Акционерные соглашения

Акционерные соглашения
Ведущий консультант по вопросам корпоративного права
ОАО «Регистратор Р.О.С.Т.»
Иванов Александр
Акционерные соглашения
В мировой практике акционерные соглашения называются SHA - shareholder's agreement
(соглашения участников) и распространены, к примеру, в Англии и Швейцарии.
До 2009 г. российские суды не признавали действительность соглашений акционеров
Для заключения SHA и подчинения их иностранному праву создавались холдинговые
компании за рубежом (актуально и сейчас)
В декабре 2008 г. были приняты поправки в ФЗ «Об ООО», легитимирующие SHA
В июне 2009 ФЗ «Об АО» был дополнен статьей 32.1 «Акционерное соглашение»
2
Акционерные соглашения
Правовая природа соглашений акционеров (участников ООО)
Соглашение акционеров (участников) – это «договор об осуществлении прав»
К SHA применяется нормы гражданского законодательства, в т.ч. положения ГК РФ о
сделках, обязательствах и о договорах
Положения SHA не могут противоречить императивным нормам законодательства
Нарушение SHA не влечет признания недействительными решений органов АО.
3
Акционерные соглашения
Устав и соглашение акционеров (участников ООО)
И Устав и SHA являются по своей природе договорами между акционерами
(участниками)
Различия между уставом и SHA:
Устав обязателен для всех акционеров (участников), а SHA только для его сторон
В АО может быть только один устав и несколько SHA
Устав публичен, а SHA конфиденциален
Противоречие положений SHA уставу не влечет недействительности SHA
4
Акционерные соглашения
Заключение соглашения акционеров (участников ООО)
SHA заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного
сторонами
В отличие от соглашения участников ООО, акционерное соглашение может заключаться
только после создания АО.
Стороны соглашений акционеров (участников)
По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным
образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции (п. 1 ст. 32.1 ФЗ Об АО)
5
Акционерные соглашения
Предмет соглашении акционеров (участников ООО)
SHA могут быть предусмотрены обязанности:





голосовать определенным образом на общем собрании
согласовывать вариант голосования с другими акционерами (участниками)
приобретать или отчуждать акции (доли) по заранее определенной цене и (или) при
наступлении определенных обстоятельств
воздерживаться от отчуждения акций (долей) до наступления определенных
обстоятельств
осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с
деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества
Это лишь примерный перечень, SHA могут содержать иные нетипичные
условия.
6
Акционерные соглашения
Голосование на общем собрании акционеров (участников)
SHA может определять порядок голосования на ОСА. Например, акционер (участник) А
обязан голосовать:
против распределения прибыли
за определенного кандидата на пост директора
за определенных кандидатов в совет директоров
АО уведомлять о таком SHA не нужно
SHA может предусматривать обязанность акционера (участника) голосовать по указанию
другого:
Акционер (участник) А голосует на ОС согласно указаниям Б
Акционер (участник) А голосует определенным в SHA образом, если Б не даст иное указание
Во втором случае Б обязан уведомить об этом АО, если оно является публичным
7
Акционерные соглашения
Уведомление публичных АО об акционерных соглашениях
АО, выпуск эмиссионных ценных бумаг которого сопровождался регистрацией их
проспекта– публичное.
