***** 1 - Палата налоговых консультантов

10 ноября 2014 года
Налоговый
конгресс - 2014
Спорные вопросы исчисления
и уплаты НДС:
о чем не сказал Пленум ВАС
1
Алексей Яковлев
Руководитель налоговой практики Taxadvisor
Бонусы (премии) – история
2
Постановление Президиума ВАС РФ от 22.12.2009 № 11175/09
(дело «Дирол Кэдбери»)
Федеральный закон от 19.07.2011 N 245-ФЗ (c 01.10.2011)
Постановление Президиума ВАС РФ 07.02.2012 № 11637/11
(дело «Леруа Мерлен Восток»)
Решение ВАС РФ от 11.01.2013 по делу № 13852/12
(дело «Автофрамос» и др.)
Федеральный закон от 05.04.2013 N 39-ФЗ
(с 01.07.2013)
Бонусы (премии) – история закончена?
3
(+) Постановление ФАС СЗО от 27.05.2014 по делу N А05-4257/2013
("Динамика Архангельск Хендэ")
(+) Постановление ФАС МО от 22.05.2014 N Ф05-4205/14 ("Акцент-Авто")
(+) Постановление ФАС МО от 13.02.2014 N Ф05-78/2014 ("Авилон
Автомобильная Группа")
(-) Постановление ФАС МО от 15.04.2014 N Ф05-2839/14 ("ТК Родас")
(-) Постановление ФАС СЗО от 18.11.2013 по делу N А05-15821/2012
("Аксель-Норд")
(-) Постановление ФАС СКО от 27.05.2013 по делу N А32-29954/2010 ("Югавто")
Решают ли проблему изменения, внесенные Федеральным
законом от 05.04.2013 N 39-ФЗ ?
4
Ставка НДС – кто участник спора?
5
Косвенный характер НДС:
Постановления КС РФ от 28.03.2000 № 5-П, от 20.02.2001 № 3-П,
Определения КС РФ от 09.07.2004 № 242-О, от 11.05.2006 № 157-О, от
03.07.2008 № 630-О-П
Постановление Президиума ВАС РФ от 09.04.2009 № 16318/08:
к требованиям о взыскании сумм НДС, уплаченного в составе цены за
оказанные услуги по транспортировке товара на экспорт и рассчитанного по
налоговой ставке, не предусмотренной законом, подлежат применению
нормы о неосновательном обогащении.
Постановление Президиума ВАС РФ от 21.12.2010 № 1993/09:
сумма НДС, рассчитанная по налоговой ставке, не предусмотренной
законом, является излишне (ошибочно) уплаченной, поэтому подлежит
возврату.
Ставка НДС – кто участник спора?
6
Постановление Президиума ВАС РФ от 20.12.2005 № 9263/05,
Определение КС РФ от 15.05.2007 № 372-О-П:
налогоплательщик не вправе по своему усмотрению изменять
установленную налоговым законодательством ставку налога.
В каком составе участников должен решаться спор о ставке
НДС?


участие в рассмотрении дел о подлежащей применению ставке НДС
контрагентов налогоплательщиков, оспаривающих ненормативные акты
налоговых органов (Постановление Президиума ВАС РФ от 20.04.2010
№ 17977/09).
при рассмотрении требования о взыскании неосновательного обогащения
к другой стороне договора к участию в таком деле привлекается
соответствующий налоговый орган. (Постановление Президиума ВАС РФ
от 21.12.2010 № 1993/09)
7
Связь с деятельностью, облагаемой НДС
8
Актуально для операций с ценными бумагами (и связанных с ними),
привлечением финансирования (инвестиций) и т.п.
(!) Отсутствие единообразной практики
(-) Постановление ФАС МО от 05.07.2013 N А40-122173/12-20-621
(дело ОАО «ТГК-14»):
(1) Поскольку операции по реализации ценных бумаг освобождены от
обложения НДС, оснований для заявления налогового вычета по
агентским услугам, приобретенным для реализации акций, у общества не
имелось.
(2) Общество не имеет права на применение налоговых вычетов по
услугам консультанта и брокера, приобретенным для осуществления
операций не подлежащих обложению НДС.
