Новые налоговые риски: субсидиарная ответственность топ

Новые налоговые риски:
практика привлечения к субсидиарной
ответственности топ-менеджеров по
долгам компаний
Зверева Светлана,
старший юрист
Ситуация несостоятельности- результат налогового контроля
Алгоритм действий налогового органа:
налоговая проверка
(налог, пени, санкции)
меры принудительного взыскания,
исполнительное производство
передача материалов в следственные органы
(неуплата налогов в сумме более 2 млн. руб.)
инициирование процедуры банкротства
(долг от 100 тыс.руб.)
Ответственность по результатам
налогового контроля:
1
Ответственность
налогоплательщика:
2
● налоговая (НК РФ)
● административная (КоАП РФ)
Персональная ответственность
топ-менеджмента:
● административная (КоАП РФ)
● уголовная (УК РФ)
● гражданско- правовая/ субсидиарная
(ГК РФ, Закон о банкротстве)
Дело о банкротстве: плюсы и минусы
+
-
Банкротство - законный способ списания долгов
(ст. 142 № 127-ФЗ)
В деле о
банкротстве
возможно:
Оспаривание сделок должника
(гл. III.1 № 127-ФЗ)
2
2. Привлечение топ-менеджеров
к субсидиарной ответственности
(ст. 10 № 127-ФЗ)
Важно! Приостановить действие решения налогового органа.
Корпорация = ассоциация лиц?
Иммунитет менеджмента: есть или нет?
Общее правило, принцип ограничения ответственности по налоговым долгам:
► собственник не отвечает по обязательствам компании, равно и наоборот (п.3 ст. 56 ГК РФ);
► уплата налога является обязанностью НП, а не гражданско-правовым обязательством (ст.44 НК РФ).
к налоговым отношениям гражданское зак-во не применяется, если не предусмотрено иное (ст. 2 ГК РФ);
► налоговым законодательством по общему правилу не предусмотрено привлечение к субсидиарной
ответственности (Постановление ФАС ПО от 19.09.2012 по делу N А55-22228/2011).
И «запасной» способ… Исключение из правила:
► право требовать погашения задолженности учредителями- только при ликвидации (ч.2 ст.49 НК РФ);
► пределы взыскания с собственников или имеющих возможность определять действия компании лиц и порядок
реализации данного правомочия установлены в гражданском законодательстве (п.3 ст. 56 ГК РФ).
Конкуренция норм :
● прежние : п. 3 ст. 56 ГК РФ; п.3. ст. 3 Закона об АО и Закона об ООО
● вытесняются выгодными кредиторам положениями Закона о банкротстве
(ст.10/основания и порядок привлечения должника и иных лиц).
Механизм ГПО. Субсидиарная ответственностьдополнительная отв-ть субсидиарного должника
по обязательствам основного (ст. 399 ГК РФ).
Уполномоченный
орган (ФНС России)
– защита бюджета
Приказ ФНС РФ от 03.10.2012
N ММВ-7-8/663@: Заключение о
наличии/отсутствии оснований
для привлечения к субсидиарной
отв-ти приподготовке к участию
в 1-м собрании кредиторов.
Институт субсидиарной ответственности
КОНСТРУКЦИЯ СО
Двойная ответственность?
Основной должниквсе равно?
Тогда- субсидиарный…
Смысл конструкции-
влиять на поведение, «доплатить
по долгам»- субсидиарный будет
искать способы исполнения
обязательств
установление справедливого
равновесия между
конкурирующими интересами
в делах о банкротстве
(Постановление Б. Палаты ЕСПЧ от
03.04.2012 по делу "Котов (Kotov)
против РФ" )
Круг ответственных лиц:
руководство и собственники
Субсидиарные должники в деле о банкротстве.
Кого можно привлечь?
