует беречь нормальные взаимоотношения между внешним аудитором и поднадзорным банком. Если нет других законодательных требований или контрактных договоренностей, определяющих работу внешнего аудитора, то, за исключением особых обстоятельств, все информационные потоки между банковским надзором и аудитором направляются через банк. Таким образом, орган банковского надзора попросит банк организовать получение требующейся от аудитора информации, которая будет представлена этому органу через банк. За исключением того, что указано в пунктах 51 и 52, на любых встречах между внешним аудитором и инспектором банковского надзора присутствуют представители банка. При этом требуется одобрение банка для передачи копий сообщений менеджменту и других отчетов органу банковского надзора <1>. -------------------------------<1> Многие банки представляют копии сообщений внешнего аудитора менеджменту и другие специальные отчеты непосредственно органу банковского надзора. 59. В-третьих, до достижения договоренности с банковским надзором внешний аудитор рассматривает возможность появления конфликта интересов. Если это так, он должен быть улажен до начала работы - обычно путем получения предварительного одобрения менеджмента банка приступить к выполнению задания. 60. В-четвертых, надзорные требования должны быть четко и ясно определены в отношении содержания информации. Это означает, что надзорному органу следует как можно внятнее изложить критерии оценки результатов деятельности банка с тем, чтобы позволить аудитору отразить их выполнение в своем заключении. Если, например, требуется информация о качестве кредитных активов, надзорный орган должен определить используемые критерии при классификации кредитов с учетом категорий риска. Необходимо также по возможности достичь взаимопонимания между инспекторами банковского надзора и внешними аудиторами относительно концепции существенности. 61. В-пятых, поставленные органом банковского надзора перед внешним аудитором задачи должны соответствовать технической и практической компетенции последнего. Аудитора, например, могут попросить дать оценку степени подверженности риску в отношении какого-нибудь заемщика или страны. Однако без четких и конкретных указаний аудитор не сможет вынести суждение о чрезмерности той или иной подверженности риску. Кроме того, аудиты проводятся с определенными интервалами, а не непрерывно. Так что нет оснований, например, ожидать от внешнего аудитора (в дополнение к работе по проведению аудита) полной оценки внутреннего контроля или мониторинга соблюдения банком всех надзорных правил, кроме как по текущей программе работы на определенный период времени. 62. В-шестых, задача внешнего аудитора должна иметь для банковского надзора рациональную основу. Это означает, что, за исключением особых обстоятельств, эта задача должна быть дополнительной к обычному аудиту и может быть выполнена более экономично и целенаправленно по сравнению с инспектором банковского надзора либо благодаря специализированным навыкам аудитора, либо благодаря избежанию дублирования. 63. И, наконец, следует защищать некоторые аспекты конфиденциальности, в особенности конфиденциальность информации, полученной внешним аудитором благодаря профессиональным взаимоотношениям с другими клиентами по аудиту, которая недоступна банку или общественности. 64. Роль внешнего аудитора может быть расширена в зависимости от национальной надзорной среды. Например, если банковский надзор занимает активный подход, т.е. часто и строго инспектирует банки, запрашиваемая помощь внешнего аудитора обычно бывает минимальной. С другой стороны, если в прошлом ощущался незначительный непосредственный надзор, основанный главным образом на анализе предоставленной банком информации, а не на результатах выездных инспекций или при ограниченности надзорных ресурсов, то надзорному органу может пойти на пользу помощь внешнего аудитора в подтверждении освидетельствования полученной информации. 65. Однако сейчас многие страны практикуют такой подход к надзору, который содержит элементы как выездных инспекций, так и анализа отчетной информации. По мере усложнения банковского дела выездные инспекции становятся все более и более востребованными с учетом надзорных ресурсов. Многие надзорные власти, практикующие проверки на местах, поощряют таким образом использование отчетной информации и обращение за помощью по тем вопросам, в которых наиболее подходят навыки аудитора. 66. Там, где органы банковского надзора прежде полагались исключительно на свой анализ пруденциальных отчетов, в настоящее время осознали, что проверки на местах представляют собой до определенной степени желательный фактор. Поэтому надзорные органы сейчас больше полагаются на помощь внешних аудиторов в выполнении специфических задач (см. пункт 54). 67. В тех странах, где в течение длительного времени существуют тесные контакты между внешними аудиторами и надзорными органами, сформировалось взаимное доверие и богатый опыт сотрудничества позволяет каждому извлекать выгоду. Опыт этих стран свидетельствует, что конфликты интересов, которые в принципе могут считаться аудиторами помехой тесному сотрудничеству с надзорными органами, приобретает на практике меньшую значимость и не является препятствием к установлению плодотворного диалога. Необходимость в постоянном диалоге между органами банковского надзора и бухучета. 68. Если органы банковского надзора собираются извлекать пользу из работы внешних аудиторов на постоянной основе, они должны обсуждать насущные надзорные задачи со службой бухучета в целом. Это может быть достигнуто путем организации периодических дискуссий на национальном уровне между надзорными властями и органами профессионального бухучета. Эти обсуждения могут охватывать области взаимного интереса. Для вынесения обоснованных заключений большую помощь аудиторам оказывает более полное представление об осведомленности и отношении надзорных органов к этим вопросам. В ходе таких обсуждений надзорные органы должны также иметь возможности выражать свою точку зрения на методики бухучета, стандарты аудита и в особенности на специфические процедуры аудита. Это помогает улучшить общий уровень аудиторской проверки финотчетов банков. Ассоциациям банковской отрасли рекомендуется принимать участие в обсуждении этих вопросов при содействии, например, руководителя службы внутреннего аудита, с тем чтобы принимались во внимание мнения всех сторон. 69. Обсуждение органами банковского надзора и профессионального бухучета могло бы также с пользой затрагивать главные проблемы аудиторской профессии и актуальные проблемы бухучета, такие, как надлежащие методы учета новых финансовых инструментов и другие аспекты финансовых новшеств и секьюритизации. Такие обсуждения могли бы помочь банкам внедрять наиболее подходящие методики бухучета. 70. Органы банковского надзора и профессионального бухучета обоюдно заинтересованы в достижении единообразия применения банками надлежащих учетных методик. Благодаря своим регулятивным полномочиям сотрудники банковского надзора способны убеждать банки в принятии единообразных методик, а внешние аудиторы зачастую лучше проявляют себя в мониторинге или проверке фактического применения этих методик. Поэтому постоянный диалог между органами банковского надзора и профессионального бухучета мог бы внести значительный вклад в гармонизацию стандартов бухучета в банках на национальном уровне. КОМПЛАЕНС И КОМПЛАЕНС-ФУНКЦИЯ В БАНКАХ (Базельский комитет по банковскому надзору, апрель 2005 г.) Рабочая группа по вопросам бухгалтерского учета Базельского комитета по банковскому надзору Председатель: Профессор, доктор Арнольд Шильдер (Arnold Schilder), Банк Нидерландов, Амстердам Комиссия по банкам, финансам и страхованию, Брюссель, г-н Марк Пикер (Marc Pickeur) Управление инспектора финансовых организаций, Канада, Торонто, г-жа Карен Стотерс (Karen Stothers) Комиссия по банкам, Париж, г-жа Сильви Матера (Sylvie Matherat) Бундесбанк, Франкфурт-на-Майне, г-н Карл-Хайнц Хиллен (Karl-Heinz Hillen) Федеральное управление финансового надзора (BAFin), Бонн, г-н Людгер Ханенберг (Ludger Hanenberg) Банк Италии, Рим, д-р Карло Каландрини (Carlo Calandrini) Банк Японии, Токио, г-н Кейджи Фукузава (Keiji Fukuzawa) Агентство по финансовым услугам, Токио, г-н Кенджи Оки (Kenji Oki) Комиссия по надзору в финансовом секторе, Люксембург, г-н Ги Хаас (Guy Haas) Банк Нидерландов, Амстердам, г-н Микаэл Доббин (Michael Dobbyn) Банк Испании, Мадрид, г-н Анселмо Диас Фернандес (Anselmo Diaz Fernandez) Finansinspektionen, Стокгольм, г-н Перси Баргхольц (Percy Bargholtz) Швейцарская федеральная комиссия по банкам, Берн, г-н Стефан Ридер (Stephan Rieder) Банк Англии, Лондон, г-н Ян Майкл (Ian Michael) Управление финансовых услуг, Лондон, г-жа Кэролайн Морган (Caroline Morgan) Совет управляющих Федеральной резервной системы, Вашингтон, округ Колумбия, г-н Джералд Эдвардс мл. (Gerald Edwards, Jr) Федеральный резервный банк Нью-Йорка, г-н Артур Ангуло (Arthur Angulo) Управление контролера денежного обращения, Вашингтон, округ Колумбия, г-н Зэйн Блэкберн (Zane Blackburn) Федеральная корпорация страхования депозитов, Вашингтон, округ Колумбия, г-н Роберт Сторч (Robert Storch) Наблюдатели. Центральный банк Бразилии, г-н Амаро Луис де Оливейра Гомес (Amaro Luiz de Oliveira Gomes) Европейский центральный банк, г-жа Фатима Пирес (Fatima Pires) Европейская комиссия, Брюссель, г-н Виторио Пинелли (Vitorio Pinelli) Институт финансовой стабильности, г-н Джейсон Джордж (Jason George) Валютное управление Сингапура, Сингапур, г-н Лоу Квок Мун (Low Kwok Mun) Национальный банк Австрии, Вена, г-н Мартин Хаммер (Martin Hammer) Валютное агентство Саудовской Аравии, Эр-Рияд, г-н Абдулела Алобаид (Abdulelah Alobaid) Секретариат. Секретариат Базельского комитета по банковскому надзору, г-жа Донна Боволанеас (Donna Bovolaneas) Банк международных расчетов, г-н Рори Макфи (Rory Macfie) Предисловие к русскому переводу. В последние годы в мировой банковской практике все большее внимание уделяется вопросам управления комплаенс-рисками. В Методологии основополагающих принципов эффективного банковского надзора (октябрь, 2006) включен новый обязательный критерий 6 соблюдения принципа 17, согласно которому орган банковского надзора должен следить за наличием в банках постоянной комплаенс-функции, которая помогает исполнительным органам эффективно управлять комплаенс-рисками. В пункте 2.2.3 Положения Банка России от 16 декабря 2003 года N 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах" <1> (далее - Положение N 242-П) используется термин "ответственный сотрудник по правовым вопросам". Следует отметить, что понятия "ответственный сотрудник по правовым вопросам", "(руководитель) служащий комплаенс-функции", "комплаенс-служащий", "специалист по комплаенсу", "(главный) комплаенс-риск-менеджер" являются синонимами. В связи с этим по тексту перевода встречается использование указанных терминов в качестве взаимозаменяемых. -------------------------------<1> Зарегистрировано Министерством юстиции Российской Федерации 27 января 2004 г., N 5489; 22 декабря 2004 г., N 6222 ("Вестник Банка России" от 4 февраля 2004 г. N 7; от 31 декабря 2004 г. N 74). Необходимо также обратить внимание, что, хотя руководитель (служащий) комплаенс-функции относится к числу субъектов системы внутреннего контроля, его деятельность не ограничивается осуществлением контрольных функций. Руководитель (служащий) комплаенс-функции может иметь полномочия по изменению (включая повышение) уровня принимаемых кредитной организацией комплаенс-рисков. Как и любая деятельность кредитной организации, связанная с принятием рисков, комплаенс-функция должна подвергаться внутреннему аудиту, что делает очевидным необходимость обеспечения независимости службы внутреннего аудита (или службы внутреннего контроля согласно терминологии Положения N 242-П) от комплаенс-функции. Введение. 1. В рамках своих постоянных мероприятий по решению вопросов банковского надзора и повышения качества работы банковских организаций Базельский комитет по банковскому надзору (далее - Комитет) публикует настоящий документ, содержащий общие принципы по вопросам комплаенсриска и комплаенс-функции в банках. Банковские надзорные органы должны убедиться, что в банке применяются эффективная политика и процедуры управления комплаенс-рисками, а руководство банка принимает необходимые корректирующие меры при выявлении недостатков управления комплаенс-рисками. 2. Комплаенс начинается с высшего руководства банка. Комплаенс будет особенно эффективным при корпоративной культуре, которая подчиняется стандартам добросовестности и надежности и где примером являются совет директоров и исполнительные органы. Это касается каждого сотрудника в банке и должно рассматриваться как неотъемлемая часть банковской деятельности. Банк должен придерживаться высоких стандартов при осуществлении деятельности и всегда стремиться соблюдать как дух, так и букву закона. Невнимание к влиянию своих действий на своих акционеров, клиентов, сотрудников и рынки может привести в значительной степени к негативному освещению и репутационному ущербу, даже если ни один закон не нарушен. 3. Термин "комплаенс-риск" означает в настоящем документе риск применения юридических санкций или санкций регулирующих органов, существенного финансового убытка или потери репутации банком в результате несоблюдения им законов, инструкций, правил, стандартов саморегулирующих организаций или кодексов поведения, касающихся банковской деятельности (далее совместно - "соответствие законам, правилам и стандартам в сфере комплаенса"). 4. Соответствие законам, правилам и стандартам в сфере комплаенса обычно касается таких вопросов, как соблюдение надлежащих стандартов поведения на рынке, управление конфликтами интересов, справедливое отношение к клиентам и обеспечение добросовестного подхода при консультировании клиентов. Обычно они включают такие специфические области, как противодействие легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, и могут касаться также налогового законодательства, относящегося к структурированию банковских продуктов или консультациям для клиентов. Банк, преднамеренно участвующий в операциях, используемых клиентами, чтобы избежать требований нормативной или финансовой отчетности, уклониться от налоговых обязательств или совершить неправомерные действия, подвергается значительному комплаенс-риску. 5. Соответствие законам, правилам и стандартам в сфере комплаенса имеет различные источники, включая основные законы, правила и стандарты, принимаемые законодательными и надзорными органами, рыночные соглашения, кодексы, принимаемые отраслевыми ассоциациями, и внутренние кодексы поведения, касающиеся персонала банка. По указанным выше причинам они шире юридически обязательных требований и включают более общие стандарты надежности и этического поведения. 6. Комплаенс должен быть частью корпоративной культуры организации; это не только обязанности специалистов по комплаенсу. Тем не менее банк сможет эффективнее управлять своим комплаенс-риском, если будет иметь в своей структуре комплаенс-функцию, которая будет соответствовать "принципам комплаенс-функции", описанным ниже. Термин "комплаенс-функция" в настоящем документе используется для описания персонала, осуществляющего обязанности по комплаенсу, и не предписывает создание какой-либо определенной организационной структуры. 7. Между банками существуют значительные различия, касающиеся организации комплаенс-функции. В более крупных банках комплаенсслужащие могут находиться в операционных бизнес-подразделениях банка, а в банках, осуществляющих международные операции, могут быть комплаенс-служащие на уровне международной группы и собственные комплаенс-служащие в дочерних банках в странах присутствия. В более мелких банках служащие комплаенс-функции могут быть сосредоточены в одном подразделении. В некоторых банках создается несколько подразделений по отдельным направлениям управления комплаенс-рисками, таким как защита данных или противодействие легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. 8. Банк должен организовать свою комплаенс-функцию и установить приоритеты для управления своим комплаенс-риском в соответствии с собственной стратегией и организацией управления рисками. Например, некоторые банки могут организовывать комплаенс-функцию в составе службы по управлению операционным риском, поскольку существует тесная взаимосвязь между комплаенс-риском и некоторыми аспектами операционного риска. Другие предпочитают иметь раздельные комплаенс- функцию и функцию управления операционным риском, но устанавливают механизмы, требующие тесного взаимодействия между обеими функциями по вопросам комплаенса. 9. Независимо от того, каким образом в банке организована комплаенсфункция, она должна быть независимой и располагать достаточными ресурсами, ее обязанности должны быть четко определены, и ее деятельность должна подлежать регулярной независимой проверке службой внутреннего аудита. Нижеследующие принципы 5 - 8 подробнее описывают эти наиболее общие принципы, а в сопроводительной инструкции представлена надлежащая практика, касающаяся этих принципов. Они распространяются на все банки, хотя наиболее эффективный способ их реализации определяется самими банками. Банк может иметь возможность применять практику, которая отличается от описанной в настоящем документе, но также является надлежащей и в комплексе демонстрирует эффективность его комплаенс-функции. Способ реализации этих принципов зависит от таких факторов, как размер банка, характер, сложность и географический масштаб его деятельности, а также нормативно-правовая система, в рамках которой он осуществляет свою деятельность. В более мелких банках, например, может быть целесообразно в полном объеме реализовать некоторые конкретные меры, рекомендуемые в настоящем документе, тем не менее банк может иметь возможность принять другие меры, позволяющие добиться того же результата. 10. Принципы, изложенные в настоящем документе, предполагают структуру управления, состоящую из совета директоров и старшего руководства. Законодательная и нормативная база различаются по странам и способам наделения полномочиями совета директоров и старшего руководства. Поэтому принципы, приведенные в настоящем документе, следует применять в соответствии со структурой корпоративного управления в каждом государстве и для каждого вида субъектов <1>. -------------------------------<1> Комитету известно, что в нормативно-правовой базе разных государств существуют большие различия в отношении функций совета директоров и старшего руководства. В некоторых государствах на совет директоров возлагается основная, если не единственная, обязанность контролировать деятельность исполнительного органа (старшее руководство), чтобы обеспечить выполнение последним своих задач. По этой причине в некоторых случаях он именуется наблюдательным советом. Это означает, что совет директоров не имеет исполнительных функций. Напротив, в других государствах компетенция совета директоров шире, и он в целом организует управление деятельностью банка. В связи с этими различиями при упоминании в настоящем документе совета директоров и исполнительных органов имеются в виду не юридические понятия, а два уровня принятия решений в банке. 11. Термин "банк" используется в настоящем документе в отношении банков, банковских групп и холдинговых компаний, чьи дочерние компании являются преимущественно банками. 12. Настоящий документ следует читать вместе с рядом документов Комитета, включая следующие: Основы систем внутреннего контроля в банковских организациях (сентябрь 1998 г.) <1>; -------------------------------<1> Письмо Банка России от 10 июля 2001 г. N 87-Т "О рекомендациях Базельского комитета по банковскому надзору" // Вестник Банка России. 2001. 