? Постановление ФАС МО от 27.10.2011 № А40-122187/10-127-692
Раздельный учет vs «правило 5%»
9
«Правило 5 %»
 О нем вспоминают в момент, когда надо
готовить возражения на акт проверки;
 На него ссылаются там, где это не нужно;
 Его возможности используются не полностью.
МОЖНО НЕ ОПРЕДЕЛЯТЬ ПРОПОРЦИЮ, ЕСЛИ:
ДОЛЯ СОВОКУПНЫХ РАСХОДОВ на приобретение,
производство и (или) реализацию товаров (работ,
услуг), имущественных прав, операции по
реализации которых НЕ_ПОДЛЕЖАТ ОБЛОЖЕНИЮ
НДС, не превышает 5 %
ОБЩЕЙ ВЕЛИЧИНЫ СОВОКУПНЫХ РАСХОДОВ на
приобретение, производство и (или) реализацию
товаров (работ, услуг), имущественных прав.
(абз.9 п. 4 ст. 170 в ред. ФЗ от 19.07.2011 N245-ФЗ)
Пределы действия «Правила 5%»
10
Отсутствие единообразной практики
(+) Постановление ФАС МО от 19.12.2012 N А40-44047/12-99-241
(!) Определение ВАС РФ от 24.10.2013 N ВАС-14569/13 (дело
ОАО«Новокуйбышевский НПЗ»):
Спор касается сумм НДС по приобретенным услугам, используемым
только для не подлежащих налогообложению (освобожденных от
налогообложения) операций. Предъявленный обществу НДС по
указанным услугам подлежал отнесению на расходы в целях исчисления
налога на прибыль организаций и не мог быть принят к вычету. /при этом
не подлежит применению абз.9 п. 4 ст. 170 НК РФ/
?? Письмо ФНС от 13.11.2008 N ШС-6-3/827@ (письмо МФ РФ от
19.09.2008 N 03-07-15/139)
?? Постановление Президиума ВАС РФ от 21.06.2012 № 2676/12 (дело
ООО«Проктер энд Гембл»)
Раздельный учет: какие доходы
учитываются при расчете пропорции
11
(!) Отсутствие единообразной практики
(?) Постановление ФАС МО от 03.12.2013 N А40-42660/12-99-237 (дело
ОАО«Росгазификация»):
Осуществление обществом, не являющимся финансовой организацией,
операций по предоставлению третьим лицам займов в денежной форме
реализацией услуг не признается.
(??) Определение ВАС РФ от 13.10.2011 № ВАС-12760/11:
Обществом осуществлялись не подлежащие налогообложению операции
по выдаче процентных займов в денежной форме. В нарушение п. 4 ст.
170 НК РФ проценты по указанным займам не учтены в общей стоимости
отгруженных товаров (работ, услуг) при расчете единой пропорции
применяемой для распределения НДС.
12
НДС при строительстве комплексных
объектов
13
?? Как распределять «входящий» НДС между жилыми и
нежилыми помещениями в ходе строительства
Письмо Минфина РФ от 28.04.2010 N 03-07-07/20 распределять НДС после ввода с подачей уточенных деклараций
Письмо ФНС РФ от 28.11.2008 N ШС-6-3/862@ - в
процессе строительства весь НДС брать к вычету после ввода
восстанавливать в пропорции
? Какая норма регулирует порядок восстановления НДС
п. 3 ст. 170 НК РФ vs п. 6 ст. 171 НК РФ
(!) Определение ВАС РФ от 08.10.2013 N ВАС-13866/13 (дело «АК
АЛРОСА»)
НДС: спорные вопросы остаются
14
? Судьба НДС, который не оплачивается контрагентом
Постановление Президиума ВАС РФ от 09.04.2013 N15047/12
(дело ОАО«Аэрофлот-российские авиалинии»):
НДС, исчисленный обществом по ставке 18 % в связи с
неподтверждением права на применение ставки 0 %, подлежит
учету в составе расходов на основании пп.1 п.1 ст.264 НК РФ.
Применимо к ситуациям с безвозмездной передачей?
Пленум ВАС не решил, да и не мог решить все
спорные вопросы по НДС, а в некоторых случаях –
породил новые
Успехов в их разрешении!!!
15
Вопросы и обсуждение
16
Спасибо за внимание!
Алексей Яковлев
Руководитель налоговой практики ЮК Taxadvisor
+7 495 230 01 46
yakovlev@taxadvisor.ru