история правовой базы гчп

Обдуманные ходы
Эффективные решения
«ГЧП как механизм создания
инфраструктуры в Казахстане:
правовые аспекты»
08.05.2016
1
Обдуманные ходы
Эффективные решения
ИСТОРИЯ ПРАВОВОЙ БАЗЫ ГЧП
История создания правовой базы для ГЧП в РК
• Первый Закон РК «О концессиях» был принят 1991г. и
утратил силу в 1993г. (регулировал правовые условия
предоставления объектов в концессию иностранным
инвесторам).
• Концессия по «старому» Закону – это «сдача иностранному
физическому или юридическому лицу – концессионеру – в
аренду имущества, земли, природных ресурсов».
• После утраты силы «старого» закона и до момента принятия
действующего Закона «О концессиях» правовой базой для
ГЧП проектов в Казахстане служили общие нормы ГК РК,
Закона об АО, Закона о приватизации и т.д.
08.05.2016
2
Обдуманные ходы
Эффективные решения
ИСТОРИЯ ПРАВОВОЙ БАЗЫ ГЧП
«Новый» Закон «О
концессиях» принят в
2006г. и позволил передачу
прав на создание объектов
государственной
собственности не только
иностранным, но и
юридическим лицам –
резидентам РК.
08.05.2016
В 2008 и 2010 гг. были
внесены ряд поправок в
законодательство по
концессии в части
процедур передачи
объектов в концессию,
расширения мер
государственной
поддержки и т.д.
3
Обдуманные ходы
Эффективные решения
ИСТОРИЯ ПРАВОВОЙ БАЗЫ ГЧП
Концессия по «новому» закону – это «передача по договору концессии
объектов государственной собственности во временное владение и
пользование в целях улучшения и эффективной эксплуатации, а также прав
на создание (строительство) новых объектов за счет средств концессионера
или на условиях софинансирования концедентом с последующей передачей
таких объектов государству с предоставлением концессионеру прав
владения, пользования для последующей эксплуатации, а также с
предоставлением государственной поддержки либо без таковой».
08.05.2016
4
Обдуманные ходы
Эффективные решения
ПРАКТИЧЕСКИЙ ОПЫТ КАЗАХСТАНА В ГЧП
Договоры купли-продажи акций/доли участия
В настоящее время на стадии реализации:
• Строительство и эксплуатация железнодорожной линии
«Станция Шар-Усть-Каменогорск»
• Строительство и эксплуатация пассажирского терминала
международного аэропорта г.Актау
• Строительство и эксплуатация межрегиональной линии
электропередачи «Северный Казахстан –Актюбинская область»
• Строительство и эксплуатация газотурбинной электростанции в
г. Кандыагаш Актюбинской области
• Строительство и эксплуатация железнодорожной линии
«Евралиево-Курык»
08.05.2016
5
Обдуманные ходы
Эффективные решения
НОРМАТИВНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
Закон Республики Казахстан от «О концессиях»;
Закон Республики Казахстан «Об инвестициях»;
Гражданский Кодекс РК;
Закон Республики Казахстан «О государственном социальном заказе»;
Закон Республики Казахстан «О государственном имуществе»;
Налоговый кодекс РК;
Земельный кодекс РК;
Бюджетный кодекс РК;
Закон Республики Казахстан «Об автомобильных дорогах»;
Закон Республики Казахстан «О железнодорожном транспорте»;
Закон Республики Казахстан «О рынке ценных бумаг»;
Различные специализированные подзаконные нормативные правовые
акты в области концессии.
08.05.2016
6
Обдуманные ходы
Эффективные решения
ОСНОВНЫЕ ДОГОВОРНЫЕ ФОРМЫ ГЧП
Концессия
08.05.2016
Передача в
лизинг
Контракт на
управление
Контракт на
предоставление
услуг
7
Обдуманные ходы
Эффективные решения
КОНЦЕССИЯ КАК ФОРМА ГЧП
Передача по договору
концессии существующих
объектов государственной
собственности во
временное владение и
пользование (с целью
улучшения и эффективности
эксплуатации); или
Передача по договору
концессии прав на создание
(строительство) новых
объектов:
08.05.2016
• Производится за счет средств концессионера или на
условиях софинансирования государством;
• Необходимо передать такой объект государству (BTO);
• Концессионеру предоставляется право владения и
пользования для последующей эксплуатации;
• Предоставление государственной поддержки либо без
таковой.