19 июля. N 44 - 45. Совершенствование корпоративного управления организациях (сентябрь 1999 г.) <1>; -------------------------------<1> Вестник Банка России. 2001. 25 июля. N 46. в банковских Внутренний аудит в банках и взаимоотношения органа надзора с аудиторами (август 2001 г.) <1>; -------------------------------<1> Письмо Банка России от 13 июня 2002 г. N 59-Т "О рекомендациях Базельского комитета по банковскому надзору" // Вестник Банка России. 2002. 5 июня. N 33). Проверка клиентов банками (октябрь 2001 г.); Надлежащая практика управления операционным риском и его контроля (февраль 2003 г.); Международная конвергенция измерения капитала и стандартов капитала: новые подходы (Базель II) - июнь 2004 г. <1>; -------------------------------<1> http://www.cbr.ru/analytics/bank_system Консолидированное управление риском "знай своего клиента" (октябрь 2004 г.). 13. В настоящем документе рассматриваются конкретные обязанности совета директоров и исполнительных органов по вопросам комплаенса, а затем описываются принципы, которые должны лежать в основе комплаенсфункции банка. Обязанности совета директоров по обеспечению комплаенса. Принцип 1. Совет директоров банка несет ответственность за общий контроль за управлением комплаенс-рисками в банке. Совет директоров должен утвердить политику банка по комплаенсу, включая официальный документ, в соответствии с которым создается постоянная и эффективная комплаенс-функция. Не реже одного раза в год совет директоров или комитет совета директоров должен оценивать эффективность управления комплаенс-риском в банке. 14. Как сказано во введении, политика банка по комплаенсу будет неэффективной, если совет директоров не будет добиваться соблюдения стандартов добросовестности и надежности во всей организации. Важным средством достижения этой цели должно считаться соблюдение применимых законов, правил и стандартов. Как и в случае других категорий риска, совет директоров отвечает за обеспечение наличия соответствующей политики по комплаенсу в банке. Совет директоров должен осуществлять контроль за реализацией этой политики, включая обеспечение эффективного и оперативного решения вопросов управления комплаенс-рисками исполнительными органами с помощью комплаенс-функции. Совет директоров может делегировать реализацию этой задачи своему комитету (например, комитету по аудиту). Обязанности исполнительных органов по обеспечению управления комплаенс-рисками. Принцип 2. Исполнительные органы банка несут ответственность за эффективное управление комплаенс-риском в банке. 15. Наиболее важные элементы этого общего принципа описываются следующими двумя принципами. Принцип 3. Исполнительные органы банка несут ответственность за принятие и доведение до сведения служащих банка политики по комплаенсу, обеспечение ее соблюдения и отчетность перед советом директоров по управлению комплаенс-риском в банке. 16. Исполнительные органы банка несут ответственность за принятие оформленной в письменном виде политики управления комплаенс-рисками, содержащей основные принципы, которым должны следовать руководство и служащие, и описывающей основные процессы выявления комплаенс-рисков и управления ими на всех уровнях в организации. Ясность и транспарентность могут обеспечиваться общими стандартами для всех служащих банка и особыми правилами, касающимися только отдельных групп сотрудников. 17. Обязанность исполнительных органов по обеспечению соблюдения политики по комплаенсу влечет обязанности по обеспечению принятия соответствующих корректирующих или дисциплинарных мер в случае обнаружения нарушений. 18. Исполнительные органы с помощью комплаенс-функции должны: - по крайней мере один раз в год выявлять и оценивать основные аспекты комплаенс-рисков, стоящие перед банком, и планы по управлению ими. Такие планы должны касаться любых проблем (политик, процедур, их фактического исполнения), связанных с эффективностью управления существующими комплаенс-рисками, а также с необходимостью внесения изменений и дополнений в указанную политику или процедуры в случае выявления новых комплаенс-рисков в результате ежегодной оценки комплаенс-рисков <1>; -------------------------------<1> См. ниже пункт 41. - по крайней мере один раз в год отчитываться перед советом директоров или комитетом совета директоров об управлении комплаенс-риском в банке, чтобы помочь членам совета директоров принять обоснованное решение о том, насколько эффективно осуществляется управление комплаенс-риском в банке; - незамедлительно представлять отчет совету директоров или комитету совета директоров по любым материальным потерям, связанным с нарушениями в сфере комплаенса (например, нарушениями, которые могут повлечь за собой значительный риск правовых или регулятивных санкций, существенные финансовые потери или потерю репутации). Принцип 4. Исполнительные органы банка несут ответственность за создание постоянной и эффективной комплаенс-функции в банке как части реализации политики банка по комплаенсу. 19. Исполнительные органы должны принять необходимые меры, гарантирующие, что банк может полагаться на постоянную и эффективную комплаенс-функцию, отвечающую нижеследующим принципам. Принципы комплаенс-функции. Принцип 5. Независимость Комплаенс-функция в банке должна быть независимой. 20. Концепция независимости включает четыре взаимосвязанных элемента, каждый из которых подробнее рассмотрен ниже. Во-первых, комплаенс-функция должна иметь официальный статус в банке. Во-вторых, должен быть назначен руководитель комплаенса с общей ответственностью за координацию управления комплаенс-риском в банке. В-третьих, персонал комплаенс-функции, и в особенности руководитель комплаенса, не должен оказаться в ситуации, когда возможен конфликт интересов между их обязанностями по управлению комплаенс-рисками и любыми другими возложенными на них обязанностями. В-четвертых, персонал комплаенсфункции должен иметь доступ к информации и персоналу, необходимый для исполнения своих обязанностей. 21. Концепция независимости не означает, что комплаенс-функция не может тесно работать с руководством и служащими различных подразделений. В действительности рабочие отношения сотрудничества между комплаенс-функцией и подразделениями должны помочь выявить комплаенс-риски и управлять ими на раннем этапе. Различные описанные ниже элементы следует считать страховочными мерами, помогающими обеспечить эффективность комплаенс-функции, несмотря на тесные рабочие отношения между комплаенс-функцией и подразделениями. Способ реализации страховочных мер зависит в некоторой степени от конкретных обязанностей отдельных служащих комплаенс-функции. Статус. 22. Комплаенс-функция должна иметь официальный статус в банке, чтобы получить соответствующее положение, полномочия и независимость. Это может быть предусмотрено в политике банка по комплаенсу или в ином официальном документе. Содержание этого документа должно быть доведено до сведения всего персонала банка. 23. В этом документе должны рассматриваться следующие вопросы, касающиеся комплаенс-функции: - ее роль и обязанности; - меры обеспечения ее независимости; - ее взаимодействие с другими функциями в банке и службой внутреннего аудита; - в случаях, когда обязанности по комплаенсу исполняются служащими разных департаментов, каким образом эти обязанности распределяются между департаментами; - ее право на получение доступа к информации, необходимой для исполнения ею своих обязанностей, и, соответственно, обязанность служащих банка сотрудничать в предоставлении этой информации; - ее право на проведение расследования возможных нарушений политики по комплаенсу и, если необходимо, на назначение сторонних экспертов для выполнения этой задачи; - ее право свободно выражать и раскрывать свои выводы исполнительным органам, а также, если необходимо, совету директоров или комитету совета директоров; - ее обязательства по представлению отчетности исполнительным органам; - ее право на прямой доступ к совету директоров или комитету совета директоров. Руководитель комплаенса. 24. Каждый банк должен иметь члена исполнительного органа или иного руководителя с достаточно высоким должностным статусом, в целом отвечающего за координацию выявления и управления комплаенс-риском в банке, а также за надзор за деятельностью всех остальных служащих комплаенс-функции. В этом документе используется термин "руководитель комплаенса" для описания этой должности <1>. -------------------------------<1> В некоторых банках "руководитель комплаенсу" имеет название "должностное лицо по комплаенсу", тогда как в других "должностным лицом по комплаенсу" может называться любой служащий, на которого возложены обязанности по комплаенсу. 25. Характер направлений подчиненности или иных функциональных отношений между персоналом, исполняющим обязанности по управлению комплаенс-рисками, и руководителем по комплаенсу зависит от выбранной банком системы организации своей комплаенс-функции. Служащие комплаенс-функции, постоянно находящиеся в операционных подразделениях или местных подконтрольных организациях, могут находиться в подчинении у руководства операционного подразделения или у местного руководства. Это допустимо при условии, что такой персонал также подчиняется руководителю комплаенс-функции в связи с исполнением своих обязанностей по комплаенсу. В случаях, когда персонал комплаенс-функции постоянно находится в независимых вспомогательных подразделениях (например, юридический департамент, департамент финансового контроля, департамент по управлению рисками), установление параллельной (дополнительной) подчиненности персонала этих подразделений руководителю комплаенс-функции может не требоваться. Однако эти подразделения должны тесно сотрудничать с руководителем комплаенсфункции для обеспечения возможности эффективного исполнения руководителем комплаенс-функции своих обязанностей. 26. Руководитель комплаенс-функции может быть или не быть членом исполнительных органов. Если руководитель комплаенс-функции входит в состав исполнительных органов, на него не могут быть возложены прямые обязанности, связанные с управлением бизнес-подразделениями. Если руководитель комплаенс-функции не является членом исполнительных органов, он или она должен подчиняться члену исполнительных органов, на которого не возложены прямые обязанности управления бизнесподразделением. 27. Орган банковского надзора и совет директоров должны быть уведомлены, когда руководитель комплаенса назначается на эту должность или освобождается от нее, и, если руководитель комплаенс-функции освобождается от должности, должны быть сообщены причины. Для банков, осуществляющих международные операции и имеющих в штате собственных руководителей комплаенс-функции, надзорный орган в стране пребывания должен быть аналогичным образом уведомлен о прибытии или отъезде местного руководителя комплаенс-функции. Конфликт интересов. 28. Независимость руководителя комплаенс-функции и любых других служащих, на которых возложены обязанности по комплаенсу, может пострадать, если они оказываются в ситуации реального или потенциального конфликта между своими обязанностями по комплаенсу и другими своими обязанностями. Предпочтительным для Комитета будет, чтобы служащие комплаенс-функции исполняли только обязанности по комплаенсу. Комитет при этом признает, что это не всегда целесообразно в более мелких банках, более мелких подразделениях или местных подконтрольных организациях. Следовательно, в таких случаях персонал комплаенс-функции может выполнять задачи, не связанные с комплаенсом, при условии что не возникает потенциальный конфликт интересов. 29. Независимость персонала комплаенс-функции также может пострадать, если его вознаграждение будет связано с финансовыми результатами по направлению хозяйственной деятельности, в отношении которого он исполняет обязанности по комплаенсу. Однако вознаграждение, связанное с финансовыми результатами банка в целом, обычно допустимо. Доступ к информации и персоналу. 30. Комплаенс-функция должна иметь право по своей инициативе контактировать с любым членом персонала и получить доступ к документам и архивам, необходимый для исполнения своих обязанностей. 31. Комплаенс-функция должна иметь возможность исполнять свои обязанности по своей инициативе во всех департаментах банка, в которых существует комплаенс-риск. Она должна иметь право на проведение расследования возможных нарушений политики управления комплаенсрисками и обращаться за помощью к специалистам банка (например, юридическая служба или внутренний аудитор), а также, если необходимо, привлекать для выполнения этой задачи сторонних специалистов. 32. Комплаенс-функция должна всегда иметь возможность сообщить исполнительным органам о несоответствиях или возможных нарушениях, выявленных в результате ее расследований, не опасаясь ответных мер или неодобрения со стороны руководства или иных служащих кредитной организации. Хотя обычно комплаенс-функция подчиняется исполнительным органам, она должна также иметь право на прямой доступ к совету директоров или комитету совета директоров в обход обычных направлений подчиненности, когда это представляется необходимым. Кроме того, для совета директоров или комитета совета директоров может быть целесообразно встречаться с руководителем комплаенс-функции как минимум раз в год, поскольку это поможет совету директоров или комитету совета директоров понять, насколько эффективно осуществляется управление комплаенс-риском в банке. Принцип 6. Ресурсы. Комплаенс-функция в банке должна иметь ресурсы для эффективного исполнения своих обязанностей. 33. Ресурсы, которые предоставляются в распоряжение комплаенсфункции, должны быть достаточными и подходящими для обеспечения эффективного управления комплаенс-риском в банке. В частности, персонал комплаенс-функции должен обладать необходимой квалификацией, опытом и профессиональными и личными качествами, позволяющими исполнять свои обязанности. Персонал комплаенс-функции должен хорошо знать законы, правила и стандарты, имеющие отношение к управлению комплаенс-рисками, и их практическое влияние на деятельность банка. Профессиональные умения и навыки служащих комплаенс-функции, особенно в отношении отслеживания последних изменений в законах, правилах и стандартах, имеющих отношение к управлению комплаенсрисками, должны поддерживаться путем организации регулярного систематического образования и обучения. Принцип 7. Обязанности комплаенс-функции. Обязанности комплаенс-функции в банке заключаются в содействии исполнительным органам в эффективном управлении комплаенс-рисками, с которыми сталкивается банк. Ее специфические обязанности указаны ниже. Если некоторые из этих обязанностей исполняются служащими разных департаментов, распределение обязанностей между департаментами должно быть четким. 34. Не все обязанности по комплаенсу обязательно исполняет департамент по комплаенсу или отдел по комплаенсу. Обязанности по комплаенсу могут исполнять сотрудники разных департаментов. В некоторых банках, например, юридический департамент и департамент по комплаенсу могут быть разными департаментами; юридический департамент может отвечать за консультирование руководства о законах, правилах и стандартах, имеющих отношение к управлению комплаенс-рисками, и за составление инструкций для служащих, тогда как департамент по комплаенсу может отвечать за контроль соблюдения политик и процедур и отчетность перед руководством. В других банках компоненты комплаенсфункции могут находиться в подразделении по управлению операционным риском или подразделении по управлению рисками в целом в банке. Если обязанности распределены между департаментами, распределение обязанностей по каждому департаменту должно быть четким. Должны также существовать подходящие механизмы сотрудничества между всеми департаментами, а также с руководителем комплаенс-функции (например, в отношении предоставления соответствующих консультаций и информации и информационного обмена). Эти механизмы должны быть достаточными для обеспечения возможности эффективного исполнения руководителем комплаенс-функции своих обязанностей. Консультации. 35. Комплаенс-функция должна консультировать исполнительные органы о законах, правилах и стандартах, имеющих отношение к управлению комплаенс-рисками, включая информирование о последних изменениях в этой сфере. Инструктаж и обучение. 36. Комплаенс-функция должна оказывать содействие исполнительным органам: - в обучении персонала по вопросам комплаенса и выступать в качестве контактной точки в банке в связи с запросами по этой теме от ее служащих; - в принятии оформленной в письменном виде инструкции для служащих о соответствующей реализации законов, правил и стандартов посредством политик и процедур, а также других документов, таких как указания по обеспечению управления комплаенс-рисками, внутренние кодексы поведения и практические инструкции. Выявление, оценка и анализ комплаенс-риска. 37. Комплаенс-функция должна в упреждающем порядке выявлять, документировать и анализировать комплаенс-риски, связанные с деятельностью банка, включая разработку новых продуктов и бизнеспроцедур, предлагаемое установление новых видов хозяйственных и клиентских отношений или существенные изменения в характере этих отношений. Если в банке имеется комитет по новым продуктам, комплаенсфункция должна быть там представлена. 38. Комплаенс-функция также должна изучать способы оценки комплаенс-риска (например, с помощью показателей динамики) и использовать эти оценки для более полной оценки комплаенс-риска. В качестве средства разработки показателей динамики может применяться технология объединения или фильтрации данных, которые могут указывать на потенциальные проблемы управления комплаенс-рисками (например, растущее число претензий клиентов, необычные сделки или платежи и т.д.). 39. Комплаенс-функция должна оценивать соответствие процедур и инструкций банка по комплаенсу, контролировать своевременное устранение выявленных недостатков и, если необходимо, предлагать изменения. Контроль, проверка и отчетность. 40. Комплаенс-функция должна осуществлять мониторинг соблюдения кредитной организацией всех применимых к ее деятельности законов, правил и стандартов путем выполнения достаточного и репрезентативного тестирования. Отчеты о результатах таких проверок передаются по направлению подчиненности комплаенс-функции в соответствии с внутренними процедурами управления рисками в банке. 41. Руководитель комплаенс-функции должен регулярно отчитываться по вопросам управления комплаенс-рисками перед исполнительными органами. Эти отчеты составляются по результатам анализа комплаенсриска, проведенного за отчетный период, включая изменения в характеристиках комплаенс-риска, на основе соответствующих оценок, таких как показатели динамики с обобщением выявленных нарушений и(или) недостатков и описанием рекомендуемых корректирующих мер для их устранения, а также уже принятых корректирующих мер. Формат отчетности должен соответствовать характеристикам комплаенс-рисков и деятельности банка. Установленные законом обязанности и взаимодействие. 42. Комплаенс-функция может иметь специфические обязанности, установленные законом (например, исполнение обязанностей по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем). Она может также взаимодействовать с соответствующими сторонними органами, включая регулятивные органы, организации по разработке стандартов и сторонних экспертов. Комплаенс-программа. 43. Обязанности комплаенс-функции должны осуществляться в соответствии с комплаенс-программой, отражающей планируемую деятельность комплаенс-функции, такую как реализация и проверка политик и процедур, оценка комплаенс-риска, тестирование по соблюдению требований по комплаенсу и обучение служащих по вопросам комплаенса. Комплаенс-программа должна быть составлена с учетом рисков и должна осуществляться под наблюдением руководителя комплаенс-функции для обеспечения надлежащего отражения различных направлений деятельности и координации работы служб по управлению рисками. Принцип 8. Взаимодействие с внутренним аудитом. Предмет и масштаб деятельности комплаенс-функции должны регулярно проверяться службой внутреннего аудита. 