Генеральный директор организации: возможности и риски. Шиткина Ирина Сергеевна Тренинг ТПП МО.

Генеральный директор организации:
возможности и риски.
Тренинг ТПП МО.
Шиткина Ирина Сергеевна
Доктор юридических наук, профессор МГУ им. Ломоносова
Управляющий партнер Шиткина & партнеры
Структура органов управления в хозяйственном обществе
Общее собрание (акционеров/ участников)
Совет директоров
Обязателен для АО с числом акционеров  50
Исполнительный орган
Единоличный исполнительный орган
(ЕИО)
Директор/
Генеральный
директор/
Президент
или
Управляющая
организация/
Управляющий
Коллегиальный
исполнительный орган
Правление/ Дирекция
формируется по усмотрению
общества
*При наличии КИО его полномочия
должны быть определены уставом
(п.1 ст.69 Закона об АО)
-2-
Компетенция единоличного исполнительного органа
Ограничение компетенции:
Компетенция ЕИО
1) без доверенности действует от имени
общества, в том числе представляет его
интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право
представительства от имени общества, в том
числе доверенности с правом передоверия;
3) издает приказы о назначении на должности
работников общества, об их переводе и
увольнении, применяет меры поощрения и
налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не
отнесенные законом или уставом общества к
компетенции общего собрания участников
общества, совета директоров общества и
коллегиального исполнительного органа
общества.
п.3 ст40 закона об ООО; п.2 ст.69 закона об АО
•
Распространить уставом общества правило о
крупных сделках
 п.1 ст. 78 Закона об АО
 п.7 ст.46 Закона об ООО
•
Расширить
(общего
одобрением
сделок и
действий.
компетенцию совета директоров
собрания)
предварительным
по представлению ЕИО значимых
других важных для общества
 Ст.65 Закона об АО
 Ст.69 Закона об АО
•
Правовые последствия выхода за
пределы компетенции:
В случае совершения ЕИО сделки, выходящей
за пределы его полномочий, такая сделка
признается оспоримой.
 Ст.174 ГК РФ
 Постановление Президиума ВАС РФ от 14.05.1998
№9 «О некоторых вопросах применения ст.174
Гражданского Кодекса Российской Федерации при
реализации органами юридических лиц полномочий
на совершение сделок».
- 3-
Порядок образования единоличного исполнительного органа
Заключение и расторжение договора с директором
•
Образование и досрочное прекращение исполнительных органов общества
осуществляется по решению общего собрания, если уставом общества эти
полномочия не переданы совету директоров. (п.3 ст. 69 Закона об АО, п.1 ст.
40 Закона об ООО),
•
Единоличный исполнительный орган считается образованным с момента
принятия соответствующего решения уполномоченным органом (общего
собрания/ совета директоров),
•
Закон не связывает момент образования ЕИО с моментом внесения сведений в
ЕГРЮЛ, однако действует принцип публичной достоверности сведений,
содержащихся в ЕГРЮЛ
•
Истечение срока действия трудового договора не означает автоматического
прекращения обязанностей единоличного исполнительного органа при
отсутствии в ЕГРЮЛ сведений о другом директоре. (см. например
Постановление ВАС РФ от 30 мая 2011 г. N ВАС-6289/11)
- 4-
Соотношение корпоративного и трудового законодательства
в правовом регулировании отношений с лицом,
исполняющим функции единоличного исполнительного органа
На отношения между обществом и
единоличным исполнительным
органом общества (директором,
генеральным директором) и (или)
членами коллегиального
исполнительного органа общества
(правления, дирекции) действие
законодательства Российской
Федерации о труде
распространяется в части, не
противоречащей положениям
Закона об АО. (п.3 ст.69 Закона об АО)
Единоличный исполнительный орган – лицо,
которое осуществляет функции текущего
руководства деятельностью общества; действует
от имени общества без доверенности (п.1 ст.69
Закона об АО, п.4 ст.32 Закона об ООО).