● руководителя должника;
● учредителей (участников) должника;
● собственников имущества должника - унитарного предприятия;
● членов органов управления должника;
● членов ликвидационной комиссии (ликвидатора),
● + контролирующее должника лицо. Элементы контролирующего лица (ст.2 №127-ФЗ):
- наличие права давать обязательные указания должнику/возможности определять его действия;
- период наличия права – до 2 лет до даты принятия судом заявления о банкротстве.
Важно! Отвечают именно те лица, в период осуществления функций которых и возникла
неплатежеспособность, если их действия послужили причиной банкротства-«бывшие»
руководители, «сменившиеся» собственники).
Механизм привлечения
Конкурсный управляющий
(п.6 ст.10 № 127-ФЗ).
1
Уполномоченный орган
самостоятельно
(п.12 ст.142 N 127-ФЗ).
Субъекты
требования
2
● если требования не удовлетворены за
счет конкурсной массы
● по своей инициативе
● по решению собрания кредиторов
Порядок реализации
права- специальная
подведомственность
По основаниям N127-ФЗ
только в рамках дела о
банкротстве –
арбитражный суд
(ИП ВАС РФ от 27.04.2010 N 137).
До формирования и реализации
конкурсной массы преждевременно
(Постановление ФАС ПО от
07.07.2011 по делу № А65-455/2009).
?
Вне рамок дела о банкротстве-
правовая невозможность рассмотрения.
До- нет условий… После… Обязательства
должника прекратились(Определение ВАС РФ от
15.02.2012 № ВАС-12484/11).
Особое мнение: по требованиям до № 73-ФЗ
можно после (Определение ВАС РФ от 15.01.2013
№ ВАС-14131/12, пересмотрено в порядке надзора).
Состав 1.
Неподача заявления о
признании банкротом в
установленный срок
(п.2 ст.10 № 127- ФЗ)
Основания привлечения.
Особенности составов
ОСНОВАНИЯ
* совокупность всех обстоятельств нужно доказать;
* размер = обязательства, возникшие после истечения
срока для подачи заявления до даты обращения в суд
Состав 3.
Отсутствие (утрата) или искажение
бухгалтерских документов должника
(п.5 ст.10 № 127- ФЗ)
Состав 2.
Ответственность
контролирующих лиц/
доведение до банкротства
(п.4 ст.10 № 127- ФЗ)
* взаимосвязь- факт банкротства именно в результате
указаний контролирующих лиц (активные действия);
* размер = требования по реестру (-) средства от
продажи имущества, суд вправе его уменьшить
* неведение, неотражение, несохранность, непринятие
мер к восстановлению; * непередача документов
временному/конкурсному управляющему (пассивно);
* искажение информации (активно)
Судебные прецеденты
Состав 3. Постановление Президиума ВАС РФ
от 06.11.2012 N 9127/12 (ООО Торговый Дом «Вега»). Тезисы:
► самостоятельный, отличный от абз.2 п.3 ст.56 ГК РФ- поэтому не зависит от доведения до банкротства;
► должны учитываться общие положения гл. 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств и
об обязательствах вследствие причинения вреда ;
► Элементы состава: объективная сторона = факт неисполнения обязательства по передаче документации/
отсутствия в ней информации. 2 значимых момента для сбора документов об имуществе: введение наблюдения и
признание банкротом (п. 3.2. ст. 64, п.2 ст. 126 № 127-ФЗ). Итог: препятствие формированию конкурсной массы;
вина= приняты ли все меры по ведению и передаче документации (п.1 ст. 401 ГК РФ);
взаимосвязь между отсутствием/искажением документации и неудовлетворением требований кредиторов;
► Размер = неудовлетворенные требования, включенные в реестр требований из числа предъявленных до
закрытия реестра, и неудовлетворенных текущих требований. Можно по аналогии с составом 2!
► Надлежащий субъект: имел ли в указанный срок возможность составить/ восстановить документацию.