44. Риск неэффективного управления комплаенс-рисками должен быть включен в методологию анализа рисков в службе внутреннего аудита, и должна быть принята программа аудита для проверки адекватности и эффективности комплаенс-функции в банке, включая тестирование процедур контроля, соразмерное оценочному уровню риска. 45. Комплаенс-функция и служба внутреннего аудита должны быть независимы друг от друга, чтобы гарантировать независимость проверки деятельности комплаенс-функции. Поэтому важно, чтобы в банке было четкое понимание того, каким образом между этими двумя функциями распределяются обязанности по анализу рисков и проверке, и чтобы это было документировано (например, в политике управления комплаенс-рисками банка или в связанном с ней документе, таком как протокол). Служба внутреннего аудита, безусловно, должна информировать руководителя комплаенс-функции о результатах аудита, связанных с комплаенсом. Другие вопросы. Принцип 9. Международные вопросы. Банки должны соблюдать применимые законы и подзаконные акты во всех юрисдикциях, в которых они осуществляют свою хозяйственную деятельность, а организация, структура комплаенс-функции и ее обязанности должны соответствовать местным законодательным и нормативным требованиям. 46. Банки могут осуществлять свою деятельность в международном масштабе через местные подконтрольные организации или филиалы или в других юрисдикциях, где не имеют физического присутствия. Законодательные или нормативные требования могут отличаться в разных юрисдикциях, и они могут также отличаться в зависимости от вида деятельности, осуществляемой банком, или формы его присутствия в данной юрисдикции. 47. Банки, принимающие решение осуществлять деятельность в определенной юрисдикции, должны соблюдать местные законы и подзаконные акты. Например, банки, осуществляющие деятельность в форме дочерней организации, должны соблюдать законодательные или нормативные требования юрисдикции пребывания. В некоторых юрисдикциях могут также действовать особые требования к филиалам иностранных банков. Местные организации должны сами обеспечить, чтобы обязанности по управлению комплаенс-рисками, характерные для определенной юрисдикции, исполнялись лицами, обладающими достаточным опытом и знаниями местных требований, под наблюдением руководителя комплаенс-функции, который действует во взаимодействии с другими функциями по управлению рисками в банке. 48. Комитет признает, что банк может принять решение осуществлять деятельность в различных юрисдикциях на разных законных основаниях. Тем не менее должны существовать процедуры для выявления и анализа возможного повышенного репутационного риска для банка, если он предлагает продукты или осуществляет деятельность в некоторых юрисдикциях, недопустимые в юрисдикции его происхождения. Принцип 10. Аутсорсинг. Управление комплаенс-рисками должно считаться одним из основных направлений управления рисками в банке. Определенные задачи комплаенс-функции могут быть переданы сторонним исполнителям, но должны оставаться под соответствующим контролем со стороны руководителя комплаенс-функции. 49. Совместный форум (т.е. Базельский комитет по банковскому надзору, Международная организация комиссий по ценным бумагам и Международная ассоциация органов надзора по страхованию) недавно разработал общие принципы аутсорсинга для регулируемых организаций, рекомендуемые для банков <1>. -------------------------------<1> Совместный форум - "Аутсорсинг в сфере финансовых услуг" февраль 2005 г. (текст можно получить на интернет-сайте www.bis.org). 50. Банк должен обеспечить, чтобы механизмы аутсорсинга не препятствовали эффективному надзору со стороны его надзорных органов. Независимо от объема, в котором сторонним исполнителям передаются определенные задачи комплаенс-функции, совет директоров и исполнительные органы продолжают отвечать за соблюдение банком всех действующих законов, правил и стандартов. СОРОК РЕКОМЕНДАЦИЙ ФАТФ Введение. Методы и техника отмывания денег меняются в ответ на развитие контрмер. За последние годы Группа разработки финансовых мер (ФАТФ) <1> отмечает все более сложные комбинации техники, такие как растущее использование юридических лиц для сокрытия истинного владения и контроля преступными доходами, и возросшее использование профессионалов для получения советов и помощи в отмывании преступных доходов. Эти факторы, вместе с опытом, полученным ФАТФ в рамках процесса по несотрудничающим странам и территориям, а также ряд национальных и международных инициатив, привели ФАТФ к пересмотру и преобразованию Сорока рекомендаций в новый всеобъемлющий комплекс мер по борьбе с отмыванием денег и финансированию терроризма. ФАТФ теперь призывает все страны и юрисдикции принять необходимые шаги, чтобы привести их национальные системы по противодействию отмыванию доходов и финансированию терроризма в соответствие с новыми Сорока рекомендациями, и эффективно применять эти меры. -------------------------------<1> ФАТФ является межправительственной структурой, которая устанавливает стандарты и разрабатывает и внедряет меры по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. В настоящее время она включает 33 члена: 31 страну и правительства и две международные организации, и более 20 наблюдателей: пять региональных структур по типу ФАТФ и более 15 других международных организаций или органов. Перечень всех членов и наблюдателей может быть найден на веб-странице ФАТФ: http://www.fatf-gafi.org/Members_en.htm. Процесс пересмотра Сорока рекомендаций был интенсивным, открытым для членов и не членов ФАТФ, наблюдателей, финансовых и других затронутых секторов и заинтересованных сторон. Этот процесс консультаций обеспечил широкий спектр информации, которая вся была принята во внимание в процессе пересмотра. Пересмотренные Сорок рекомендаций теперь применяются не только к отмыванию доходов, но также и к финансированию терроризма, и вместе с Восемью специальными рекомендациями в отношении финансирования терроризма создают расширенный, всеобъемлющий и согласованный комплекс мер по борьбе с отмыванием доходов и финансированием терроризма. ФАТФ признает, что страны имеют различные правовые и финансовые системы и поэтому все не могут принимать идентичные меры для достижения общей цели, особенно в конкретных вопросах. Рекомендации поэтому устанавливают минимальные стандарты действий для стран по применению этих конкретных аспектов в соответствии со своими конкретными условиями и конституциональными структурами. Рекомендации охватывают все меры, которые следует иметь в национальных системах уголовного правосудия и регулирования; превентивные меры, которые необходимо предпринять финансовым учреждениям и другим определенным предприятиям и профессиям; а также международное сотрудничество. Первоначальные Сорок рекомендаций ФАТФ были разработаны в 1990 г. в качестве инициативы по противодействию использованию финансовых систем лицами, отмывающими доходы от незаконного оборота наркотиков. В 1996 г. Рекомендации были пересмотрены первый раз для отражения развивающихся типологий отмывания денег. Сорок рекомендаций 1996 г. были одобрены более чем 130 странами и являются международным стандартом по противодействию отмыванию денег. В октябре 2001 г. ФАТФ расширила свой мандат на вопросы, связанные с финансированием терроризма, и предприняла важный шаг, разработав Восемь специальных рекомендаций по вопросам финансирования терроризма. Эти Рекомендации содержат набор мер, направленных на борьбу с финансированием террористических актов и террористических организаций, и дополняют Сорок рекомендаций <1>. -------------------------------- <1> Сорок и Девять специальных рекомендаций ФАТФ признаны Международным валютным фондом и Всемирным банком в качестве международных стандартов в сфере борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. Ключевым элементом в борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма является необходимость мониторинга и оценки национальных систем по отношению к этим международным стандартам. Взаимные оценки, проводимые ФАТФ и региональными структурами по типу ФАТФ, а также оценки, проводимые МВФ и Всемирным банком, являются жизненно важным механизмом обеспечения того, чтобы Рекомендации ФАТФ эффективно применялись всеми странами. СОРОК РЕКОМЕНДАЦИЙ A. Правовые системы. Сфера уголовного преступления отмывания денег. 1. Странам следует <1> признать отмывание денег уголовным преступлением на основании Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1998 г. (Венская конвенция) и Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности 2000 г. (Палермская конвенция). -------------------------------<1> Согласно Методологии оценки соответствия 40 + 9 Рекомендациям ФАТФ термин "следует" имеет значение "должен". Странам следует применять уголовную ответственность за отмывание доходов от всех серьезных преступлений с целью охвата самого широкого круга предикатных преступлений. Предикатные преступления могут определяться путем ссылки на все преступления или же на порог, относимый либо к категории серьезных преступлений, либо к сроку тюремного наказания, применяемого к предикатному преступлению (пороговый подход), или на перечень предикатных преступлений, или же на комбинацию этих подходов. Для стран, которые применяют пороговый подход, предикатные преступления должны как минимум включать все преступления, относящиеся к категории серьезных по внутреннему законодательству, или должны включать преступления, максимальным наказанием за которые является лишение свободы на срок свыше одного года, или для тех стран, правовые системы которых предусматривают минимальный порог наказаний за преступления, предикатные преступления должны включать все преступления, минимальная ответственность за которые превышает шесть месяцев лишения свободы. Независимо от принятого подхода, каждой стране следует как минимум включить ряд преступлений каждой из установленных категорий преступлений <1>. -------------------------------<1> См.: Определение "установленных категорий преступлений" в Словаре. Предикатные преступления для отмывания доходов следует распространить на деяние, которое произошло в другой стране и считается преступлением в той стране и которое представляло бы собой предикатное преступление, если бы оно произошло в собственной стране. Страны могут предусмотреть, чтобы единственным условием являлось признание такого преступления предикатным, если бы оно произошло в собственной стране. Страны могут предусмотреть, чтобы преступление отмывания доходов не применялось к лицам, которые совершили предикатное преступление, если это требуется в соответствии с основополагающими принципами их внутреннего законодательства. 2. Странам следует обеспечить, чтобы: a) умысел и осознание, необходимые для доказательства преступления отмывания доходов, соответствовали стандартам, установленным в Венской и Палермской конвенциях, включая концепцию, согласно которой заключение о таком психическом состоянии может быть установлено из объективных фактических обстоятельств; b) к юридическим лицам применялись меры уголовной, а где это невозможно, гражданской или административной ответственности. Это не должно исключать параллельных уголовных, гражданских или административных разбирательств в отношении юридических лиц в странах, где предусмотрены такие формы ответственности. На юридических лиц должны распространяться эффективные, пропорциональные и оказывающие сдерживающее воздействие санкции. Такие меры не должны исключать уголовной ответственности физических лиц. Обеспечительные меры и конфискация. 3. Странам следует принять меры, аналогичные изложенным в Венской и Палермской конвенциях, в том числе законодательные меры, позволяющие своим компетентным органам проводить конфискацию отмываемой собственности, доходов от отмывания денег или предикатных преступлений, орудий, используемых или предназначенных к использованию для совершения указанных преступлений, или имущества соответствующей стоимости, без ущемления прав добросовестных третьих лиц. Такие меры должны включать полномочия на: (a) выявление, отслеживание и оценку собственности, подлежащей конфискации; (b) осуществление обеспечительных мер, таких как замораживание и арест для предотвращения любых сделок, передачи или распоряжения таким имуществом; (c) принятие мер, которые предотвратят или сделают ничтожными любые действия, которые умаляют способность государства обращать взыскание на имущество, подлежащее конфискации; и (d) принятие любых надлежащих следственных мер. Страны могут рассмотреть возможность принятия мер, которые позволяют проводить конфискацию таких доходов или орудий без вынесения осуждения в уголовном порядке или которые требуют от нарушителя доказать законное происхождение имущества, подлежащего конфискации, в той мере, в которой такое требование отвечает принципам их внутреннего законодательства. B. Меры, которые следует предпринять финансовым учреждениям и нефинансовым предприятиям и профессиям для предотвращения отмывания денег и финансирования терроризма. 4. Странам следует обеспечить, чтобы законодательство о тайне финансовых учреждений не препятствовало реализации Рекомендаций ФАТФ. Надлежащая проверка клиента и хранение данных. 5 <*>. Финансовым учреждениям не следует вести анонимных счетов или счетов, открытых на явно вымышленные имена. -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. Финансовым учреждениям следует принимать меры по надлежащей проверке клиентов, включая установление и проверку личности их клиентов, при: - установлении деловых отношений; - осуществлении разовых операций: (i) свыше установленного порогового значения; или (ii) которые являются денежными переводами в обстоятельствах, отраженных в Пояснительной записке к Специальной рекомендации VII; - наличии подозрения на отмывание денег или финансирование терроризма; или - наличии у финансового учреждения сомнений относительно достоверности или адекватности ранее полученных данных по идентификации клиента. Меры по надлежащей проверке клиента (НПК), которые должны быть приняты, включают: a) идентификацию клиента и проверку личности клиента с использованием надежных, полученных из независимых источников документов, данных или информации <1>; -------------------------------<1> Надежные, полученные из независимых источников документы, данные или информация будут в дальнейшем называться идентификационными данными. b) идентификацию бенефициарного собственника и принятие таких разумных мер по проверке личности бенефициарного собственника, которые позволят финансовому учреждению считать, что ему известно, кем является бенефициарный собственник. Для юридических лиц и образований это должно включать принятие финансовыми учреждениями разумных мер по выяснению структуры собственности и контроля клиента; c) получение информации о цели и предполагаемом характере деловых отношений; d) проведение на постоянной основе проверки деловых отношений и тщательного изучения операций, осуществляемых в ходе таких отношений для обеспечения того, чтобы осуществляемые операции соответствовали сведениям учреждения об этом клиенте, его бизнесе и характере рисков, включая, где необходимо, источник средств. Финансовым учреждениям следует применять каждую из мер НПК согласно пунктам (a) - (d), указанным выше, но можно установить определенную степень применения таких мер в зависимости от типа клиента, деловых отношений или вида сделки, на основе применения принципа оценки риска. Меры, подлежащие применению, должны соответствовать указаниям, изданным компетентными органами. В отношении категорий повышенного риска финансовым учреждениям следует применять усиленные меры надлежащей проверки. Страны могут предоставить финансовым учреждениям право применять меры надлежащей проверки в сокращенном или упрощенном виде в определенных ситуациях при низком риске. Финансовым учреждениям следует проверять личность клиента и бенефициарного собственника до или в ходе установления деловых отношений или проведения операций для разовых клиентов. Страны могут разрешить финансовым учреждениям завершать проверку клиентов в разумно осуществимые сроки после установления деловых отношений в тех случаях, когда существует эффективное управление рисками отмывания денег и когда это необходимо для обеспечения непрерывности нормальной предпринимательской деятельности. В тех случаях, когда финансовое учреждение не может выполнить положения приведенных выше пунктов (a) - (c), ему не следует открывать счет, устанавливать деловые отношения или осуществлять операцию или следует прекратить деловые отношения и рассмотреть вопрос о направлении сообщения о подозрительной сделке в отношении этого клиента. Эти требования следует применять ко всем новым клиентам, хотя финансовым учреждениям следует также распространять эту Рекомендацию и на существующих клиентов, основываясь на учете фактических обстоятельств и риска, и проводить надлежащие проверки таких существующих отношений в подобающие сроки. 6 <*>. Финансовым учреждениям следует в отношении политических деятелей, помимо осуществления обычных мер надлежащей проверки клиента: -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. a) располагать соответствующей системой управления рисками для определения, является ли клиент политическим деятелем; b) получать одобрение старшего руководства на установление деловых отношений с такими клиентами; c) предпринимать разумные меры для установления источника благосостояния и средств; d) проводить усиленный постоянный мониторинг деловых отношений. 7. Финансовым учреждениям следует в отношении трансграничных корреспондентских банковских и иных аналогичных отношений в дополнение к обычным мерам надлежащей проверки клиента: a) собирать информацию об учреждении-респонденте, достаточную для того, чтобы получить полное представление о характере деятельности респондента и установить на основании доступной из открытых источников информации репутацию учреждения и качество надзора, в том числе проводились ли в отношении его расследования по поводу отмывания денег или финансирования терроризма, или предпринимались ли действия со стороны контролирующих органов; b) оценивать меры контроля, используемые учреждением-респондентом для противодействия отмыванию денег и финансирования терроризма; c) получать от старшего руководства разрешение до установления новых корреспондентских отношений; d) документально фиксировать соответствующие обязанности каждого учреждения; e) в отношении "транзитных счетов" получить удовлетворительные подтверждения того, что банк-респондент установил личность и провел регулярную надлежащую проверку клиентов, имеющих прямой доступ к счетам корреспондента, и что он имеет возможность предоставлять необходимые идентификационные данные клиента по запросу корреспондентского банка. 8. Финансовым учреждениям следует уделять особое внимание любым угрозам отмывания денег, которые могут исходить от новых или разрабатываемых технологий, которые могут благоприятствовать анонимности, и применять меры, если потребуется, для предотвращения их использования в схемах отмывания денег. В частности, финансовым учреждениям следует иметь действующие программы и процедуры для противодействия любым специфическим рискам, связанным с деловыми отношениями или сделками, где отсутствует непосредственный контакт между контрагентами. 