Евгений Тимофеев. Особенности налогообложения в сделках

Особенности налогообложения в сделках
корпоративного кредитования
Евгений Тимофеев
Партнер, Руководитель налоговой практики по России/СНГ
Berwin Leighton Paisner (Goltsblat BLP)
20 июня 2012
www.gblplaw.com
Гарантии материнских банков
•
Атаки начались! – запущен «пилотный проект»
•
Расходы экономически необоснованны:
•
•
•
цель – лишь формальное соблюдение Н6
расходы – в пользу третьих лиц (заемщиков)
расходы носят формальный характер:
•
•
•
Гарантии не соответствуют понятию «банковская гарантия» (ст. 368 ГК
РФ):
•
•
в консолидированной отчетности не отражаются
финансовое положение группы не изменяется
выдается лишь по заявлению заемщика, который здесь даже не знал о
выдаче гарантии
Вообще – это «скорей» перестрахование или пари – расходы не
вычитаются по прямому указанию НК РФ
Page 2 © Goltsblat BLP 2011
Гарантии материнских банков
• Региональная практика – ФАС СЗО
• Креди Агриколь (январь 2011) - не уменьшают:
• Договор возлагал обязанность по предоставлению гарантий
на заемщиков, т.е. расходы понесены банком в пользу
заемщика
• СЭБ Банк (сентябрь 2011) – уменьшают:
• Получение гарантий позволило увеличить объем кредитов и
доходов
• Не доказано, что договором обязанность получения гарантий
возложена на заемщиков
• Параллельное обеспечение поручительством, залогом и
ипотекой не имеет значения
Page 3 © Goltsblat BLP 2011
Гарантии материнских банков
• Наши аргументы:
• Связь с деятельностью, направленной на получение
дохода:
• Снижение риска получения убытка от невозврата
• Увеличение объема кредитования и доходов
• Получение возможности участия в большинстве синдикаций
на рынке
• Указание в пп. 16 п. 2 ст. 291 НК РФ на гарантии,
поручительства, акцепты и авали является примером и
подтверждает обоснованность любых расходов,
направленных на обеспечение возвратности кредитов
Page 4 © Goltsblat BLP 2011
Гарантии материнских банков
• Наши аргументы по доводам инспекции:
• О формальном соблюдении Н6:
• Оценка соблюдения Н6 относится к компетенции не
налоговых органов, а ЦБ РФ
• Уменьшение кредитных рисков в связи с наличием гарантии
признано проверкой ЦБ РФ
• О расходах в пользу заемщиков:
• Гарантии – на случай банкротства заемщиков, т.е. они
выиграть от этого не могут
• О консолидированной отчетности и финансовом
положении группы:
• Глупость – она и есть глупость…
Page 5 © Goltsblat BLP 2011
Гарантии материнских банков
• Наши аргументы по доводам инспекции:
• О несоответствии ст. 368 ГК РФ:
• Признаны ЦБ РФ
• Гарантия – односторонняя сделка – безотносительно к
просьбе принципала
• Не имеет значения, поскольку тогда являются «другим
способом» обеспечения (п. 1 ст. 329 ГК РФ)
• Вообще применимо французское право – полное
соответствие его понятию «гарантия»
• И соблюдение гражданского закона вообще не важно в
налогообложении (дело НПРО Урал 1999 г.)
Page 6 © Goltsblat BLP 2011
Гарантии материнских банков
• Наши аргументы по доводам инспекции:
• О переквалификации на перестрахование или пари:
• Нет оснований – ни страхования (первичного), ни риска
случайности
• И это вообще не важно в силу Протокола к Соглашению
об избежании двойного налогообложения с Францией:
• Вычитаются любые издержки в целях коммерческой
деятельности
Page 7 © Goltsblat BLP 2011
Arrangement Fee по синдицированным
кредитам и НДС
• Инспекция: облагаются НДС, потому что:
• Являются услугами по организации привлечения
финансирования
• Не являются банковскими услугами по ЗоБиБД
• Не охватываются изъятием пп. 3 п. 3 ст. 149 НК РФ
• И не могут быть квалифицированы в качестве
комиссий «за участие в кредите» или «за выдачу
кредита»:
• В силу ничтожности таких комиссий (ИП ВАС № 147)
Page 8 © Goltsblat BLP 2011
Arrangement Fee по синдицированным
кредитам и НДС
• Наша позиция: не облагаются, потому что:
• Во всяком случае нет реализации как объекта
обложения НДС: операция, связанная с обращением
валюты (пп. 1 п. 3 ст. 39 и пп. 1 п. 1 и пп. 1 п. 2 ст. 146
НКРФ) – т.е. в том числе с предоставлением и
возвратом кредитов
• Это комиссия за предоставление кредита, поскольку
платится пропорционально обязательствам банка по
кредитованию (к общему пулу)
• Никаких иных услуг не было!
Page 9 © Goltsblat BLP 2011
Arrangement Fee по синдицированным
кредитам и НДС
• Наша позиция: ИП ВАС РФ № 147 – в пользу банка
• Совершение банком действий не является
самостоятельной услугой, если
• Эти действия непосредственно не создают отдельного
имущественного блага или иного полезного эффекта
• Такого блага не было, => самостоятельной услуги не было
• Действительность сама по себе значения не имеет, и
• Раз уж комиссия получена, она должна как-то облагаться
• Но не может облагаться как услуга
• => она во всяком случае облагается как плата за основное
благо – получение кредита
Page 10 © Goltsblat BLP 2011
Contact information
Capital City Complex, Moscow-City Business Centre
Presnenskaya nab., 8, bld. 1
Moscow, 123100, Russia
Tel.: +7 495 287 44 44
Fax: +7 495 287 44 45
Email: [email protected]
www.gblplaw.com
Page 11 © Goltsblat BLP 2011