Руководитель организации - физическое лицо,
которое в соответствии с Трудовым Кодексом,
другими федеральными законами и иными
нормативными правовыми актами Российской
Федерации, законами и иными нормативными
правовыми актами субъектов Российской
Федерации, нормативными правовыми актами
органов местного самоуправления,
учредительными документами юридического
лица (организации) и локальными нормативными
актами осуществляет руководство этой
организацией, в том числе выполняет функции ее
единоличного исполнительного органа (ст. 273 ТК
РФ).
-5-
Правовая природа договора, заключаемого с лицом, исполняющим
функции единоличного исполнительного органа
•
С руководителем организации заключается трудовой договор, в
котором могут содержаться отдельные гражданско-правовые
обязательства
(например,
дополнительные
компенсации,
страхование)
•
С
управляющей
организацией
(управляющим)
заключается
смешанный гражданско-правовой договор, содержащий элементы
договоров поручения, оказания услуг, доверительного управления,
агентирования.
-6-
Содержание и форма договора с лицом,
исполняющим функции единоличного исполнительного органа
Предмет - осуществление функций или полномочий единоличного исполнительного
органа, включая все необходимые юридические и фактические действия, необходимые
для управления компанией.
Стороны– руководитель (директор, президент) либо управляющий и хозяйственное
общество.
Срок действия - срочный или заключенный на неопределенный срок.
Обязанности – директор несет перед компанией фидуциарные обязанности
(лояльности, добросовестности и осмотрительности).
Ответственность - директор несет полную материальную ответственность за убытки,
причиненные компании, определяемые в соответствии со ст. 15 ГК РФ
Вознаграждение – определяется уполномоченным органом (советом директоров, а в
случае, если совет директоров не сформирован - общим собранием).
«Золотые парашюты» - в размере, предусмотренным трудовым договором, но не
менее чем 3-х кратная средняя заработная плата.
Форма – договор должен быть оформлен в письменном виде, однако его наличие
признается судом и при отсутствии письменно оформленного договора.
-7-
Особенности правового регулирования
труда руководителя организации
•
•
•
Возможность заключения срочного трудового договора (ст. 59 ТК РФ)
•
Ответственность за убытки, рассчитываемые по нормам гражданского
законодательства (ст. 277, 243 ТК РФ; ст. 15 ГК РФ, п.2 ст. 77 Закона об АО)
•
Срок предупреждения о досрочном расторжении трудового договора по
инициативе руководителя – 1 месяц (ст. 280 ТК РФ)
•
Дополнительные основания для досрочного прекращения трудового договора
•
Выплата компенсации при досрочном прекращении трудового договора в
случае отсутствия виновных действий руководителя (ст. 279)
Возможность принятия на работу по конкурсу (ст. 275 ТК РФ)
Возможность работы по совместительству только с согласия
уполномоченного органа общества (ст. 276 ТК РФ)
(п. 2 ст. 278; п.п. 4,9,10,13 ст. 81 ТК РФ;
Постановление Конституционного Суда РФ от 15 марта 2005 г. №3-П)
-8-
Дополнительные основания
расторжения трудового договора с директором
•
•
В связи с отстранением от должности при банкротстве общества. (п.1 ст. 278 ТК РФ)
В связи с принятием решения уполномоченным органом о досрочном
прекращении
полномочий.
При
этом
руководителю
выплачивается
:
вознаграждение не менее трехкратного среднего месячного заработка.
