Классический» механизм эскроу

Структурирование
M&A сделок
Второй форум юридических фирм
стран СНГ
Баку, Азербайджан
Андрей Донцов
июнь 2007 г.
Способы приобретения контроля над
юридическим лицом
• Приобретение доли в уставном капитале
• Приобретение основных средств
• Приобретение предприятия как имущественного
комплекса
• Создание совместного предприятия
• Слияние, присоединение
• Приобретение прав на участие в управлении
компанией
• Приобретение кредиторской задолженности
июнь 2007 г.
1
Мотивация покупателя в сделках М&A







Приобретение подходящего актива (недвижимость, лицензии
на добычу, денежные потоки и т.п.)
Доступ к квалифицированным кадрам
Технологии и объекты интеллектуальной собственности
(включая программное обеспечение, товарные знаки,
патенты и т.д.)
Расширение доли участия на рынке – клиентская база
Снижение количества конкурентов
Спекулятивные операции
Синергия – снижение организационных расходов и больший
эффект от инвестиций

Диверсификация

АМБИЦИИ МЕНЕДЖМЕНТА
июнь 2007 г.
2
Мотивация продавца в сделках М&A








Цена продажи превышает оценочную стоимость бизнеса
Неуверенность в позитивном тренде
Сложности с менеджментом
Давление со стороны монополистов (инфраструктура,
покупатели, продавцы)
Сложности с ликвидностью (напр. прогнозируемая нехватка
финансовых средств)
Структурирование «выхода»: напр., частное размещение,
IPO
Продажа непрофильных активов
Личные причины
июнь 2007 г.
3
Сделки M&A в России

Способы приобретения компании
 Приобретение акций компании
 Приобретение основных средств

Преимущества и недостатки сделок по приобретению акций
по сравнению с приобретением основных средств компании
Преимущества:
нет НДС
нет необходимости переоформлять права на недвижимость,
переводить сотрудников, переоформлять лицензии и прочие
разрешения, выданные на компанию
Недостатки:
приобретаются вся обязательства и все исторические риски компании
(в этой связи особое значение приобретает всесторонняя
предварительная проверка компании)
июнь 2007 г.
4
Факторы, влияющие на структуру
сделки M&A

Если продавец – компания, не имеющая
существенных активов, покупатель обычно требует
предоставления поручительств по обязательствам
продавца по данным им заверениям и гарантиям

Приобретение менее 100% акций компании (в этом
случае рекомендуется заключить соглашение
акционеров)

Необходимость
финансирования
компании
привлечения
покупателем
для
приобретения
акций
июнь 2007 г.
5
Основные этапы сделки M&A









Заключение соглашения об эксклюзивности и
соглашения о конфиденциальности
Подписание протокола о намерениях
Проверка компании (финансовая, юридическая и налоговая)
Подготовка проекта договора купли-продажи акций и
согласование его окончательной редакции.
Согласование письма о раскрытии информации
Подписание договора купли-продажи акций и иных
документов по сделке в зависимости от выбранной структуры
Выполнение предварительных условий
Расчеты по сделке (уплата покупной цены, перевод акций)
Действия после завершения сделки
июнь 2007 г.
6
Основные элементы
договора купли-продажи акций (1)


Описание приобретаемых акций и покупной
цены
Предварительные условия

Предварительное согласие антимонопольных органов
Корпоративные одобрения
Соблюдение процедуры преимущественного права покупки, имеющегося у
остальных акционеров/участников компании (для ЗАО и ООО)
Устранение недостатков, выявленных в ходе проверки компании
Получение юридических заключений консультантов

Обязательства сторон до закрытия сделки





В основном направлены на сохранение бизнеса и активов приобретаемой
компании в неизменном состоянии по сравнению с тем, что было
зафиксировано по результатам проверки
июнь 2007 г.
7
Основные элементы
договора купли-продажи акций (2)



Порядок проведения расчетов по сделке
До передачи приобретаемого актива
После передачи приобретаемого актива
«Классический» механизм эскроу, используемый в международных
сделках M&A – деньги зачисляются на специальный счет эскроу, с которого
покупатель может снять деньги только в случае, если акции не перешли в
его собственность в течение согласованного сторонами срока, а продавец –
только после предоставления банку (эскроу агенту) документов,
подтверждающих переход права собственности на акции к покупателю.
Проблемы в России с банковским законодательством – невозможность
совместного владения счетом и оспоримость безотзывных инструкций
Альтернативные варианты расчетов:


Использование аккредитива
Передача прав на акции через депозитарий с использованием механизма
блокирования операций по счету депо. Проблема оспоримости безотзывных
инструкций
июнь 2007 г.
8
Основные элементы
договора купли-продажи акций (3)

Заверения и гарантии

Цель - подтверждение одной стороной фактов в отношении приобретаемой
компании, за точность и полноту которых несет ответственность продавец
Письмо о раскрытии информации

Возмещение убытков




Ограничения в отношении минимальной / максимальной суммы требования
и срока его предъявления после закрытия сделки
Прочие положения (применимое право,
арбитраж)
Подписи сторон
июнь 2007 г.
9
Налоговые аспекты сделок M&A

Налоги на капитал


Налоги на проценты



Правило «тонкой капитализации»
Концепция «debt push down»
Налоги на дивиденды


Налог (пошлина) на эмиссию новых акций
Реструктуризация владения для целей использования преимуществ соглашений
об избежании двойного налогообложения
Налоги на прирост стоимости имущества
июнь 2007 г.
10
Структурирование
M&A сделок
Андрей Донцов
июнь 2007 г.
Андрей Донцов
Партнер корпоративной группы
Айслу Крыева
Секретарь
T +7 501 258 5026
F +7 501 258 5051
E andrei.dontsov@cliffordchance.com
T +7 501 725 6496
F +7 501 258 5051
E aislu.kryeva@ cliffordchance.com
www.cliffordchance.com
Клиффорд Чанс, Россия, Москва 125047, ул. Гашека, 6
© Clifford Chance CIS Ltd 2007
Clifford Chance CIS Ltd
#191033 v1