9 <*>. Страны могут разрешить финансовым учреждениям полагаться на посредников или иные третьи стороны в выполнении элементов (a) - (c) процесса НПК или при представлении организации, при условии что соблюдаются изложенные ниже критерии. Там, где такое доверие разрешено, конечная ответственность за идентификацию и проверку личности клиента остается на финансовом учреждении, которое полагается на третью сторону. -------------------------------- <*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. Критерии, которые следует соблюдать: a) финансовому учреждению, полагающемуся на третью сторону, следует немедленно получить необходимую информацию в отношении элементов (а) - (с) процесса НПК. Финансовому учреждению следует предпринять достаточные шаги для того, чтобы быть удовлетворенным, что копии идентификационных данных и другая соответствующая документация, относящиеся к требованиям по НПК, будут доступны от третьей стороны по запросу без задержки; b) финансовому учреждению следует удостовериться в том, что третья сторона подлежит регулированию и надзору и имеет механизмы для соответствия требованиям по НПК в соответствии с Рекомендациями 5 и 10. Каждая страна должна сама решить, в каких странах могут находиться третьи стороны, удовлетворяющие данным условиям, с учетом информации, доступной по странам, которые не выполняют или выполняют не в достаточной степени Рекомендации ФАТФ. 10 <*>. Финансовым учреждениям следует хранить, по меньшей мере в течение пяти лет, все необходимые записи об операциях, как на внутреннем, так и на международном рынках, которые позволили бы им оперативно отвечать на запросы компетентных органов о предоставлении информации. Такие записи должны быть достаточными для восстановления отдельных операций (включая суммы и типы валют, если они были задействованы), чтобы предоставить, если необходимо, доказательства для судебного преследования преступной деятельности. -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. Финансовым учреждениям следует хранить данные по идентификации, полученные в ходе проведения надлежащей проверки клиентов (например, копии или данные официальных идентификационных документов, таких как паспорта, идентификационные карточки, водительские права или аналогичные документы), клиентские досье по счетам и деловую переписку, по крайней мере в течение пяти лет после окончания деловых отношений. Идентификационные данные и записи об операциях должны предоставляться в распоряжение национальных компетентных органов в соответствии с их полномочиями. 11 <*>. Финансовым учреждениям следует уделять особое внимание всем сложным, необычно крупным операциям, а также всем необычным схемам операций, не имеющим явной экономической или видимой законной цели. Следует, насколько это возможно, изучать основания и цели таких операций, фиксировать обнаруженное в письменной форме и быть готовыми оказать содействие компетентным органам и аудиторам. -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. 12 <*>. Требования по НПК и хранению данных, изложенные в Рекомендациях 5, 6 и 8 - 11, применяются к определенным нефинансовым предприятиям и профессиям в следующих ситуациях: -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. a) казино - когда клиент осуществляет финансовую операцию, равную или превышающую применяемый установленный порог; b) агенты по недвижимости - когда они задействованы в операциях для своего клиента по покупке или продаже недвижимости; c) дилеры по драгоценным металлам и дилеры по драгоценным камням когда они задействованы в любой операции с наличными средствами с клиентом, равной или превышающей применяемый установленный порог; d) адвокаты, нотариусы, другие независимые юристы и бухгалтеры, когда они подготавливают или осуществляют операции для своего клиента в отношении следующих видов деятельности: - покупка и продажа недвижимости; - управление денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента; - управление банковскими, сберегательными счетами или счетами по ценным бумагам; - организация взносов для создания, деятельности или управления компаниями; - создание, деятельность или управление юридическими лицами или образованиями, а также покупка и продажа предприятий; e) организации, предоставляющие услуги траста или по созданию компаний, когда они подготавливают или осуществляют финансовые операции для клиента в отношении деятельности, перечисленной в определении в Словаре. Сообщения о подозрительных операциях и соблюдение требований. 13 <*>. Если финансовое учреждение подозревает или имеет разумные основания подозревать, что средства являются доходом от преступной деятельности или связаны с финансированием терроризма, его следует обязать, непосредственно законом или постановлением, незамедлительно сообщать о своих подозрениях в подразделение финансовой разведки (ПФР). -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. 14 <*>. Финансовым учреждениям, их директорам, должностным лицам и сотрудникам следует: -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. a) предоставить юридическую защиту от уголовной и гражданской ответственности за нарушение любого ограничения на раскрытие информации, налагаемого контрактом или любым законодательным, нормативным или административным положением, если они добросовестно сообщают о своих подозрениях в ПФР, даже в том случае, когда им точно неизвестно, в чем состояла предшествующая преступная деятельность, и независимо от того, имела ли на самом деле место незаконная деятельность; b) законодательно запретить раскрывать тот факт, что сообщение о подозрительной сделке или связанная с этим информация направляется в ПФР. 15 <*>. Финансовым учреждениям следует разрабатывать программы против отмывания денег и финансирования терроризма. Эти программы должны включать: -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. a) разработку внутренней политики, процедур и форм контроля, включая надлежащие меры по обеспечению соответствия должностных лиц и адекватные процедуры отбора, обеспечивающие высокие стандарты при найме сотрудников; b) постоянно действующую программу обучения сотрудников; c) аудиторскую функцию для проверки системы. 16 <*>. Требования, установленные в Рекомендациях с 13 по 15, и 21 применяются ко всем определенным нефинансовым предприятиям и профессиям, в следующих случаях: -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. a) адвокатов, нотариусов, других независимых юристов и бухгалтеров следует обязать сообщать о подозрительных операциях, когда они от имени или по поручению клиента участвуют в финансовых операциях в связи с деятельностью, указанной в Рекомендации 12 (d). Странам настоятельно рекомендуется распространить требования по сообщениям на остальную профессиональную деятельность бухгалтеров, включая аудит; b) дилеров по драгоценным металлам и дилеров по драгоценным камням следует обязать сообщать о подозрительных операциях, когда они проводят с клиентом любую операцию с наличными, равную или превышающую применяемый установленный порог; c) лиц, предоставляющих услуги траста и по созданию компаний, следует обязать сообщать о подозрительных операциях для клиента, когда они участвуют от имени или по поручению клиента в операциях, связанных с деятельностью, указанной в Рекомендации 12 (e). Адвокаты, нотариусы, другие независимые юристы и бухгалтеры, действующие в качестве независимых юристов, не обязаны сообщать о своих подозрениях, если соответствующая информация была получена в случаях, когда они были связаны обязательствами профессиональной тайны или профессиональной юридической привилегией. Прочие меры для предупреждения отмывания денег и финансирования терроризма. 17. Странам следует обеспечить наличие эффективных, пропорциональных и сдерживающих санкций, будь то уголовного, гражданского или административного характера, для принятия мер в отношении юридических или физических лиц, подпадающих под действие настоящих Рекомендаций, которые не выполняют требования по предупреждению отмывания денег или финансирования терроризма. 18. Странам не следует одобрять учреждение или соглашаться с продолжением деятельности банков-ширм. Финансовым учреждениям следует отказываться вступать в корреспондентские отношения с банкамиширмами или сохранять их. Финансовым учреждениям следует также остерегаться устанавливать отношения с контрагентами - иностранными финансовыми учреждениями, которые позволяют использовать их счета банкам-ширмам. 19 <*>. Странам следует рассмотреть целесообразность и полезность создания системы, в соответствии с которой банки и иные финансовые учреждения и посредники сообщали бы обо всех внутренних и международных операциях с наличными денежными средствами сверх установленной суммы, национальному центральному ведомству с электронной базой данных, доступной компетентным органам для использования в делах по отмыванию денег или финансированию терроризма при условии строгого соблюдения мер, обеспечивающих надлежащее использование информации. -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. 20. Странам следует рассмотреть возможность применения Рекомендаций ФАТФ к предприятиям и профессиям, помимо определенных нефинансовых предприятий и профессий, которые представляют риск в отношении отмывания денег или финансировании терроризма. Странам следует больше поощрять развитие современных и безопасных технологий управления денежными средствами, которые менее уязвимы для отмывания денег. Меры в отношении стран, которые не соответствуют или соответствуют не полностью Рекомендациям ФАТФ. 21. Финансовым учреждениям следует уделять особое внимание деловым отношениям и операциям с лицами, включая компании и финансовые учреждения, из стран, которые не применяют или применяют в недостаточной мере Рекомендации ФАТФ. Во всех случаях, когда эти операции не имеют явной экономической или видимой законной цели, следует, насколько это возможно, изучить основание и назначение таких операций, зафиксировать установленные данные в письменной форме и иметь их в распоряжении для оказания содействия компетентным органам. Когда такая страна продолжает не выполнять или недостаточно выполнять Рекомендации ФАТФ, странам следует иметь возможность применить надлежащие контрмеры. 22. Финансовым учреждениям следует обеспечить, чтобы указанные выше принципы, применимые к финансовым учреждениям, применялись также к филиалам и дочерним предприятиям с преобладающим долевым участием, расположенным за рубежом, особенно в тех странах, которые не применяют или применяют в недостаточной мере Рекомендации ФАТФ, в той мере, в которой это позволяет делать местная нормативно-правовая база. Когда действующие местные законы и нормативные акты запрещают их применение, финансовым учреждениям следует проинформировать компетентные органы в стране головного учреждения о том, что они не в состоянии применять Рекомендации ФАТФ. Регулирование и надзор. 23 <*>. Странам следует обеспечить, чтобы на финансовые учреждения распространялись адекватные меры регулирования и надзора и чтобы финансовые учреждения эффективно применяли Рекомендации ФАТФ. Компетентные органы должны предпринимать необходимые юридические или регулятивные меры для того, чтобы преступники или их сообщники не могли владеть или быть бенефициарным собственником значительного или контрольного пакета, или же занимать управленческую должность в финансовом учреждении. -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. В тех случаях, когда на финансовые учреждения распространяются Ключевые принципы, меры регулирования и надзора, применяемые для пруденциальных целей и которые также существенны для отмывания денег, следует аналогичным образом применять для целей противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Прочие финансовые учреждения должны подлежать лицензированию или регистрации и должным образом регулироваться, за их деятельностью должен осуществляться надзор или наблюдение в целях противодействия отмыванию денег, с учетом риска отмывания денег или финансирования терроризма в этом секторе. Как минимум предприятия, предоставляющие услуги по переводу денег или ценностей или обмену валюты должны лицензироваться или регистрироваться и подлежать эффективным системам мониторинга и обеспечения соблюдения национальных требований по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. 24. На определенные нефинансовые предприятия и профессии следует распространить следующие регулятивные и надзорные меры: a) на казино следует распространить всесторонний регулятивный и надзорный режим, обеспечивающий эффективное применение ими необходимых мер по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма. Как минимум: - казино следует лицензировать; - компетентным органам следует применять необходимые правовые или регулятивные меры, чтобы не допустить того, чтобы преступники или их сообщники владели или были бенефициарными собственниками значительного или контрольного пакета, занимали руководящие должности, или были операторами в казино; - компетентным органам следует обеспечить осуществление за казино эффективного надзора по соблюдению требований о борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма; b) странам следует обеспечить, чтобы на другие категории определенных нефинансовых предприятий и профессий распространялись эффективные системы мониторинга и обеспечения их соответствия требованиям о борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. Это следует осуществлять на основе оценки риска. Это может осуществляться государственным органом или соответствующей саморегулируемой организацией, при условии, что такая организация может обеспечить, чтобы ее члены выполняли свои обязательства по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. 25 <*>. Компетентным органам следует разработать инструкции и обеспечить обратную связь для оказания содействия финансовым учреждениям и определенным нефинансовым предприятиям и профессиям в применении национальных мер борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма, и в частности, в выявлении и направлении сообщений о подозрительных сделках. -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. C. Институциональные и иные меры, необходимые в системах противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Компетентные органы, их полномочия и ресурсы. 26 <*>. Странам следует создать ПФР, которое будет служить национальным центром для сбора (и, если разрешено, запрашивания), анализа и передачи сообщений о подозрительных операциях и иной информации, касающейся потенциального отмывания доходов или финансирования терроризма. ПФР следует иметь доступ, прямой или опосредованный, на постоянной основе, к финансовой, административной и правоохранительной информации, которая ему необходима для должного осуществления своих функций, включая анализ сообщений о подозрительных операциях. -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. 27 <*>. Странам следует обеспечить, чтобы определенные правоохранительные органы несли ответственность за проведение расследований об отмывании денег и финансировании терроризма. Страны поощряются к поддержке и разработке, в возможных пределах, специальных методов расследования, пригодных для расследования дел об отмывании денег, таких как контролируемая поставка, операции под прикрытием и иных соответствующих методов. Страны также поощряются к использованию иных эффективных способов, таких как использование постоянных или временных групп, специализирующихся в проведении расследований по поиску активов, и к проведению совместных расследований с соответствующими компетентными органами в других странах. -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. 28. При проведении расследований дел об отмывании денег и соответствующих предикатных преступлениях компетентным органам следует иметь возможность получать документы и информацию для использования в таких расследованиях и уголовных преследованиях и связанных с ними действиях. Это включает полномочия на истребование сведений, находящихся в распоряжении финансовых учреждений и иных лиц, на обыск лиц и помещений, а также на изъятие и получение доказательств. 29. Надзорным органам следует иметь достаточные полномочия для мониторинга и обеспечения соблюдения финансовыми учреждениями требований о борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма, включая право проводить инспекции. Им следует иметь полномочия требовать предоставления любой информации от финансовых учреждений, которая необходима для мониторинга такого соблюдения, и налагать адекватные административные санкции за невыполнение таких требований. 30. Странам следует предоставить своим компетентным органам, участвующим в борьбе с отмыванием доходов и финансированием терроризма, адекватные финансовые, людские и технические ресурсы. Страны должны иметь действующие процедуры, обеспечивающие, чтобы персонал таких органов не был коррумпированным. 31. Странам следует обеспечить, чтобы разработчики политики, ПФР, правоохранительные и надзорные органы располагали действующими эффективными механизмами, которые позволяют им сотрудничать и, где уместно, координировать внутри страны свои действия друг с другом в отношении разработки или осуществления политики и деятельности в сфере борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. 32. Странам следует обеспечить, чтобы их компетентные органы могли анализировать эффективность своих систем противодействия отмыванию денег и финансированием терроризма путем ведения всесторонней статистики по вопросам, относящимся к эффективности и результативности таких систем. Это включает статистику по полученным и переданным сообщениям о подозрительных операциях, по расследованиям, уголовным преследованиям и приговорам, замороженной, изъятой и конфискованной собственности по делам об отмывании денег и финансировании терроризма, а также по взаимной правовой помощи или иным международным запросам по сотрудничеству. Прозрачность юридических лиц и образований. 33. Странам следует принять меры для предотвращения незаконного использования юридических лиц лицами, отмывающими деньги. Странам следует обеспечить наличие адекватной, точной и своевременной информации о бенефициарной собственности и контроле юридических лиц, которую или доступ к которой могут оперативно получить на постоянной основе компетентные органы. В частности, странам, имеющим юридических лиц, которые могут выпускать акции на предъявителя, следует принять соответствующие меры для обеспечения, чтобы они не использовались для отмывания денег, и быть способными продемонстрировать адекватность этих мер. Странам следует рассмотреть целесообразность принятия мер для облегчения доступа к информации о бенефициарной собственности и контроле для финансовых учреждений, выполняющих требования, установленные в Рекомендации 5. 34. Странам следует принять меры для предотвращения незаконного использования юридических образований лицами, отмывающими деньги. В частности, странам следует обеспечить, чтобы была достаточная, точная и своевременная информация о трастах, включая информацию о доверителях, доверительных собственниках и бенефициариях, которую или доступ к которой могут получить на постоянной основе компетентные органы. Странам следует рассмотреть целесообразность принятия мер для облегчения доступа к информации о бенефициарной собственности и контроле для финансовых учреждений, выполняющих требования, установленные в Рекомендации 5. D. Международное сотрудничество. 35. Странам следует принять незамедлительные меры к тому, чтобы стать стороной и полностью выполнять Венскую конвенцию, Палермскую конвенцию и Международную конвенцию ООН о борьбе с финансированием терроризма 1999 г. Странам также рекомендуется ратифицировать и имплементировать иные соответствующие международные конвенции, такие как Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности 1990 г. и Конвенция американских государств против терроризма 2002 г. Взаимная правовая помощь и экстрадиция. 