(п. 2 ст. 278; ст. 279 ТК РФ; Постановление Конституционного Суда РФ от 15 марта 2005 г. № 3-П )
•
При смене собственника имущества организации (п.4 ст. 81 ТК РФ)
Изменение состава участников (акционеров) не может служить основанием для
прекращения трудового договора по этому основанию. (Постановление Пленума
Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2)
•
Принятие необоснованного
организации (п.9 ст.81 ТК РФ)
•
•
Однократное грубое нарушение должностных обязанностей. (п.10 ст.81 ТК РФ)
решения,
нанесшего
имущественный
вред
По иным основаниям, предусмотренным трудовым договором (п.13 ст.81 ТК РФ)
-9-
Образование временного единоличного исполнительного органа
•
В связи с приостановлением
полномочий ЕИО
На период временного отсутствия ЕИО
(оперативное замещение)
(п.4 ст. 69 Закона об АО)
Порядок законом не определен
Приостановление полномочий ЕИО и
назначение ВЕИО происходит по решению
совета
директоров
одновременно
с
созывом общего собрания;
Обычаи делового оборота:
• Издание приказа ЕИО о возложении
обязанностей в связи со своим отсутствием на
ВРИО и выдача доверенности для гражданскоправового представительства
• ВЕИО назначается на срок до
проведения
общего
собрания
с
вопросом
о
прекращении
полномочий
«старого»
директора и избрании «нового».
•
• ВЕИО
действует от имени общества на
основании решения совета директоров.
• ВЕИО
на время своих полномочий несет
все права и обязанности ЕИО
• ВЕИО
несет
самостоятельную
имущественную ответственность.
•
Рекомендации:
Порядок
назначения
ВЕИО
определить
уставом (назначение приказом директора или
решением СД, определение лиц, которые
могут выполнять полномочия директора в
случае его отсутствия уставом)
Для гражданско-правового представительства
выдавать доверенность.
Ответственность: при гражданско-правовом
представительстве
ответственность
несет
Генеральный директор – лицо выдавшее
доверенность.
Как
исключение,
ответственность может возлагаться как на
директора выдавшего доверенность, так и на
ВЕИО. (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 8
сентября 2011 г. по делу N А11-4908/2009)
- 10-
Ответственность директора и членов коллегиальных органов
управления
Виды ответственности членов органов управления
хозяйственных обществ
 Гражданско-правовая ответственность членов совета директоров, единоличного
исполнительного органа общества, членов правления перед обществом за убытки,
причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания
ответственности не установлены федеральными законами (п.2 ст. 71 Закона об АО, ст. 44 Закона об
ООО).
 Дисциплинарная ответственность генерального директора и членов правления за
совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее
исполнение возложенных на них трудовых обязанностей, в виде1) замечания; 2) выговора;
3) увольнения по соответствующим основаниям (ст. 192 Трудового кодекса РФ).
 Административная ответственность членов совета директоров, генерального директора
и
членов
правления
за
совершение
административного
правонарушения,
предусмотренного КоАП РФ .
 Уголовная ответственность членов совета директоров, генерального директора и членов
правления за совершение за совершение преступления, предусмотренного Уголовным
кодексом РФ .
-11-
Гражданско-правовая ответственность
членов органов управления
«Фидуциарные обязанности» (англ. Fuduciary duties) – обязанность членов органов
управления действовать добросовестно и разумно в интересах компании, сохранять
лояльность, избегать конфликта интересов.
Правовое основание:
п.1 ст. 71 Закона об АО, ст. 44 Закона об ООО – Члены совета директоров, единоличный исполнительный
орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества и управляющий при
осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества
добросовестно и разумно.




Условия привлечения к
имущественной ответственности:
противоправный характер деяния
(действия или бездействие)
наличие вреда (убытков)
причинная связь между противоправным
деянием и вредом (убытками)
наличие вины.
Процедура привлечения к ответственности:
в порядке искового производства
 обществом
 акционером (акционерами), владеющими в совокупности не
менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества
(п. 5 ст. 71 Закона об АО)
 участником вне зависимости от размера его доли участия в
уставном капитале ООО (п. 5 ст. 44 Закона об ООО).
-12-
Недобросовестность и неразумность (судебное толкование)
Недобросовестность действий (бездействия) директора:
- действовал при наличии конфликта интересов
- скрывал информацию о совершенной им сделке от участников юридического лица
либо предоставлял участникам юридического лица недостоверную информацию в
отношении соответствующей сделки;
- совершил сделку без требующегося в силу законодательства или устава одобрения
соответствующих органов юридического лица;
- после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи
юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших
неблагоприятные последствия для юридического лица;
- знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их
совершения не отвечали интересам юридического лица
Неразумность действий (бездействия) директора:
- принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной
ситуации;
- до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение
необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для
деловой практики при сходных обстоятельствах,
- совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном
юридическом лице внутренних процедур для совершения аналогичных сделок.
