Впервые планируется разъяснить порядок применения главы XI.I

OECD Russia Corporate Governance Roundtable
Moscow, 25–26 November 2012
Co-sponsored by
Informational partner
Впервые планируется разъяснить порядок применения главы XI.I ФЗ «Об
акционерных обществах», действующей с 2006 г.
В 33 пунктах рассматриваются наиболее существенные проблемы,
возникшие в практике арбитражных судов за 6 лет:
 Право акционеров на обращение в суд с иском о понуждении
направить обязательное предложение (с иском об увеличении цены
направленного предложения);
 Порядок определения цены приобретаемых ценных бумаг, если
обязательное предложение направлено с пропуском установленного
срока;
 Сохранение обязанности сделать обязательное предложение
после отчуждения акций третьему лицу;
 Основания освобождения от обязанности направить обязательное
предложение;
 Возможность заключения соглашений об отказе владельцев
ценных бумаг от принятия обязательного предложения.
2
3
Проект Информационного письма:
 исключение применяется только тогда, когда контроль над обществом передается в
рамках одной группы лиц с сохранением косвенного контроля прежнего
контролирующего лица;
 суд может отклонить возражения ответчика, если будет доказано, что отношения
аффилированности были искусственно созданы для целей уклонения от обязанности
направить обязательное предложение и носят формальный характер.
4
Нормы главы XI.I ФЗ “Об акционерных обществах» не охватывают ситуацию, когда
несколько независимых акционеров, действуя согласованно, наращивают
принадлежащий им пакет с целью получить корпоративный контроль в обществе.
Решение
В связи с тем, что существующие
понятия аффилированности и группы
лиц
не
охватывают
подобные
ситуации, единственным выходом
видится прямое закрепление правила
о
том,
что
обязанность
по
направлению
обязательного
предложения возникает у лиц, чьи
согласованные
действия
свидетельствуют об осуществлении
ими совместного контроля над
более чем 30, 50 или 75 процентами
голосующих акций общества (“parties
acting in concert” в Директиве EC о
поглощениях компаний).
5
Решение: учету подлежат как котировки (цена по которой
приобретались
ценные
бумаги)
за
шесть
месяцев,
предшествующих истечению срока для исполнения обязанности по
направлению обязательного предложения, так и котировки (цена по
которой приобретались ценные бумаги) за шесть месяцев,
предшествующих фактическому направлению обязательного
предложения. Из двух цен должна выбираться максимальная.
6
Решение: в случае если после возникновения обязанности по
направлению обязательного предложения и до момента его
направления в общество был осуществлен делистинг акций
такого общества, то датой окончания 6-месячного срока для
определения средневзвешенной цены должна считаться
последняя дата, в которую соответствующие ценные бумаги
обращались на фондовой бирже
7
Обязательное
предложение и
обязанность
выкупить ценные
бумаги
Проблема, которая будет решена в
Информационном письме ВАС:
Соотношение главы XI.I и ФЗ «О
защите конкуренции»
Проблемы, которые не решены?
Соотношение главы XI.I и ФЗ «О
банках и банковской деятельности»
Соотношение главы XI.I и ФЗ «Об
иностранных инвестициях в
стратегические общества»
8
Приобретение 30 % акций
Направление оферты
К недобросовестному приобретателю
крупного пакета акций не применяются
какие-либо санкции (например,
ограничение в праве голоса), т.к.
требование о направлении оферты
выполнено
Неисполнение обязанности
по согласованию сделки
Заключение договоров
купли-продажи
Интересы миноритарных акционеров
не защищены, они не могут
реализовать свое право на выход из
общества, в котором сменился
контролирующий акционер
Обращение в суд
(получение
обеспечительных мер,
признание сделки
недействительной)
9
Формирование судебной практики на
основе следующих принципов:
Мажоритарный акционер, должен не
просто
направить
обязательное
предложение
в
общество,
но
и
фактически приобрести ценные бумаги у
лиц, акцептовавших оферту
До момента фактической оплаты всех
ценных бумаг, предъявленных к продаже,
на мажоритарного акционера, а также на
его аффилированных лиц должны
распространяться ограничения в праве
голоса
С иском о признании недействительными
сделок, совершенных с нарушением
порядка
их
совершения
вправе
обращаться только уполномоченный
государственный орган (ФАС, ЦБ РФ и
т.д.)
Внесение изменений в
законодательство:
Если
заключение
договоров
о
приобретении
ценных
бумаг
на
основании обязательного предложения
требует получения предварительного
согласия
уполномоченного
государственного органа, обязательное
предложение
должно
содержать
сведения о решении подобного органа
по ходатайству лица, направляющего
обязательное предложение (Приказ
ФСФР о содержании обязательного
предложения)
Ходатайство о согласовании сделки
должно подаваться сразу в отношении
всех акций открытого общества (ФЗ «О
банках и банковской деятельности», ФЗ
«О защите конкуренции», ФЗ «Об
иностранных инвестициях в
стратегические общества»)
10
Предложение ВАС РФ:
Лицо, направляющее обязательное предложение, вправе заключить с владельцами акций
акционерное соглашение о воздержании от акцепта обязательного предложения
Наличие акционерного соглашения не влияет на право владельца акций акцептовать
обязательное предложение, однако он может быть привлечен к ответственности за нарушение
соглашения
Нерешенные проблемы (???):
Банковская гарантия
• Даже в случае, если владельцы ценных бумаг, действуя
добросовестно, не будут акцептовать оферту, то это все
равно не освободит приобретателя крупного пакета от
обязанности получать банковскую гарантию в отношении
всех акций общества.
Последующая продажа акций
• Если владельцы ценных бумаг, заключившие акционерное
соглашение, произведут отчуждение принадлежащих им
акций третьим лицам в период действия оферты, новые
владельцы акций не будут связаны заключенным
прежними владельцами соглашением и смогут предъявить
ценные бумаги к выкупу.
11
 Проект информационного письма ВАС РФ – важный и
прогрессивный шаг на пути совершенствования правил
о приобретении крупных пакетов акций в России;
 Проект покрывает многие спорные и противоречивые
ситуации, возникших в судебной практике за 6 лет
применения главы XI.I ФЗ «Об акционерных
обществах»;
 Наличие проблем, оставшихся за пределами проекта,
свидетельствует о необходимости дальнейшего
совершенствования как законодательства, так и
судебной практики в сфере приобретения крупных
пакетов акций.
12