36. Странам следует быстро, конструктивно и эффективно предоставлять как можно более широкую взаимную правовую помощь в связи с проведением расследований, уголовным преследованием и сопутствующими процедурами по делам об отмывании денег и финансировании терроризма. В частности, странам следует: a) не устанавливать запреты или необоснованные ограничительные условия в отношении предоставления взаимной правовой помощи; b) обеспечить наличие у себя ясных и эффективных процедур исполнения запросов о взаимной правовой помощи; c) не отказывать в исполнении запроса о взаимной правовой помощи только на том основании, что преступление считается также связанным с налоговыми вопросами; d) не отказывать в исполнении запроса о взаимной правовой помощи на том основании, что законы требуют от финансовых учреждений соблюдения тайны или конфиденциальности. Странам следует обеспечить, чтобы полномочия их компетентных органов, требуемые в соответствии с Рекомендацией 28, также могли использоваться при ответах на запросы о взаимной правовой помощи, и, если это соответствует внутреннему законодательству, при ответах на прямые запросы от иностранных судебных или правоохранительных органов, направленные партнерам внутри страны. Во избежание конфликта юрисдикций следует уделять внимание разработке и применению механизмов для определения наилучшей территориальной подсудности для судебного преследования обвиняемых в интересах правосудия по делам, которые подлежат судебному преследованию в более чем одной стране. 37. Странам следует, в максимально возможной степени, оказывать взаимную правовую помощь независимо от отсутствия двойной подсудности. В тех случаях, когда требуется двойная подсудность для взаимной правовой помощи или экстрадиции, это требование должно считаться удовлетворенным вне зависимости от того, квалифицируют ли обе страны такое правонарушение по той же категории правонарушений или обозначают это правонарушение одним и тем же термином, при условии что обе страны признают уголовным преступлением деяние, лежащее в основе преступления. 38 <*>. Должны иметься полномочия для принятия оперативных действий в ответ на поданные зарубежными странами запросы о выявлении, замораживании, аресте и конфискации отмываемой собственности, доходов от отмывания денег или предикатных преступлений, орудий, использованных или предназначавшихся к использованию при совершении таких преступлений, или имущества на соответствующую стоимость. Также должны иметься механизмы для координации процедур изъятия и конфискации, которые могут включать раздел конфискованных активов. -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. 39. Странам следует признать отмывание денег преступлением, которое может служить основанием для выдачи. Каждой стране следует либо осуществлять выдачу своих собственных граждан или, в тех случаях, когда какая-либо страна не делает этого единственно на основании гражданства, такой стране следует, по запросу страны, требующей выдачи, передать это дело без неподобающей задержки своим компетентным органам для целей уголовного преследования преступлений, указанных в запросе. Этим органам следует принимать решение и проводить расследование таким же образом, как в случае с любым иным серьезным преступлением по своему внутреннему законодательству. Задействованным странам следует сотрудничать друг с другом, в частности по процедурным и доказательным аспектам, для обеспечения эффективности такого преследования. С учетом своей правовой базы, страны могут рассмотреть упрощение порядка выдачи, разрешив прямую передачу запросов о выдаче между соответствующими министерствами, осуществляя выдачу лиц только на основании ордеров или судебных решений, и (или) вводя упрощенные процедуры выдачи в отношении лиц, согласных на отказ от права требовать соблюдения всех формальностей, связанных с выдачей. Другие формы сотрудничества. 40 <*>. Странам следует обеспечить, чтобы их компетентные органы оказывали как можно более широкое международное содействие своим иностранным партнерам. Следует иметь четкие и эффективные механизмы для облегчения быстрого и конструктивного обмена непосредственно между партнерами, по собственной инициативе или по запросу, информацией как по преступлениям отмывания денег, так и по соответствующим предикатным преступлениям. Обмен информацией следует разрешать без необоснованных ограничивающих условий. В частности: -------------------------------<*> Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснительной запиской к ней. a) компетентным органам не следует отказывать в содействии только на том основании, что запрос считается также связанным с налоговыми вопросами; b) странам не следует ссылаться на законы, которые требуют от финансовых учреждений сохранять тайну или конфиденциальность, в качестве причины для отказа от предоставления содействия; c) компетентные органы должны иметь возможность проводить дознания и, где возможно, расследования от имени иностранных партнеров. Если возможность получить информацию, запрошенную иностранным компетентным органом, выходит за пределы компетенции его партнера, странам также рекомендуется разрешить быстрый и конструктивный обмен информацией не со своими непосредственными партнерами. Сотрудничество с компетентными органами иностранного государства, не являющимися прямыми партнерами, может осуществляться напрямую или косвенным образом. В случае неясности относительно подходящего способа действия компетентным органам следует прежде всего обращаться за содействием к своим иностранным партнерам. Странам следует установить контроль и гарантии для обеспечения использования информации, обмен которой происходит между компетентными органами, только разрешенным образом, в соответствии с их обязательствами в отношении секретности и защиты данных. Словарь В данных Рекомендациях используются следующие сокращения и ссылки: "Бенефициарный собственник" относится к одному или нескольким физическим лицам, которые в конечном итоге обладают правами собственности или контролируют клиента и (или) лицо, в чьих интересах совершается сделка. В это понятие также включаются те лица, которые в конечном итоге реально контролируют юридическое лицо или образование. "Основополагающие принципы" относятся к Основополагающим принципам эффективного банковского надзора, выпущенным Базельским комитетом банковского надзора, Целям и принципам регулирования ценных бумаг, выпущенным Международной организацией комиссий по рынкам ценных бумаг, и Принципам страхового надзора, выпущенным Международной организацией страхового надзора. "Установленные категории правонарушений" означает: - участие в организованных преступных группах и рэкет; - терроризм, включая финансирование терроризма; - торговлю людьми и незаконную миграцию; - сексуальную эксплуатацию, включая сексуальную эксплуатацию детей; - незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ; - незаконный оборот оружия; - незаконный оборот краденого и иного имущества; - коррупцию и взяточничество; - мошенничество; - подделку денежных знаков; - подделку и контрафакцию продукции; - экологические преступления; - убийство, нанесение тяжких телесных повреждений; - похищение людей, незаконное лишение свободы и захват заложников; - грабеж или кража; - контрабанду; - вымогательство; - подлог; - пиратство и - инсайдерские сделки и манипулирование рынком. Принимая решение о спектре преступлений, признаваемых предикатными в каждой из категорий, перечисленных выше, каждая страна может решить, в соответствии со своим внутренним законодательством, как она будет определять эти преступления и характер любого частного элемента этих преступлений, которые делают их серьезными преступлениям. "Определенные нефинансовые отрасли предприятия и профессии" означает: a) казино (включая интернет-казино); b) агенты по операциям с недвижимостью; c) дилеры по драгоценным металлам; d) дилеры по драгоценным камням; e) адвокаты, нотариусы, другие независимые юристы, специалисты и бухгалтеры - это относится к лицам, которые практикуют как единолично, так и в качестве партнеров или нанятых специалистами в профессиональных фирмах. Это определение не относится ни к "внутренним" специалистам, которые являются служащими предприятий в других отраслях, ни к специалистам, работающим в государственных учреждениях, на которых уже могут распространяться меры, предназначенные для противодействия отмыванию доходов; f) лица, предоставляющие услуги траста и по созданию компаний, относится ко всем лицам или предприятиям, не подпадающим под прочие разделы настоящих Рекомендаций, и которые в качестве предпринимательской деятельности оказывают любые из следующих услуг третьим сторонам: - действуют как агент по созданию юридических лиц; - действуют в качестве (или организуют для других лиц, чтобы они действовали в качестве) директора или секретаря компании, партнера в товариществе или занимают аналогичную позицию в отношении других юридических лиц; - предоставляют зарегистрированный офис; юридический адрес или помещения, корреспондентский или административный адрес для компании, товарищества или любого другого юридического лица или образования; - действуют в качестве (или организуют для других лиц, чтобы они действовали в качестве) управляющего доверительным фондом; - действуют в качестве (или организуют для других лиц, чтобы они действовали в качестве) номинального акционера для другого лица. "Установленное пороговое значение" относится к сумме, указанной в Пояснительных записках. "Финансовые учреждения" означает любое лицо или учреждение, которое в качестве бизнеса осуществляет одно или более из перечисленных далее видов деятельности или операций от имени или по поручению клиента: 1) принятие депозитов и иных средств на возвратной основе от населения <1>; -------------------------------<1> Включая услуги также частных банков. 2) кредитование <1>; -------------------------------<1> Включая, среди прочего, потребительские кредиты, ипотечные кредиты, факторинг или без права регресса, а также финансирование коммерческих сделок, в том числе учет векселей без права регресса. 3) финансовый лизинг <1>; -------------------------------<1> За исключением схем финансового лизинга, относящихся к потребительским товарам. 4) перевод денег или ценностей <1>; -------------------------------<1> Включая финансовую деятельность как в формальном, так и неформальном секторах, например, альтернативную деятельность по денежным переводам. См.: Пояснительную записку к Специальной рекомендации VI. Не распространяется на любое физическое или юридическое лицо, которое предоставляет финансовым учреждениям системы сообщений или иные системы поддержки для передачи денежных средств. См.: Пояснительную записку к Специальной рекомендации VII. 5) выпуск и управление средствами платежа (например, кредитные и дебетовые карты, чеки, дорожные чеки, денежные поручения и банковские переводные векселя, электронные деньги); 6) финансовые гарантии и обязательства; 7) операции с: (a) инструментами денежного рынка (чеки, векселя, депозитные сертификаты, производные ценные бумаги и т.д.); (b) иностранной валютой; (c) инструментами, привязанными к обменному курсу, процентным ставкам и индексам; (d) переводными ценными бумагами; (e) товарными фьючерсами; 8) участие в эмиссиях ценных бумаг и предоставление финансовых услуг, относящихся к таким эмиссиям; 9) управление индивидуальными и коллективными инвестиционными портфелями; 10) хранение и административное сопровождение наличных денежных средств или ликвидных ценных бумаг от имени других лиц; 11) иное инвестирование, административное сопровождение или управление активами или деньгами от имени других лиц; 12) подписка и размещение полисов страхования жизни и иных страховых полисов, связанных с инвестициями <1>; -------------------------------<1> Применяется как к предприятиям страхования, так и к страховым посредникам (агенты и брокеры). 13) обмен денег и валюты. Когда финансовая деятельность осуществляется каким-либо физическим или юридическим лицом эпизодически или в очень ограниченном масштабе (с учетом количественных и абсолютных критериев), так что существует весьма малый риск осуществления деятельности по отмыванию денег, страна может принять решение об отсутствии необходимости в полном или частичном применении мер по противодействию отмыванию денег. В строго ограниченных и оправданных обстоятельствах и основываясь на доказанном низком риске отмывания денег, страна может принять решение о неприменении отдельных или всех Сорока рекомендаций к некоторым из вышеуказанных видов финансовой деятельности. "ПФР" - подразделение финансовой разведки. "Юридические образования" означает трасты и другие аналогичные юридические образования. "Юридические лица" относится к корпорациям, фондам, анштальтам, товариществам, или ассоциациям, или любым аналогичным структурам, которые могут устанавливать постоянные клиентские отношения с финансовым учреждением или иным способом владеть имуществом. "Транзитные счета" означает корреспондентские счета, которые используются непосредственно третьими сторонами для ведения предпринимательской деятельности от своего имени. "Политические деятели" (ПД) означает лиц, которым предоставлены или предоставляются значительные государственные функции в иностранном государстве, например, главы государства или правительства, крупные политики, высшие правительственные, судебные или военные чиновники, старшие должностные лица государственных корпораций, видные деятели политических партий. Деловые отношения с членами семей или близкими связями ПД влекут за собой риски для репутации, аналогичные тем, что возникают при ведении дел с самими ПД. Это определение не распространяется на руководителей среднего звена или лиц, занимающих менее значимые посты в указанных категориях. "Банк-ширма" относится к банку, зарегистрированному в юрисдикции, в которой он не имеет физического присутствия и который не аффилирован с регулируемой финансовой группой. "СПО" - сообщения о подозрительных операциях. "Надзорные органы" - уполномоченные компетентные органы, ответственные за обеспечение соблюдения финансовыми учреждениями требований по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. "Рекомендации ФАТФ" относится к настоящим Рекомендациям и к Специальным рекомендациям ФАТФ по борьбе с финансированием терроризма. ДЕВЯТЬ СПЕЦИАЛЬНЫХ РЕКОМЕНДАЦИЙ ФАТФ, 2004 Признавая исключительную важность действий по борьбе с финансированием терроризма, ФАТФ согласовала следующие Рекомендации, которые, в дополнение к Сорока рекомендациям ФАТФ по борьбе с отмыванием денег, создают основы системы выявления, предотвращения и пресечения финансирования терроризма и террористических актов. 1. Ратификация и имплементация актов ООН. Каждой стране следует <1> предпринять немедленные шаги по ратификации и полной имплементации Международной конвенции о борьбе с финансированием терроризма 1999 г. -------------------------------<1> Согласно Методологии оценки соответствия 40 + 9 Рекомендациям ФАТФ термин "следует" означает "должен". Странам следует также немедленно имплементировать резолюции ООН, касающиеся предотвращения и пресечения финансирования терроризма, в частности Резолюцию Совета Безопасности ООН 1373. 2. Признание преступного характера финансирования терроризма и связанного с ним отмывания денег. Каждой стране следует признать в качестве уголовно наказуемого деяния финансирование терроризма, террористических актов и террористических организаций. Странам следует обеспечить признание таких деяний в качестве основного правонарушения для дальнейшего преследования за отмывание денег. 3. Замораживание и конфискация террористических активов. Каждой стране следует создать механизмы для незамедлительного замораживания средств и прочих активов террористов, а также лиц, финансирующих терроризм и террористические организации, в соответствии с резолюциями ООН, касающимися предотвращения и пресечения финансирования терроризма. Каждой стране следует также принять и имплементировать меры, в том числе законодательные, которые позволят уполномоченным органам осуществлять арест и конфискацию имущества, представляющего собой доходы от или используемого или предназначенного для финансирования терроризма, террористических актов или террористических организаций. 4. Сообщения о подозрительных операциях, относящихся к финансированию терроризма. Если финансовые учреждения, иные организации и лица, несущие обязанности в сфере противодействия отмыванию денег, подозревают или имеют разумные основания подозревать, что средства связаны, или имеют отношение, либо предназначены для терроризма, террористических актов и террористических организаций, их следует обязать незамедлительно сообщить о своих подозрения уполномоченным органам. 5. Международное сотрудничество. Каждой стране следует предоставлять другой стране на основе договора, соглашения или иного механизма взаимной правовой помощи или обмена информацией максимально возможную помощь в связи с уголовными, гражданскими и административных расследованиями, запросами и судебными процедурами, касающимися терроризма, террористических актов и террористических организаций. Странам следует также принять все возможные меры, чтобы обеспечить предотвращение предоставления убежищ для лиц, обвиняемых в финансировании терроризма, террористических актов и террористических организаций, и установить процедуры по выдаче, по возможности, таких лиц. 6. Альтернативные системы денежных переводов. Каждой стране следует принять меры, чтобы все физические и юридические лица, включая агентов, предоставляющих услуги по переводу денег или ценностей, включая неформальные системы или сети перевода денег или ценностей, подлежали лицензированию или регистрации и чтобы на них распространялись все Рекомендации ФАТФ, которые применяются к банковским и небанковским финансовым учреждениям. Каждой стране следует обеспечить, чтобы в отношении физических и юридических лиц, которые незаконно предоставляют такие услуги, применялись административные, гражданские либо уголовные санкции. 7. Электронные переводы. Странам следует принять меры, требующие от финансовых учреждений, включая организации, занимающиеся денежными переводами, включения точной и содержательной информации об отправителе (имя, адрес, номер счета) в сопроводительное послание, и сохранения такой информации вместе с переводом или сопроводительным посланием на всех этапах совершаемого перевода. Странам следует принять меры для обеспечения того, чтобы финансовые учреждения, включая организации, занимающиеся денежными переводами, проводили углубленную проверку и мониторинг подозрительных переводов средств, не содержащих полной информации об отправителе (имя, адрес, номер счета). 8. Некоммерческие организации. Странам следует проанализировать адекватность законов и нормативных актов, относящихся к учреждениям, которые могут быть использованы для финансирования терроризма. Учитывая особую уязвимость некоммерческих организаций, странам следует обеспечить невозможность их использования в преступных целях: (i) террористическими организациями, замаскированными под легальные учреждения; (ii) в качестве прикрытия для финансирования терроризма, в том числе с целью избежать замораживания активов; (iii) сокрыть или замаскировать скрытое отвлечение средств, предназначенных для законной деятельности, на финансирование террористических организаций. 