(п. 2 и 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации от 30 июля 2013 года №62 «О некоторых вопросах возмещения
убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица»)
-13-
Распределение бремени доказывания
•
Общее правило: истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о
недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, повлекших
неблагоприятные последствия для юридического лица.
Вытекает из принципа, что добросовестность участников гражданских правоотношений и
разумность их действий предполагаются.
(п. 5 ст. 10 ГК РФ)
•
По усмотрению суда: бремя переносится на ответчика в случаях когда:
- истец утверждает, что директор действовал недобросовестно и (или) неразумно,
- истец представил доказательства, свидетельствующие о наличии убытков юридического лица,
вызванных действиями (бездействием) директора
- директор отказывается от дачи пояснений или в случае их явной неполноты
(п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июля 2013 года №62
«О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица»)
•
•
На ответчике императивно в случаях:
- недобросовестности директора
- неразумности директора
(п. 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июля 2013 года №62
«О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица»)
-14-
Особенности ответственности
членов коллегиальных органов управления
 противоправное поведение, как правило, проявляется в виде действия-голосования по
вопросам повестки дня.
 ответственность имеет солидарный характер.
 не несут ответственности члены органа управления, голосовавшие против решения,
которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в
голосовании.
 Директор не освобождается от ответственности, если сделка предварительно была
одобрена Советом директоров или Правлением Общества.
-15-
Основания административной ответственности
членов органов управления
Правонарушения, связанные с управлением компанией:
 фиктивное или преднамеренное банкротство (ст. 14.12 КоАП РФ), неправомерные действия при
банкротстве (ст. 14.13 КоАП РФ)
 осуществление дисквалифицированным лицом деятельности по управлению юридическим лицом (ст.
14.23 КоАП РФ).
Правонарушения, связанные с нарушением прав инвесторов:




недобросовестная эмиссия ценных бумаг ( ст. 15.17 КоАП РФ)
воспрепятствование осуществлению прав, удостоверенных ценными бумагами (ст. 15.20 КоАП РФ)
нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг (ст. 15.22 КоАП РФ)
нарушение требований законодательства о порядке подготовки и проведения общих собраний
акционеров, участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью и владельцев
инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов (ст. 15.23.1 КоАП РФ).
Правонарушения, связанные с информацией о деятельности компании:
 нарушение требований законодательства о хранении документов (ст. 13.25 КоАП РФ)
 нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на
рынке ценных бумаг (ст. 15.19 КоАП РФ)
 использование служебной информации на рынке ценных бумаг (ст. 15.21 КоАП РФ).
-16-
Основания уголовной ответственности
членов органов управления
 Преступления, связанные с управлением обществом (например злоупотребление
полномочиями - ст. 201 УК РФ, присвоение или растрата- ст. 160 УК РФ).
 Преступления, связанные с нарушением прав акционеров (участников) (например,
злоупотребления при эмиссии ценных бумаг- ст. 185 УК РФ; злостное уклонение от раскрытия
или предоставления информации, определенной законодательством РФ о ценных бумагах ст. 185.1 УК РФ; воспрепятствование осуществлению или незаконное ограничение прав
владельцев ценных бумаг- ст. 185.4 УК РФ).
 Преступления, связанные с несостоятельностью хозяйственного общества
(ст. 195- 197
УК РФ).
 Преступления, связанные с легализацией доходов, полученных преступным путем
(изменения, внесенные 134-ФЗ от 28 июля 2013 года) .
-17-
Наша поддержка- гарантия вашего успеха !
Телефон: +7 (495) 729-75-41
Электронная почта: [email protected]
[email protected]
-18-