8
Обдуманные ходы
Эффективные решения
ОБЪЕКТ КОНЦЕССИИ
Объекты концессии, возникшие в результате
исполнения условия договора, передаются в
государственную собственность с момента создания
объекта концессии с последующей эксплуатацией
концессионером данных объектов
Объекты концессии не могут выступать предметом
залога
Объекты концессии не подлежат отчуждению на
период срока действия договора концессии
08.05.2016
9
Обдуманные ходы
Эффективные решения
ПРЕИМУЩЕСТВА КОНЦЕССИИ
государственные гарантии по инфраструктурным облигациям;
государственные гарантии по займам;
передача исключительных прав на объекты интеллектуальной
собственности, принадлежащих государству;
предоставление натурных грантов;
софинансирование концессионных проектов;
гарантии потребления государством определенного объема
товаров (работ, услуг), если основной потребитель – государство;
компенсация определенного объема инвестиционных затрат.
08.05.2016
10
Обдуманные ходы
Эффективные решения
ГОСУДАРСТВЕННАЯ ПОДДЕРЖКА
08.05.2016
Государством
предоставляется
один либо
несколько из видов
государственной
поддержки
В случае
предоставления
государственной
поддержки в виде
софинансирования
на концессионера
возлагается
обязанность по
выпуску
инфраструктурных
облигаций
Суммарная
стоимость
государственной
поддержки не
должна превышать
стоимости объекта,
созданного
(строящегося) за
счет средств
концессионера в
рамках договора
концессии
11
Обдуманные ходы
Эффективные решения
СФЕРЫ ПРИМЕНЕНИЯ КОНЦЕССИИ
Транспорт (аэропорты, железные и автомобильные
дороги);
Электроэнергетика;
Городская инфраструктура (больницы, детские сады,
стадионы);
Утилизация отходов;
Водные ресурсы (заводы по опреснению воды,
очистительные сооружения).
08.05.2016
12
Обдуманные ходы
Эффективные решения
ПОЧЕМУ КОНЦЕССИЯ НЕ РАБОТАЕТ В РК?
Концепция «Платы за эксплуатационную готовность» (availability fee)
не отражена в законодательстве РК (Методика определения
стоимости объекта концессии, концессионного проекта и суммарной
стоимости государственной поддержки деятельности концессионера
2009г. усложняет ее применение на договорной основе).
Излишняя бюрократичность и непрозрачность процесса
(формирование перечня, конкурс и т.д).
Участие в конкурсе по выбору концессионера не приемлемо для
многих инвесторов.
В некоторых случая необходима компенсация не только
инвестиционных, но и эксплуатационных затрат.
08.05.2016
13
Обдуманные ходы
Эффективные решения
ПРОБЕЛЫ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
Многие концепции, применяемые в международной практике не работают:
• «Capacity Charge» для IPP проектов и «Availability Payment» для ГЧП
проектов – можно предусмотреть на основе договора, но необходимо
учесть ограничения «Методики определения стоимости объекта
концессии, концессионного проекта и суммарной стоимости
государственной поддержки деятельности концессионера», а также
тарифное регулирование.
• Переуступка права не является залогом по Казахстанскому праву.
• Концепция «direct agreement» – не признается законодательством РК.
• Концепция «step in right» не работает – как альтернатива, можно через
залог доли в SPV.
08.05.2016
14
Обдуманные ходы
Эффективные решения
ПРОБЕЛЫ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
Многие концепции, применяемые в международной практике не работают:
• Концепция «take or pay» - можно предусмотреть как «штраф» в договоре, но
сумма «штрафа» может быть в одностороннем порядке пересмотрена судом если
он посчитает его чрезмерным.
• Концепция «termination payment» можно предусмотреть как «штраф» в договоре,
но сумма «штрафа» может быть в одностороннем порядке пересмотрена судом
если он посчитает его чрезмерным.
• Долгосрочные договоры покупки/потребления на 30 лет и более не возможны
(например, тарифы на электричество устанавливаются на семь лет максимум)?
• Концепция «Single Offtaker» - возможны проблемы с Законом РК «О
конкуренции».
• Обязательная реализация предмета залога через аукцион непрактична для целей
проектного финансирования.
• Концепция субординированного долга должна признаваться, в том числе при
банкротстве компании.
• Внести поправки в закон с целью прояснения полномочий местных
исполнительных органов (может Акимат дать гарантию, надо ли проводить конкурс
или будут проблемы с антикоррупционным законодательством?).
08.05.2016
15
Обдуманные ходы
Эффективные решения
Контактные данные
Казахстан
Алматы:
Республика Казахстан, 050020,
г. Алматы, ул. М.Оспанова, 104
Тел.: +7 (727) 2445-777,
Факс: +7 (727) 2445-776
info@gratanet.com
08.05.2016
Шаймерден Чиканаев
Алматы, Республика Казахстан
Партнер
Сот. Тел. 8701 7878020
schikanayev@gratanet.com
16