9. Курьеры по перевозке наличных денежных средств. Государствам следует иметь механизмы выявления физического перемещения наличных денежных средств и оборотных инструментов на предъявителя через их границы, включая систему декларирования или иных обязательств по раскрытию. Государствам следует обеспечить, чтобы их компетентные органы обладали полномочиями по остановке перемещения или удержанию наличных денежных средств и оборотных инструментов на предъявителя, когда есть подозрения об их возможном отношении к отмыванию денег или финансированию терроризма, или которые ложно декларированы, или о которых раскрыта ложная информация. Государствам следует обеспечить, чтобы к лицам, ложно декларирующим или предоставляющим неверную информацию, применялись эффективные, пропорциональные и сдерживающие санкции. В случаях, когда наличные денежные средства или оборотные инструменты на предъявителя связаны с финансированием терроризма или с отмыванием денег, государствам следует принять меры, в том числе законодательные, в соответствии с Рекомендацией 3 и Специальной рекомендацией III, которые сделают возможной конфискацию таких денежных средств или ценных бумаг. Пояснительная записка к Специальной рекомендации II: Признание преступного характера финансирования терроризма и связанного с ним отмывания денег Цель. 1. Специальная Рекомендация II (СР II) была разработана для того, чтобы обеспечить наличие в странах правовых оснований для уголовного преследования и применения уголовных наказаний к лицам, финансирующим терроризм. С учетом тесной связи между международным терроризмом и, помимо прочего, отмыванием денег, другая цель СР II подчеркнуть эту связь, путем наложения на страны обязательств по признанию финансирования терроризма предикатным преступлением для отмывании денег. Основанием для признания уголовным преступлением финансирования терроризма должна быть Международная Конвенция ООН о борьбе с финансированием терроризма 1999 года <1>. -------------------------------<1> Хотя Конвенция ООН и не вступила в силу на момент введения в действие СРП в октябре 2001 г. - и поэтому на нее нет ссылки в СР - целью ФАТФ с момента издания СРП было повторить и усилить критерии признания уголовным преступлением, как это определяется в Конвенции (см. ст. 2). Данная Конвенция вступила в силу в апреле 2003 г. Определения. 2. Для целей СР II и данной Пояснительной записки применяются следующие определения: a) термин "средства" означает активы любого рода, осязаемые или неосязаемые, движимые или недвижимые, независимо от способа их приобретения, а также юридические документы или акты в любой форме, в том числе в электронной или цифровой, удостоверяющие право на такие активы или участие в них, включая банковские кредиты, дорожные чеки, банковские чеки, денежные поручения, акции, ценные бумаги, облигации, векселя, аккредитивы, но не ограничиваясь ими. b) термин "террорист" означает любое физическое лицо, которое: (i) совершает или планирует совершить террористические акты любыми средствами, прямо или косвенно, незаконно и осознанно; (ii) участвует в качестве сообщника в террористических актах; (iii) организует или направляет других лиц на совершение террористических актов; или (iv) содействует совершению террористических актов группой лиц, действующих с общей целью, когда содействие осуществляется осознанно и с целью способствования террористическому акту или с осознанием намерения группы совершить террористический акт. c) термин "террористический акт" включает: (i) деяние, которое составляет преступление в пределах и как определено в одном из следующих договоров: Конвенция о борьбе с незаконным захватом воздушных судов (1970), Конвенция о борьбе с незаконными актами, направленными против безопасности гражданской авиации (1971), Конвенция о предупреждении и наказании преступлений против лиц, пользующихся международной защитой, в том числе дипломатических агентов (1973), Международная конвенция о борьбе с захватом заложников (1979), Конвенция о физической защите ядерного материала (1980), Протокол о борьбе с незаконными актами насилия в аэропортах, обслуживающих международную гражданскую авиацию, являющийся дополнением к Конвенции о борьбе с незаконными актами, направленными против безопасности гражданской авиации (1988), Конвенция о борьбе с незаконными актами, направленными против безопасности морского судоходства (1988), Протокол о борьбе с незаконными актами, направленными против безопасности стационарных платформ, расположенных на континентальном шельфе (1988), и Международная конвенция о борьбе с бомбовым терроризмом (1997); и (ii) любое другое деяние, направленное на причинение смерти или серьезного телесного увечья гражданскому или любому другому лицу, не принимающему активного участия в боевых действиях в ситуации вооруженного конфликта, когда цель такого акта по его характеру или содержанию заключается в запугивании населения, или намерении заставить правительство или международную организацию совершить или воздержаться от какого-либо действия; d) термин "Финансирование терроризма (ФТ)" включает финансирование террористических актов, террористов и террористических организаций; e) термин "Террористическая организация" означает любую группу террористов, которая: (i) совершает или пытается совершить террористические акты любыми средствами, прямо или косвенно, незаконно и намеренно; (ii) участвует как сообщник в террористических актах; (iii) организует или направляет других лиц на совершение террористических актов; или (iv) содействует совершению террористических актов группой лиц, действующих с общей целью, когда содействие осуществляется осознанно и с целью способствования террористическому акту или с осознанием намерения группы совершить террористический акт. Характеристики преступления финансирования терроризма. 3. Преступления финансирования терроризма должны распространяться на любое лицо, которое намеренно предоставляет или собирает средства любым способом, прямо или косвенно, с незаконным намерением использовать, или осознавая, что они должны использоваться, полностью или частично: (a), для осуществления террористического акта(-ов); (b) террористической организацией; или (c) отдельно взятым террористом. 4. Признание финансирования терроризма уголовным преступлением только на основе содействия и помощи, попытки или сговора не соответствует данной Рекомендации. 5. Преступления финансирования терроризма должны распространяться на любые средства как из законного, так и из незаконного источника. 6. Для преступления финансирования терроризма необязательно, чтобы средства: (i) были действительно использованы в совершении или попытке совершения террористического акта (актов); или (ii) были связаны с конкретным террористическим актом (актами). 7. Попытка совершить преступление финансирования терроризма также должна считаться уголовным преступлением. 8. Участие в любом из нижеперечисленных видов деятельности также должно считаться уголовным преступлением: a) участие в качестве соучастника в совершении какого-либо из преступлений, указанных в пунктах 3 или 7 настоящей Пояснительной записки; b) организация или руководство другими лицами, с целью совершения какого-либо из преступлений, указанных в пунктах 3 или 7 настоящей Пояснительной записки; c) содействие в совершении одного или более преступлений, указанных в пунктах 3 или 7 настоящей Пояснительной записки, группой лиц, действующих с общей целью. Такое содействие должно носить умышленный характер и должно оказываться: i) либо в целях поддержки преступной деятельности или преступных целей группы, когда такая деятельность или цель предполагают совершение преступления финансирования терроризма; или ii) при осознании умысла группы совершить преступление финансирования терроризма. 9. Преступления финансирования терроризма должны быть предикатными преступлениями для отмывания денег. 10. Финансирование терроризма должно считаться уголовным преступлением, независимо от того, находится ли лицо, подозреваемое в совершении преступления(-ий) в той стране, в которой террорист(ы)/террористическая(-ие) организация(-и) расположены или произошел(ли)/произойдет(-ут) террористический(-ие) акт(-ы), или в ином государстве. 11. Законодательство должно разрешать выводить элемент намерения в преступлении финансирования терроризма из объективных фактических обстоятельств. 12. Уголовная ответственность за финансирование терроризма должна распространяться на юридических лиц. Там, где это невозможно (т.е. из-за фундаментальных принципов внутреннего законодательства), должна применяться гражданская или административная ответственность. 13. Распространение уголовной ответственности за финансирование терроризма на юридических лиц не должно исключать возможность параллельных уголовных, гражданских или административных разбирательств в странах, в которых имеется более чем одна форма ответственности. 14. На физических и юридических лиц должны распространяться эффективные, пропорциональные и профилактические уголовные, гражданские или административные санкции за финансирование терроризма. Пояснительная записка к Специальной рекомендации III: замораживание и конфискация активов террористов Цели. 1. Специальная рекомендация III состоит из двух обязательств. Первое требует от юрисдикции применять меры, которые позволят незамедлительно замораживать или, если необходимо, изымать средства или иное имущество, связанные с терроризмом, в соответствии с соответствующими резолюциями ООН. Второе обязательство Специальной рекомендации III заключается в наличии мер, которые позволяют юрисдикции изымать или конфисковывать средства или иное имущество террористов на основе ордера или механизма, издаваемого компетентным органом или судом. 2. Целью первого требования является замораживание средств или иного имущества, связанного с терроризмом, на основании разумных причин подозревать или считать, что такие средства или иное имущество могли бы использоваться для финансирования террористической деятельности. Целью второго требования является лишить террористов этих средств или иного имущества, если и когда были достаточно установлены связи между этими средствами или иным имуществом и террористами или террористической деятельностью. Предназначение первого требования является предупредительным, а второго требования - главным образом предупреждение и наказание. Оба требования необходимы для лишения террористов и террористических сетей средств для осуществления будущей террористической деятельности и поддержания их инфраструктуры и операций. Объем. 3. Специальная рекомендация III имеет целью, с учетом ее первого требования, дополнить обязательства в рамках резолюций Совета Безопасности ООН (СБ ООН) в отношении предупреждения и пресечения финансирования террористических актов - 1267 (1999 г.) и последующих резолюций <1>, 1373 (2001 г.) и любых других резолюций, относящихся к замораживанию и, при необходимости, изъятию активов террористов. Необходимо подчеркнуть, что ни одно из обязательств по Специальной рекомендации III не служит цели заменить другие меры или обязательства, которые могут уже существовать для действий в отношении средств или иного имущества в контексте уголовного, гражданского или административного расследования и процесса <2>. Фокус Специальной рекомендации III вместо этого нацелен на превентивные меры, которые необходимы и уникальны в контексте прекращения потока или использования средств или иного имущества для террористических групп. -------------------------------<1> При принятии Резолюция 1267 (1999 г.) имела временные рамки в один год. Ряд резолюций был принят Советом Безопасности ООН для расширения и дальнейшего уточнения положений Резолюции 1267 (1999 г.). Под последующими резолюциями понимаются те Резолюции, которые расширяют и непосредственно связаны с первоначальной Резолюцией 1267 (1999 г.). На момент издания данной Пояснительной записки эти резолюции включали 1333 (2000 г.), 1363 (2001 г.), 1390 (2002 г.) и 1455 (2003 г.). В данной Пояснительной записке термин 1267 (1999 г.) относится к Резолюции 1267 (1999 г.) и последующими за ней резолюциями. <2> Например, как Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (1988 г.), так и Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности (2000 г.) содержат обязательства в отношении замораживания, изъятия и конфискации в контексте борьбы с транснациональной преступностью. Эти обязательства существуют самостоятельно и отдельно от обязательств, установленных в Резолюциях 1267 (1999 г.), 1373 (2001 г.) и Специальной рекомендации III. Резолюции 1267 (1999 г.) и 1373 (2001 г.) отличаются по лицам и компаниям, средства и иное имущество которых должно быть заморожено, органам, ответственным за принятие этих назначений, и воздействии этих назначений. Резолюция 1267 (1999 г.) и последовавшие за ней резолюции обязывают юрисдикции заморозить безотлагательно средства и иное имущество в собственности или под контролем Аль-Каиды, Талибана, Усамы бен Ладена, или лиц и компаний, связанных с ними как определено Комитетом ООН по санкциям в отношении Аль-Каиды и Талибана, созданным во исполнение Резолюции Совета Безопасности ООН 1267 (Комитет по санкциям в отношении Аль-Каиды и Талибана), включая средства, полученные от средств или иного имущества, находящихся во владении или под контролем, непосредственно или косвенно, их или лиц, действующих от их имени или по их поручению, и обеспечить, чтобы ни эти, ни какие-либо другие средства или иное имущество не были доступны, прямо или косвенно, через их граждан или любое лицо на их территории, для использования такими лицами. Комитет по санкциям в отношении Аль-Каиды и Талибана является органом, отвечающим за назначение лиц и компаний, средства или иное имущество которых должны быть заморожены в соответствии с Резолюцией 1267 (1999 г.). Все юрисдикции, являющиеся членами ООН, обязаны по Резолюции 1267 (1999 г.) заморозить средства лиц и компаний, назначенных Комитетом по санкциям в отношении Аль-Каиды и Талибана <1>. -------------------------------<1> Когда СБ ООН действует в соответствии с главой VII Устава ООН, принятые им резолюции являются обязательными для всех членов ООН. Резолюция 1373 (2001 г.) обязывает юрисдикции <1> безотлагательно заморозить средства или иное имущество лиц, которые совершают или пытаются совершить террористические акты, или участвуют в террористических актах, или содействуют их совершению; юридических лиц, находящихся в собственности или под непосредственным или косвенным контролем таких лиц; и лиц и компаний, действующих от имени или по поручению таких лиц и компаний, включая средства или иное имущество, полученное или идущее от имущества, находящегося во владении или под контролем, прямым или косвенным, таких лиц и ассоциированных лиц и организаций. Каждая отдельная юрисдикция имеет полномочия определять лиц и компании, средства или имущество которых должно быть заморожено. Дополнительно, для обеспечения развития эффективного сотрудничества между юрисдикциями, юрисдикции должны рассмотреть и реализовывать соответствующим образом меры, начатые по механизмам замораживания других юрисдикций. Когда направлено конкретное уведомление или сообщение и (или) юрисдикция, получающая запрос, удовлетворена, в соответствии с применимыми правовыми принципами, что запрошенное назначение подтверждено разумными основаниями, или имеется разумное основание подозревать или считать, что предлагаемое лицо является террористом, лицом, финансирующим терроризм, или террористической организацией, юрисдикция, получающая запрос, должна обеспечить, чтобы средства или иное имущество назначенного лица были безотлагательно заморожены. -------------------------------<1> СБ ООН действовал в соответствии с главой VII Устава ООН при принятии Резолюции 1373 (2001 г.) (см. предыдущую сноску). Определения. Для целей Специальной рекомендации III и данной Пояснительной записки применяются следующие определения: a) термин "заморозить" означает запретить перевод, конверсию, распоряжение или движение средств или иного имущества на основании и на период действия меры, начатой компетентным органом или судом в рамках механизма замораживания. Замороженные средства или иное имущество остаются собственностью лиц(-а) или компании(-ий), которые имели интерес в указанных средствах или ином имуществе на момент замораживания и могут продолжать управляться финансовым учреждением или иными управленческими организациями, назначенными таким(-и) лицом (лицами) или компанией (компаниями) до начала мер в соответствии с механизмом замораживания; b) термин "изъять" означает запретить перевод, конверсию, распоряжение или движение средств или иного имущества на основании действия, начатого компетентным органом, или судом в рамках механизма замораживания. Однако в отличие от акции по замораживанию изъятие осуществляется механизмом, который разрешает компетентному органу или суду взять под контроль указанные средства или иное имущество. Изъятые средства или иное имущество остаются в собственности лиц(а) или компании (компаний), которые имели интерес в указанных средствах или ином имуществе на момент изъятия, хотя компетентный орган или суд зачастую принимают на себя владение, администрирование или управление изъятыми средствами или иным имуществом; c) термин "конфисковать", который включает лишение, где применимо, означает полное отторжение средств или иного имущества по ордеру компетентного органа или суда. Конфискация или лишение осуществляется через судебную или административную процедуру, которая передает владение указанных средств или иного имущества государству. В этом случае лицо (лица) или компания (компании), которые имели интерес в указанных средствах или ином имуществе на момент конфискации или отторжения, теряют все права в принципе на конфискованные или отторженные средства или иное имущество <1>; -------------------------------<1> Ордера на конфискацию или отторжение обычно связаны с судебными приговорами или решениями суда, которыми конфискованное или отторженное имущество определяется как произошедшее или предназначенное для использования в нарушение закона. d) термин "средства или иное имущество" означает финансовые активы, имущество любого рода, материальное или нематериальное, движимое или недвижимое, приобретенное любым способом, и юридические документы или инструменты в любой форме, включая электронную или цифровую, доказывающие права на эти средства, или интерес в таких средствах или иных активах, включая, но не ограничиваясь этим, банковские кредиты, дорожные чеки, банковские чеки, денежные поручения, акции, ценные бумаги, бонды, тратты, или доверенности, и любые проценты, дивиденды или иной доход или стоимость, получаемая от или производимая такими средствами или иными активами; e) термин "террорист" относится к любому физическому лицу, которое: (i) совершает или пытается совершить террористические акты <1> любыми средствами, непосредственно или косвенно, незаконно и сознательно; -------------------------------<1> Террористический акт включает акт, который составляет правонарушение в пределах, и как определено в одном из следующих договоров: Конвенция о предотвращении незаконного захвата воздушного судна, Конвенция о подавлении незаконных актов против безопасности гражданской авиации, Конвенция о предотвращении и наказании преступлений против международно защищаемых лиц, включая дипломатических агентов, Международная конвенция против захвата заложников, Конвенция о физической защите ядерных материалов, Протокол о предотвращении незаконных актов насилия в аэропортах, обслуживающих международную гражданскую авиацию, дополняющий Конвенцию о предотвращении незаконных актов против безопасности гражданской авиации, Конвенция о предотвращении незаконных актов против безопасности морской навигации, Протокол о подавлении незаконных актов против безопасности фиксированных платформ, расположенных на континентальном шельфе, Международная конвенция о предотвращении террористических взрывов и Международная конвенция о предотвращении финансирования терроризма. (ii) участвует в качестве сообщника в террористических актах или финансировании терроризма; (iii) организует или направляет других на совершение террористических актов или финансирование терроризма; или (iv) вносит вклад в совершение террористических актов или финансирование терроризма группой лиц, действующих с общей целью, где вклад осуществляется намеренно и с целью содействия террористическому акту или финансированию терроризма, или зная о намерении этой группы совершить террористический акт или финансирование терроризма; f) фраза "те, кто финансируют терроризм" относится к любому лицу, группе, предприятию или другой организации, которые предоставляют или собирают любыми способами, непосредственно или косвенно, средства или иные активы, которые могут быть использованы, полностью или частично, для содействия осуществлению террористических актов, или к любым лицам или компаниям, действующим от имени или по поручению таких лиц, групп, предприятий или других организаций. Это включает тех, кто предоставляют или собирают средства или иные активы с намерением, чтобы они использовались или зная, что они должны быть использованы, полностью или частично, для осуществления террористических актов; g) термин "террористическая организация" относится к любому юридическому лицу, группе, предприятию или иной организации, находящейся в собственности или контролируемой прямо или косвенно террористом (террористами); h) термин "назначенные лица" относится к тем лицам или организациям, которые определены Комитетом по санкциям в отношении Аль-Каиды и Талибана во исполнение Резолюции 1267 (1999 г.) или тем лицам или организациям, которые определены, как необходимо, юрисдикциями во исполнение Резолюции 1373 (2001 г.); i) фраза "безотлагательно", для целей Резолюции 1267 (1999 г.), означает, в идеале, в течение часов после назначения Комитетом по санкциям в отношении Аль-Каиды и Талибана. Для целей Резолюции 1373 (2001 г.) фраза "безотлагательно" означает после получения разумных оснований, или разумной причины, подозревать или считать, что лицо или организация является террористом, тем, кто финансирует терроризм или террористической организацией. Фраза "безотлагательно" должна интерпретироваться в контексте необходимости предотвратить бегство или рассеивание средств или иного имущества, связанных с терроризмом, и необходимости глобального, скоординированного действия по быстрому запрету и прекращению их потоков. Безотлагательное замораживание средств и иного имущества, связанных с терроризмом. 