Размер ответственности определяется по каждому из исполнявших обязанности руководителей лиц/ «бывших»;
► Правоприменительная практика. Постановления ФАС Поволжского округа от 04.12. 2012 г. по делу
NА55-14582/2011, от 30.01.2013 по делу N А65-31606/2009 .
Презумпция вины- составы 2 и 3 (п.п. 4 и 5 ст.10 №127-ФЗ).
-
Поворот бремени
доказывания
Обвинительный уклон: Причинение вреда кредиторам презюмируется.
Отсутствие вины доказывается привлекаемым лицом (п. 2 ст.401, п.2 ст.1064 ГК РФ).
Как быть с презумпцией добросовестности (ст.10 ГК РФ)? Предполагается в тех случаях, когда защита
прав зависит от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно ("Торговый Дом "Вега" ).
Ответственность за убытки. Абстрактная модель ожидаемого поведения?
Толкование закона соответствует обычаям делового оборота, зафиксированным в Кодексе корпоративного
поведения: критерий хорошего руководителя- «должен совершать действия, ожидаемые в аналогичной
ситуации при аналогичных обстоятельствах от хорошего руководителя».
Оценка
судом
пассивного
поведения
ответчика.Непредставление
доказательств
должно
квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения факта, на наличие которого аргументированно
указывает процессуальный оппонент (Пост-е Президиума ВАС РФ от 06.03. 2012 г. N 12505/11,дело Кировского завода).
О сроке исковой давности- не может начаться ранее продажи имущества (Постановление Президиума ВАС
РФ от 07.06.2012 N 219/12).
Расходы по делу о банкротстве-
+
-
Судебные расходы
Порядок определения размера субсидиарной ответственности в данном случае неприменим .
«…это не обязательства, не могут расцениваться как убытки по смыслу ст. 15 ГК РФ, поскольку отсутствует
причинная связь между действиями/бездействием и подлежащими взысканию с заявителя расходами в силу закона
(Постановления ФАС Поволжского округа от 02.11.2012 по делу N А55-17634/201, А55-15310/2012).
Ликвидируемый должник - солидарно с учредителей!
«В случае отсутствия средств обязанность по оплате судебных
расходов возлагается по заявлению управляющего на 1)заявителя
Позиция о подведомственности
(п. 3 ст.59 № 127-ФЗ), 2) а если заявителем явл. ликв. комиссия«…требования к бывшему руководителю должника о
на создавших эту комиссию учредителей (участников)
взыскании расходов по выплате вознаграждения
должника ( п. 63 Пост. Пленума ВАС РФ от 15.12.04 N 29,
Постановление ФАС ПО от 03.04.12 по делу N А65-36221/2009).управляющему после окончания процедуры банкротства
подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции
(Вопрос 8 Обзора практики Верховного Суда РФ
за 1кв. 2012, утв. Президиумом ВС РФ от 20.06.12.
Перспективы
Концепция развития гражданского законодательства
усиление гражданско-правовой ответственности
Проект Постановления Пленума ВАС РФ
«О некоторых вопросах возмещения убытков лицами,
входящими в состав органов юридического лица»
Проект закона N 394587-5.
Вопросы привлечения к отв-ти
членов органов управления
хозяйственных обществ Проект закона N 196666-6.
Противодействие незаконным финансовым операциям:
при смене директора- акт приема-передачи, Проект закона N 164018-5.
Совершенствование механизмов
штраф
учреждения и ликвидации
организаций.
…
Спасибо за внимание!
Самара, 443110, ул. Ново-Садовая, д. 14 А
Телефон: (846) 302-63-36
Факс: (846) 302-63-62
E-mail: matecsamara@matec.ru
Москва
(495) 956-29-92
info@matec.ru
Нижний
Новгород
(831) 296-55-70
matecnn@matec.ru
Киров
Тверь
(8332) 67-01-10
mateckirov@matec.ru
(4822) 77-70-04
matectver@matec.ru