Лицо, получившее право определять порядок голосования на ОСА, при превышении
порога в 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50, 75 % голосов должно уведомить об этом АО в течение 5
дней
Если данное лицо не уведомило АО, то голосует только акциями, принадлежавшими до
возникновения у него обязанности уведомить
Все акции, принадлежащие данному лицу, учитываются при определении кворума ОСА
8
Акционерные соглашения
Условия SHA о распоряжении акциями (долями) общества
Приобретение/отчуждении акций (долей) по заранее определенной цене и
(или) при наступлении определенных обстоятельств:
call-option (право требовать покупки акций, принадлежащих другому лицу)
put-option (право требовать продажи своих акций другому лицу)
tag-along (право «последовать» за мажором в случае продажи им акций)
drag-along (право «потянуть» за собой минора при продаже акций)
deadlock (выкуп акций (долей), перераспределение компетенции, введение независимых директоров, право
давать обязательные указания)
Запрет отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств:
согласие других акционеров
изменение финансовых показателей общества
изменение стоимости акций
«Обстоятельство» - любое событие или действие, в т.ч. зависящее от
стороны SHA (проблема ст. 157 ГК)
«Заранее определенная цена» - это фиксированная или определяемая цена
9
Акционерные соглашения
Определение «тупиковых» ситуаций (дедлоков) в соглашении
Дедлок – органы управления общества не могут принять решение по
значимому для общества вопросу, деятельность общества блокируется
(избрание генерального директора или членов совета директоров)
Дедлок возникает:
В случае если доли акционеров (участников) в УК - 50/50
В случае если решения принимаются единогласно либо квалифицированным большинством
голосов
Дедлок может возникать как на уровне СД, так и ОСА
В SHA необходимо закрепить определение дедлока:
отсутствие кворума на двух (или более) заседания СД/ОСА подряд
непринятие СД/ОСА решений на двух (или более) заседаниях
Разумно установить, что дедлок считается наступившим с момента
направления одной стороной уведомления об этом
10
Акционерные соглашения
Способы разрешения «тупиковых» ситуаций (дедлоков) в соглашении
Способы разрешения дедлоков:
введение в СД независимых директоров (нужно описать критерии
независимости, опыта директора или приложить к SHA список
возможных кандидатов)
перераспределение компетенции с СД на ОСА (не решение, если УК 50/50)
выкуп одной из сторон всех или части акций (долей) другой стороны:
«Русская рулетка». Одна из сторон обязуется направить другой предложение, содержащее оценку 50% акций
(долей). Сторона, получившая предложение, вправе по своему выбору выкупить акции (доли) у другой или
продать свои.
«Техасская перестрелка». Стороны обязуются одновременно направить предложения с ценами, по которой
готовы выкупить акции другой стороны. Раскрываются одновременно. Предложивший большую цену, получает
право приобрести (указавший меньшую – продать) 50% акций (долей).
«Голландский аукцион». Вариант техасской перестрелки. Стороны в предложениях указывают минимальную
цену, за которую они готовы продать акции (доли). Сторона, предложившая больше, получает право выкупить
акции другой по цене, определенной в предложении другой стороны.
Любой иной порядок. В т.ч. назначение независимого оценщика из согласованного списка
11
Акционерные соглашения
Соотношение с антимонопольным законодательством
Заключение SHA может рассматриваться как приобретение акций
(«приобретение акций (долей) хозяйственных обществ - покупка, а также получение иной
возможности осуществления предоставленного акциями (долями) хозяйственных обществ права
голоса на основании договоров доверительного управления имуществом, договоров о совместной
деятельности, договоров поручения, других сделок или по иным основаниям» п. 16 ст. 4 ФЗ «О защите
конкуренции»)
Это влечет в ряде случаев необходимость получения предварительного согласия или
направления последующего уведомления ФАС
Также необходимо соблюдать порядок осуществления иностранных инвестиций в
стратегические предприятия (№57-ФЗ от 29.04.2008)
12
Акционерные соглашения
Обязательное предложение о выкупе акций и акционерное соглашение
Заключение SHA может повлечь признание его сторон группой лиц
«Группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих
одному или нескольким признакам из следующих признаков: … 3) хозяйственное общество
(товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое
юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества
(товарищества) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом) договора
вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу) обязательные для исполнения
указания» (подп.3 п.1 ст.9 ФЗ «О защите конкуренции»)
Аффилированными лицами ЮЛ являются лица, принадлежащие к той группе лиц (ст. 4 Закона «О
конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»)
Признание сторон аффилированными лицами и превышение порогового значения 30% акций
влечет возникновение обязанности по направлению обязательного предложения о выкупе
акций (ст.84.2 ФЗ «Об АО»)
13
Акционерные соглашения
Способы обеспечения исполнения обязательств из SHA
Могут использоваться любые способы обеспечения исполнения
Наиболее эффективны:
Банковская гарантия для любых обязательств (независимость гарантии)
Залогом можно обеспечить обязательство не продавать акции (при залоге передаточное
распоряжение подписывается залогодержателем)
Передача акций в доверительное управление
14
Акционерные соглашения
Способы правовой защиты в случае нарушения
Способы правовой защиты:
принуждение к исполнению в натуре
убытки (сложность доказывания в суде)
неустойка (снижение в случае судебного взыскания)
компенсация в акционерных соглашениях (твердая сумма или расчет по установленной
формуле, риск квалификации судом в качестве неустойки)
принудительный выкуп акций (долей) (проблема ст. 157 ГК)
оспаривание сделок (возможно, если другая сторона знала об ограничениях,
предусмотренных SHA - ст. 174 ГК; прямая норма в ФЗ об АО)
15
Спасибо за внимание!