8. Для выполнения превентивного предназначения Специальной рекомендации III юрисдикции должны установить необходимые полномочия и принять следующие стандарты и процедуры для замораживания средств или иных активов террористов, тех, кто финансирует терроризм и террористических организаций в соответствии с Резолюциями 1267 (1999 г.) и 1373 (2001 г.). Полномочия по замораживанию, размораживанию и запрету сделок со средствами или иным имуществом назначенных лиц. Юрисдикции должны запретить обязательными для исполнения мерами перевод, конверсию, распоряжение или движение средств или иного имущества. Выбор предоставления полномочий на замораживание и размораживание средств или иного имущества террористов включает: (i) предоставление полномочий или назначение компетентного органа или суда для издания, администрирования и исполнения мер по замораживанию и размораживанию в рамках соответствующих механизмов, или (ii) введение законодательства, которое наделяет ответственностью за замораживание средств или иного имущества назначенных лиц, публично выявленных компетентным органом или судом, лицо или организацию, хранящие средства или иное имущество, и назначение им санкций за невыполнение. Полномочия по замораживанию и размораживанию средств или иного имущества должны также распространяться на средства или иное имущество, происходящее или получаемое от средств или иного имущества, находящегося во владении или под контролем непосредственно или косвенно такими террористами, теми, кто финансирует терроризм или террористическими организациями. Какой бы выбор ни был сделан, должны быть четко определены органы, ответственные за исполнение этих мер. Компетентные органы должны обеспечить, чтобы их гражданам или любым лицам в пределах их территории было запрещено предоставлять любые средства или иное имущество, экономические ресурсы или финансовые или другие связанные с этим услуги, прямо или косвенно, полностью или совместно, в пользу: назначенных лиц, террористов; тех, кто финансирует терроризм; террористических организаций; организаций во владении или под контролем, прямым или косвенным, таких лиц или организаций; и лиц и организаций, действующих от имени или по поручению таких лиц или организаций. Процедуры замораживания. Юрисдикции должны разработать и применять процедуры замораживания средств и иного имущества, определенных в параграфе (c) ниже безотлагательно и без предварительного уведомления заинтересованных лиц или организаций. Лица или организации, держащие такие средства или иное имущество, должны быть обязаны по закону замораживать их и должны, более того, подлежать санкциям за невыполнение этого требования. Любая задержка между официальным получением информации, предоставляемой в поддержку назначения и действительным замораживанием средств или иного имущества назначенных лиц подрывает эффективность назначения, давая назначенным лицам время вывести средства и иное имущество с выявляемых счетов и мест. Соответственно, эти процедуры должны обеспечивать быстрое определение того, имеются ли разумные основания или разумная причина для начала действия в соответствии с механизмом по замораживанию и (или) последующее замораживание средств или иного имущества безотлагательно после определения, что такие основания или причина для замораживания существуют. Юрисдикции должны разработать эффективные и результативные системы уведомления о мерах, предпринятых в соответствии с их механизмами по замораживанию финансового сектора немедленно после принятия таких мер. Также они должны предоставить четкое руководство, особенно финансовым учреждениям и другим лицам и организациям, которые могут хранить являющиеся целью средства или иное имущество в отношении обязательств в исполнении мер по механизмам замораживания. Средства или иное имущество, подлежащие замораживанию или, если соответствует, изъятию. В соответствии со Специальной рекомендацией III средства или иное имущество, которые подлежат замораживанию, включают те, которые подлежат замораживанию в соответствии с Резолюциями 1267 (1999 г.) и 1373 (2001 г.). Такие средства и иное имущество также включают те, которые находятся в полном или совместном владении или под контролем, прямо или косвенно, назначенных лиц. В соответствии со своими обязательствами по Международной конвенции ООН по противодействию финансированию терроризма (1999 г.) (Конвенция по финансированию терроризма (1999 г.), юрисдикции также должны быть в состоянии замораживать или, если подходит, изымать любые средства или иное имущество, которые они выявят, найдут и проверят, в соответствии с применимыми правовыми принципами, как используемые, размещенные для террористов, или доступные для них, тех, кто финансирует терроризм или террористические организации. Замораживание или изъятие в соответствии с Конвенцией по финансированию терроризма (1999 г.) может быть осуществлено через замораживание или изъятие в контексте уголовного расследования или процесса. Меры по замораживанию, предпринятые в соответствии со Специальной рекомендацией III, осуществляются без ущерба добросовестным третьим лицам. Процедуры исключения из списка и размораживания. Юрисдикции должны разработать и применять публично известные процедуры рассмотрения запросов об исключении из списка при удовлетворении определенных критериев, соответствующим международным обязательствам и применимым правовым принципам, и размораживания средств или иного имущества исключенных из списка лиц и компаний своевременным образом. Для лиц и компаний, назначенных в соответствии с Резолюцией 1267 (1999 г.), такие процедуры и критерии должны соответствовать процедурам, принятым Комитетом по санкциям в отношении Аль-Каиды и Талибана по Резолюции 1267 (1999 г.). Размораживание после проверки личности. Для лиц или компаний с теми же или схожими именами и названиями, как у назначенных лиц, кто окажется случайно затронут механизмом по замораживанию, юрисдикции должны разработать и применять публично известные процедуры по размораживанию средств или иного имущества таких лиц или компаний своевременным образом после проверки, что задействованное лицо или компания не являются назначенным лицом. Обеспечение доступа к замороженным средствам или иному имуществу в определенных обстоятельствах. Если юрисдикции определили, что средства или иное имущество, которые иначе подлежат замораживанию в соответствии с обязательствами по Резолюции 1267 (1999 г.), необходимы для основных расходов, для оплаты определенных видов платежей, счетов по расходам и услугам или для чрезвычайных расходов <1>, юрисдикции должны разрешить доступ к таким средствам или иному имуществу в соответствии с процедурами, установленными в Резолюции 1452 (2002 г.) и подлежащими утверждению Комитета по санкциям в отношении Аль-Каиды и Талибана. На тех же основаниях юрисдикции могут разрешить доступ к средствам или иному имуществу, если меры по замораживанию применяются во исполнение Резолюции 1373 (2001 г.). -------------------------------<1> См.: статья 1 Резолюции 1452 (2002 г.) для конкретных типов расходов, которые учитываются. Обращения. Юрисдикции должны предусмотреть механизм, через посредство которого лицо или компания, которые стали целью механизма по замораживанию в контексте финансирования терроризма, могут оспорить эту меру с целью рассмотрения в компетентном органе или суде. Санкции. Юрисдикции должны принять соответствующие меры по эффективному мониторингу соответствия соответствующему законодательству, правилам или нормативным актам, регулирующими механизмы по замораживанию финансовыми учреждениями и иными лицами или компаниями, которые могут хранить у себя средства или иное имущество, как указано в параграфе 8 (c) выше. Невыполнение такого законодательства, правил или нормативных актов должно подпадать под гражданские, административные или уголовные санкции. Изъятие и конфискация. В соответствии с Рекомендацией 3 ФАТФ юрисдикции должны принять меры, аналогичные мерам, установленным в Статье V Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (1988 г.), Статьях 12 - 14 Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности (2000 г.) и Статье 8 Конвенции по финансированию терроризма (1999), включая законодательные меры, чтобы уполномочить их суды или компетентные органы изымать и конфисковывать средства или иное имущество террористов. Пояснительная записка к Специальной рекомендации VI: альтернативные переводы Общая часть. 1. Системы переводов денег или ценностей оказались уязвимы для использования в целях отмывания денег и финансирования терроризма. Целью Специальной рекомендации VI является увеличение прозрачности потоков платежей путем обеспечения применения странами соответствующих мер противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма по отношению ко всем формам систем переводов денег/ценностей, и особенно к тем, которые традиционно действуют вне пределов обычного финансового сектора и в настоящее время не подпадают под действие Рекомендаций ФАТФ. Данная Рекомендация и Пояснительная записка подчеркивают необходимость приведения всех услуг по переводу денег/ценностей, как официальных, так и неофициальных, в пределах минимальных правовых и регулирующих требований, в соответствие с Рекомендациями ФАТФ. 2. Специальная рекомендация VI состоит из трех ключевых элементов: (a) страны должны сделать необходимым лицензирование или регистрацию лиц (физических или юридических), которые предоставляют услуги по переводу денег/ценностей, включая неофициальные системы переводов; (b) страны должны обеспечить распространение норм 40 Рекомендаций ФАТФ (в особенности, Рекомендаций 10 - 21 и 26 - 29) и 8 Специальных рекомендаций (в особенности, СР VII) на услуги по переводу денег/ценностей, включая неофициальные системы переводов (как указано в параграфе 5 ниже по тексту); а также (c) страны должны иметь возможность налагать санкции на услуги по переводу денег/ценностей, включая неофициальные системы переводов, которые оказываются без лицензии или регистрации и не отвечают требованиям соответствующих Рекомендаций ФАТФ. Компетенция и применение. 3. Для целей настоящей Рекомендации используются следующие определения. 4. Понятие услуги по переводу денег или ценностей относится к финансовой услуге, при которой наличные денежные средства, чеки, другие денежные инструменты и ценности принимаются в одном месте и выплачиваются в виде соответствующей наличной или другой суммы получателю бенефициару в другом месте посредством средств связи, сообщений, переводов или через клиринговую сеть, к которой принадлежит лицо, оказывающее услуги в сфере переводов денег/ценностей. В операции такого рода могут быть вовлечены один или более посредников и третья сторона, которая получает окончательный платеж. 5. Услуги по переводу денег или ценностей могут оказываться лицами (физическими или юридическими) формально посредством регулируемой финансовой системы, либо неофициально через небанковские финансовые учреждения или иные предприятия, или любой иной механизм посредством регулируемой финансовой системы (например, с использованием банковских счетов), либо посредством сети или механизма, работающего вне регулируемой системы. В некоторых странах неофициальные системы часто называют альтернативными услугами по переводу или подпольными (параллельными) банковскими системами. Часто такие системы привязаны к конкретным географическим регионам и потому описываются с использованием специфических терминов. Некоторые примеры таких терминов: "хавала", "хунди", "фей-джень" и "черный рынок обмена песол". 6. Лицензирование означает необходимость получения разрешения от уполномоченного органа на оказание услуг по переводу денег/ценностей для оказания таких услуг на законных основаниях. 7. Регистрация для целей настоящей Рекомендации означает необходимость зарегистрироваться или поставить в известность уполномоченный орган о предоставлении услуг по переводу денег/ценностей для оказания таких услуг на законных основаниях. 8. Обязанность лицензироваться или регистрироваться относится к агентам. Как минимум основной бизнес должен вести текущий список агентов, который должен предоставляться уполномоченному органу. Агентом является лицо, предоставляющее услуги по переводу денег/ценностей под руководством или на основе контракта с легально зарегистрированным или лицензированным переводчиком (например, лицензиаты, держатели франшизы, концессионеры). Применение Специальной рекомендации VI. 9. Специальная рекомендация VI должна применяться ко всем лицам (физическим или юридическим), которые осуществляют для, либо от имени другого лица (физического или юридического) типы деятельности, вышеизложенные в п. п. 4 и 5 в качестве основной или существенной части своего бизнеса, или когда такая деятельность производится на регулярной или повторяющейся основе, в том числе в качестве вспомогательного сервиса самостоятельной компании. 10. Страны не обязаны создавать систему отдельной регистрации/лицензирования или назначать дополнительный уполномоченный орган в отношении лиц (физических или юридических), которые уже имеют лицензию либо зарегистрированы в качестве финансовых учреждений (согласно определения 40 рекомендаций ФАТФ) в данной стране, которым такая лицензия или регистрация позволяет заниматься деятельностью, вышеизложенной в п. п. 4 и 5 и на которые уже распространяется полный набор соответствующих обязательств по 40 рекомендациям ФАТФ (в особенности Рекомендациям 10 - 21 и 26 - 29), а также Восьми специальным рекомендациям (в особенности СР VIII). Лицензирование или регистрация и исполнение. 11. Страны должны назначить орган, выдающий лицензии и (или) осуществляющий регистрацию и обеспечить выполнение данного требования. Должен существовать орган, ответственный за обеспечение исполнения предоставляющими услуги по переводу денег/ценностей Рекомендаций ФАТФ (включая Восемь специальных рекомендаций). Также должны существовать эффективные системы для мониторинга и обеспечения исполнения упомянутых норм. Такая интерпретация Специальной рекомендации VI (т.е. необходимость назначения уполномоченного органа) согласуется с Рекомендацией ФАТФ 26. Санкции. 12. Лица, осуществляющие услуги по переводу денег/ценностей без лицензии или регистрации должны подвергаться соответствующим административным, гражданским или уголовным санкциям <1>. Лицензированные или зарегистрированные услуги по переводу денег/ценностей, не исполняющие в полном объеме соответствующие положения 40 рекомендаций ФАТФ или Восьми специальных рекомендаций, также должны быть подвергнуты соответствующим санкциям. -------------------------------<1> Юрисдикции могут разрешить временную или условную работу уже существующих услуг по переводу денег/ценностей при реализации настоящей Специальной рекомендации, чтобы такие лица смогли приобрести лицензии или зарегистрироваться. Пояснительная записка к Специальной рекомендации ФАТФ VII: Электронные переводы <1> -------------------------------<1> Признается, что юрисдикциям потребуется время для того, чтобы внести соответствующие законодательные или регулирующие изменения и позволить учреждениям осуществить необходимую адаптацию их систем и процедур. Этот период не должен превышать двух лет после принятия настоящей Пояснительной записки. Цель. 1. Специальная рекомендация VII (СР VII) была разработана в целях недопущения неограниченного доступа террористов и других преступников к денежным переводам для осуществления движения своих средств и выявления такого использования, если оно происходит. В частности, она нацелена на то, чтобы обеспечить незамедлительный доступ к основной информации об инициаторе электронных переводов (1) соответствующих правоохранительных органов и (или) органов прокуратуры для содействия им в выявлении, расследовании и производстве по делам террористов и иных преступников и отслеживании доходов террористов и других преступников; (2) подразделений финансовой разведки для анализа подозрительной или необычной деятельности и передачи ее при необходимости; и (3) получающих средства финансовых учреждений, для того чтобы облегчить идентификацию и процесс сообщений о подозрительных сделках. В намерения ФАТФ не входит налагать строгие стандарты или определить единый операционный процесс, который негативно повлиял бы на платежную систему. Определения. 2. Для целей настоящей пояснительной записки применяются следующие определения: а) термины "электронный перевод" и "перевод средств" относятся к любой трансакции, осуществляемой от имени отправляющего лица (физического или юридического) через финансовое учреждение электронными средствами с целью сделать доступными деньги для лицаполучателя в другом финансовом учреждении. Отправитель и получатель могут быть одним и тем же лицом; б) "трансграничный перевод" означает любой электронный перевод, в случае если учреждения отправляющее и получающее расположены в различных юрисдикциях. Этот термин также относится к любой цепочке электронных переводов, которая включает хотя бы один трансграничный элемент; в) "внутренний перевод" означает любой электронный перевод, когда учреждения отправителя и получателя расположены в одной и той же юрисдикции. Этот термин поэтому относится к любой цепочке электронных переводов, которая происходит исключительно в пределах границ одной юрисдикции, даже если система, использованная для электронного перевода, может быть расположена в другой юрисдикции; г) термин "финансовое учреждение" соответствует определению, данному в 40 рекомендациях ФАТФ. Этот термин не применяется к любым физическим или юридическим лицам, которые предоставляют финансовому учреждению только передающие или другие поддерживающие системы для передачи средств <1>; -------------------------------<1> Однако эти системы играют свою роль в предоставлении необходимых средств финансовым учреждениям для выполнения их обязательств в рамках СР VII, и, в частности, в сохранении целостности передаваемой с электронным переводом информации. д) "отправитель" - владелец счета, или, в случае отсутствия счета, лицо (физическое или юридическое), дающее поручение финансовому учреждению на осуществление почтового перевода. Сфера. 3. СР VII применяется, на изложенных ниже условиях, к трансграничным и внутренним трансакциям между финансовыми учреждениями. Трансграничные электронные переводы 4. Трансграничные электронные переводы должны сопровождаться точной и достоверной информацией об отправителе <1>. -------------------------------<1> Юрисдикции могут иметь минимальный порог (не выше 3000 долларов США) на период в один год с момента публикации данной Пояснительной записки. В конце этого периода ФАТФ предпримет обзор этого вопроса, с тем чтобы определить, является ли использование минимального порога приемлемым. Несмотря на какие-либо пороги, точная и достоверная информация должна храниться и быть доступной в отправляющем финансовом учреждении, как указано в параграфе 9. 5. Информация, сопровождающая трансграничные электронные переводы, должна всегда содержать имя отправителя и, при наличии счета, номер этого счета. При отсутствии счета должен быть включен отдельный отсылочный номер. 6. Информация, сопровождающая электронные переводы, должна также содержать адрес отправителя. Однако юрисдикции могут разрешить финансовым учреждениям заменять адрес национальным идентификационным номером, номером идентификации клиента или датой и местом рождения. 7. Трансграничные электронные переводы, которые содержатся в пакетных переводах, кроме тех, которые отправляются передатчиками денег, будут рассматриваться как внутренние электронные переводы. В таких случаях отправляющее учреждение обязано сохранять информацию, необходимую для идентификации всех отправителей, и предоставлять ее по запросам государственным органам и получающим финансовым учреждениям. Финансовые учреждения должны обеспечивать, чтобы нестандартные трансакции не пакетировались там, где это может увеличить риск отмывания денег или финансирования терроризма. Внутренние денежные переводы. 8. Информация, сопровождающая внутренние электронные переводы, должна также включать информацию об отправителе, аналогичную информации для трансграничных переводов, если только полная информация об отправителе не может быть доступна получающему финансовому учреждению и соответствующим органам власти другими средствами. В этом последнем случае финансовым учреждениям достаточно включать только номер счета или идентифицирующий номер, при условии что этот номер или идентификатор позволит проследить трансакцию назад до отправителя. 9. Информация должна быть доступна от отправляющего финансового учреждения в пределах трех рабочих дней по получении запроса либо от получающего финансового учреждения либо от соответствующего государственного органа. Правоохранительные органы должны быть в состоянии заставлять немедленно предоставлять такую информацию. Исключения из СР VII. 10. СР VII не подразумевает затрагивать следующие типы платежей: а) любой перевод, который происходит от трансакции, осуществляемой с использованием кредитной или дебетовой карты, если номер кредитной или дебетовой карты сопровождает все переводы, проистекающие от этой трансакции. Однако, если кредитные или дебетовые карты используются в качестве платежной системы для осуществления перевода денег, они подпадают под СР VII и необходимая информация должна быть включена в сопровождающее послание; б) переводы из финансового учреждения в финансовое учреждение и урегулирования, когда как отправителем, так и получателем являются финансовые учреждения, действующие от своего имени. Роль отправляющего, промежуточного и получающего финансовых учреждений. Отправляющее финансовое учреждение. 11. Отправляющее финансовое учреждение должно обеспечить, чтобы подпадающие под рекомендацию электронные переводы содержали полную информацию об отправителе. Отправляющее финансовое учреждение должно также проверить эту информацию на точность и хранить эту информацию в соответствии со стандартами, установленными в 40 рекомендациях ФАТФ. Промежуточное учреждение. 12. Как для трансграничных, так и для внутренних электронных переводов финансовые учреждения, осуществляющие промежуточный элемент в таких цепочках электронных переводов, должны обеспечить, чтобы вся информация об отправителе, передаваемая с электронным переводом, сохранялась с переводом. 13. Там, где технические ограничения не позволяют, чтобы сопровождающая трансграничный электронный перевод полная информация об отправителе оставалась с соответствующим внутренним электронным переводом (на период необходимого времени для адаптации платежных систем), данные обо всей информации, полученной от отправляющего финансового учреждения, должны храниться в течение пяти лет получающим посредничающим финансовым учреждением. Получающие финансовые учреждения. 14. Получающие финансовые учреждения должны иметь эффективные, основанные на анализе риска, процедуры для идентификации электронных переводов с неполной информацией об отправителе. Отсутствие полной информации об отправителе может рассматриваться как фактор в оценке того, являются ли электронный перевод или связанные с ним трансакции подозрительными и, если нужно, необходимо ли сообщать о них в подразделение финансовой разведки или в иные компетентные органы. В некоторых случаях получающее финансовое учреждение должно рассмотреть возможность ограничения, или даже прекращения, своих деловых отношений с финансовыми учреждениями, которые не соответствуют стандартам СР VII. Механизмы санкций к финансовым учреждениям, которые не выполняют правила и нормативные акты по электронным переводам. 15. Юрисдикции должны принять соответствующие меры для эффективного мониторинга выполнения финансовыми учреждениями нормативных актов и правил, регулирующих электронные переводы. Финансовые учреждения, которые не выполняют такие правила и нормативные акты, должны подлежать гражданским, административным и уголовным санкциям. Пояснительная записка к Специальной рекомендации IX: курьеры по перевозке наличных денежных средств Цели. 1. Специальная рекомендация IX ФАТФ была разработана с целью лишения террористов и преступников возможности финансировать свою деятельность или отмывать полученное преступным путем, посредством перевозки наличных денег и оборотных документов на предъявителя через государственные границы. Целью этой рекомендации является обеспечение принятия государствами мер по: 1) выявлению случаев перевозки наличных денег и оборотных документов на предъявителя через государственные границы; 2) приостановлению перемещения или удержанию наличных денег и оборотных документов на предъявителя в случае подозрения об их возможном использовании в финансировании терроризма или легализации преступных доходов; 3) приостановлению перемещения или удержанию наличных денег и оборотных документов на предъявителя в случае указания в декларации или в устных разъяснениях неверной или неполной информации; 4) введению адекватных мер ответственности за указание в декларации или в устных разъяснениях неверной или неполной информации; 5) обеспечению возможности конфискации наличных денег и оборотных документов на предъявителя в случае их связи с финансированием терроризма и легализацией средств, полученных преступным путем. Государства должны имплементировать Специальную рекомендацию IX при условии строгих механизмов, обеспечивающих надлежащие использование этой информации и не ограничивая: (i) платежи торгового характера за товары или услуги; (ii) свободу передвижения капиталов каким-либо образом. Определения. 2. Для целей Специальной рекомендации IX и настоящей Пояснительной записки используются следующие определения. 3. Термин "оборотные документы на предъявителя" относится к: дорожным чекам; оборотным документам (включая чеки, простые векселя, платежные поручения), которые выпущены в форме на предъявителя или содержат бланкетную передаточную надпись, выписаны на несуществующего получателя или в иной форме, позволяющей переход права собственности путем непосредственной передачи документа; не полностью заполненным документам (чеки, простые векселя, платежные поручения), которые подписаны, но не содержат имени получателя средств <1>. -------------------------------<1> Для целей настоящей Пояснительной записки золото, драгоценные металлы и камни не включены, несмотря на их высокую ликвидность и использование в определенных ситуациях как средство платежа или перемещения ценностей. Их перемещение может в иных случаях регулироваться таможенным законодательством. Если государство обнаруживает необычное перемещение золота, драгоценных металлов или камней, оно должно рассмотреть вопрос информирования таможенных властей государства, откуда/куда идет перемещение и должно сотрудничать с целью определения источника, назначения и цели перемещения данных металлов или камней для принятия соответствующих мер. 4. Термин "валюта" относится к банкнотам и монетам, которые являются законным платежным средством. 5. Термин "физическое перемещение через границу" означает непосредственную перевозку наличных денег или оборотных документов на предъявителя из одного государства в другое. Термин предполагает следующие способы перевозки: 1) непосредственная перевозка физическим лицом, или в его багаже, или транспортном средстве; 2) перевозка наличных денег вместе с грузом в контейнерах; 3) отправление по почте наличных денег или оборотных документов на предъявителя физическим или юридическим лицом. 6. Термин "ложное декларирование" относится к неистинной информации, указанной в декларации, относительно ценности или количества наличных денег или оборотных документов на предъявителя, или к неистинной информации по иным вопросам для целей декларации или иным вопросам при запросе компетентных властей. Это также относится к неподаче декларации, если декларирование обязательно. 7. Термин "ложная информация при раскрытии" относится к неистинной информации, указанной в устных разъяснениях, относительно ценности или количества наличных денег или оборотных документов на предъявителя, или к неистинной информации по иным вопросам при запросе компетентных властей. Это также относится к нераскрытию, когда такое раскрытие обязательно. 8. В случае если в отношении наличных денег или оборотных документов на предъявителя используется термин "связь с отмыванием преступных доходов, или с финансированием терроризма", то данные деньги и документы: 1) являются доходами террористических организаций, либо они используются или предполагается их использование с целью финансирования терроризма или проведения террористических актов; 2) являются уже "отмытыми", доходами от отмывания денег или предикатных преступлений или они используются, либо есть намерение в их использовании при совершении вышеуказанных преступлений. Виды систем, которые могут быть введены в действие с целью борьбы с курьерами, перевозящими наличные деньги. 9. Государства могут выполнить обязательства по Специальной рекомендации IX или по настоящей Пояснительной записке путем введения одной из следующих систем: a) система декларирования. Основными характеристиками системы декларирования являются следующие. Все лица, перевозящие через границу наличные деньги или оборотные документы на предъявителя, сумма которых превышает максимально установленный предел 15000 долларов США/евро, должны подать достоверную декларацию властям. Государства, которые вводят систему декларирования, должны убедится, что установленный предел достаточно низок для достижения целей Специальной рекомендации IX; b) система раскрытия. Основными характеристиками системы раскрытия являются следующие. Все лица, перевозящие через границу наличные деньги или оборотные документы на предъявителя, должны дать разъяснения властям по их требованию. Государства, которые вводят систему устных разъяснений, должны убедиться, что власти делают запросы, основываясь на подозрении или разведывательной информации или на случайной выборке. Дополнительные элементы обеих систем. 10. Государства должны обеспечить действие следующих элементов вне зависимости от выбранной системы: a) система декларирования и система раскрытия должны применяться как к ввозу наличных денег и оборотных документов на предъявителя, так и к их вывозу; b) в случае получения ложной информации в декларации или при раскрытии и в случае неподачи декларации или нераскрытия, власти должны обладать полномочиями запросить и получать от перевозчика информацию об источнике денежных средств и об их предполагаемом использовании; c) полученная с помощью системы декларирования или системы раскрытия информация должна быть доступна подразделению финансовой разведки либо таким образом, чтобы подразделение финансовой разведки информировалось бы о подозрительных случаях перевозки через государственную границу наличных денег и оборотных документов на предъявителя, либо любым иным образом, так чтобы информация была напрямую доступна подразделению финансовой разведки; d) на внутреннем уровне государства должны обеспечить соответствующие сотрудничество по вопросам имплементации Специальной рекомендации IX между таможенными, иммиграционными и иными заинтересованными службами; e) в следующих двух случаях страны должны иметь полномочия по приостановлению перемещения наличной валюты и оборотных документов на предъявителя на разумный срок, в течение которого можно определить, могут ли быть найдены доказательства отмывания преступных доходов или финансирования терроризма: (i) когда есть подозрения об отмывании преступных доходов или финансировании терроризма; или (ii) когда средства ложно задекларированы или о них раскрыта ложная информация; f) системы декларирования и раскрытия должны обеспечить осуществление международного сотрудничества и международной помощи в соответствии со Специальной рекомендацией V и Рекомендациями 35 - 40. С этой целью вся информация, полученная с помощью этих систем, должна быть зафиксирована и обработана властями. Эта информация должна, по меньшей мере, содержать: 1) сведения о сумме наличных денег или о номинале оборотных документов на предъявителя; 2) сведения о личности владельца наличных денег и оборотных документов на предъявителя. Меры ответственности. 11. К лицам, указавшим ложную информацию в декларации или при раскрытии, должны применяться эффективные и пропорциональные меры ответственности в рамках уголовного или административного законодательства. К лицам, перевозящим через государственную границу наличные деньги или оборотные документы на предъявителя, связанные с легализацией преступных доходов или с финансированием терроризма, должны применяться эффективные и пропорциональные меры ответственности в рамках уголовного, гражданского или административного законодательства, включая в соответствии с Рекомендацией 3 и Специальной рекомендацией III, разрешающие конфискацию подобных наличных денег и оборотных документов на предъявителя. РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА I. Монографии и статьи 1. Зубков В.А., Осипов С.К. Российская Федерация в международной системе противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма. М.: Городец, 2006. 2. Административное право / Под ред. Л.Л. Попова. М.: Юристъ, 2005. 3. Альтшулер А.Б. Международное валютное право. М.: ИМО, 1984. 4. Гамза В.А., Ткачук И.Б. Безопасность банковской деятельности. М.: Маркет ДС, 2006. 5. Голованов Н.М., Перекислов В.Е., Фадеев В.А. Теневая экономика и легализация преступных доходов. М.: Питер, 2003. 6. Грачева Е.Ю., Толстопятенко Г.П., Рыжкова Е.А. Финансовый контроль. М.: Камерон, 2004. 7. Иванов Э.А. Система международно-правового регулирования борьбы с отмыванием денег. М.: КНОРУС, 2003. 8. Луков В.Б. Группа восьми. М.: Научная книга, 2004. 9. Международное право / Отв. ред. Ю.М. Колосов, В.И. Кузнецов. М.: Международные отношения, 1998. 10. Международное публичное право / Отв. ред. К.А. Бекяшев. М.: Проспект, 2004. 11. Международный терроризм: борьба за геополитическое господство. М.: Изд-во РАГС, 2005. 12. Михайлов В.И., Трошкин Е.З., Баньковский А.Л. Противодействие легализации "грязных" доходов: правовые и организационные формы. Минск: Тесей, 2001. 13. Осипов С.К. Движение капитала под строгий контроль // Интерпол в России. 2000. N 6. 14. Осипов С.К., Гамза В.А. Организационно-правовые проблемы противодействия легализации (отмыванию) денежных средств, полученных преступным путем // Финансы и кредит. 2002. N 19 (109). 15. Подразделения финансовой разведки: Обзор / Под ред. П. Глисон и Г. Готтселиг. Вашингтон; МВФ, МБРР, 2004. 16. Робинсон Дж. Всемирная прачечная: террор, преступления и грязные деньги в офшорном мире. М.: Альпина Бизнес Букс, 2004. 17. Савюк Л.К. Правоохранительные органы. М.: Юристъ, 2006. 18. Соловьев А.В. Правовые и криминалистические проблемы противодействия легализации преступных доходов. Краснодар, 2002. 19. Тинзи В. Отмывание денег и международная финансовая система. Рабочий документ МВФ. 1996. Май. N 96/55. 20. Уголовное право России: Общая часть / Под ред. В.Н. Кудрявцева, В.В. Лунева, А.В. Наумова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2005. 21. Устинова Т.Д. Новеллы уголовного закона об ответственности за легализацию преступных доходов (ст. ст. 174 и 174.1 УК РФ) // Современное право. 2004. N 9. 22. Устинова Т.Д., Минская В.С. Уголовная ответственность за преступления, предусмотренные статьями 174, 174.1, 183, 193 УК РФ. М., 2003. 23. Финансовое право / Под ред. Е.Ю. Грачевой. М.: Право и закон, 2003. 24. Финансовый мониторинг потоков капитала с целью предупреждения финансирования терроризма / Под ред. С. Годарда, А.Т. Никитина, Л.Л. Фитуни. М.: МНЭПУ, 2005. 25. Фитуни Л.Л. Финансовый мониторинг. М.: МНЭПУ, 2002. 26. Шумилов В.М. Международное финансовое право. М.: Международные отношения, 2005. 27. Якимов О.Ю. Легализация (отмывание) доходов, приобретенных преступным путем: уголовно-правовые и уголовно-политические проблемы. СПб.: Юридический центр Пресс, 2005. 28. Яни П.С. Спорные вопросы уголовной ответственности за легализацию преступных доходов. М., 2005. 29. Яни П.С. Уголовная ответственность за легализацию имущества, приобретенного незаконным путем // Право и экономика. 1998. N 1. 30. Condemi M., De Pasquale F. International Profiles of the Activity to Prevent and Combat Money Laundering. Rome, 2005. 31. Reputation Damage: The Price Riggs Paid. World-Check, 2006. 32. Rudich D.V. Performing the Twelve Labors: The G8's Role in the Fight against Money Laundering // G8 Governance Working paper. 2005. N 12. 33. Schott P.A. Reference Guide to Anti-Money Laundering and Combating the Financing of Terrorism. Washington D.C.: The World Bank, 2005. 34. Schweitzer, Glenn E.A Faceless Enemy: The Origins of Modern Terrorism. Cambridge; Massachusetts: Perseus Publishing, 2002. 35. Sieber U. Geldwasche in Deutschland und Bekampfung // Tagungsunterlagen Internationale Geldwasche und Gewnnaufspurung. ERA Trier, 1997. II. Источники дополнительной информации 1. Веб-сайт Вольфсбергской группы: www.wolfsberg-principles.com. 2. Веб-сайт Всемирного банка: www.worldbank.org. 3. Веб-сайт ЕАГ: www.euroasiangroup.org. 4. Веб-сайт ЕС: www.europaeu. 5. Веб-сайт ИМОЛИН: www.imolin.org. 6. Веб-сайт Интерпола: www.interpol.com. 7. Веб-сайт МБРР: www.amlcft.org. 8. Веб-сайт МВФ: www.imf.org. 9. Веб-сайт Росфинмониторинга: www.fedfsm.ru. 10. Веб-сайт Совета Европы: www.coe.int. 11. Веб-сайт УНП ООН: www.unodc.org. 12. Веб-сайт ФАТФ: www.fatf-gafi.org.